Лекции в 2008 году для школы права DevelopMENt Выступление в 2008 году на форуме в Алма-Ате, Казахстан

2. ® Татьяна Васильева ♫ Построение корпоративного управления. Интеграция. Построение системы управления персоналом Набор инструментов ( tool-box) для юристов и финансового менеджмента ♫ Работа с госорганами: разрешения, лицензии, прочее ♫ Сделка ♫ Due-diligence объекта ♫ Инструмент «международный холдинг» ♫ Тест на выявление, ранжировку, устранение/снижение рисков ( due-diligence на будущее). В том числе стандартизация договоров для будущей деятельности с учетом оцененных рисков ♫ Устранение препятствий к покупке/ созданию нового предприятия (государство; при M&A : государство + профсоюзы + миноритарные акционеры) ♫ Тест на наличие правомерных ожиданий ♫ Инструмент «анализ судебной практики и case-studies » ♫ Инструмент «сравнение систем»

3. Октава для инвестора и Оркестр для инвестора Тезис : национальная юридическая фирма/ национальный юрист («управляющий размещением инвестиций») + зарубежные юридические фирмы = дирижер + оркестр = команда, сопровождающая движение капитала Сопровождение приобретения действующих или создания новых предприятий ® Татьяна Васильева

4. ® Татьяна Васильева ПАРТИЯ ДЛЯ ИНВЕСТИЦИОННОГО ОРКЕСТРА

5. АНАЛИЗ НЕКОТОРЫХ ИНСТРУМЕНТОВ ИЗ ПРЕДСТАВЛЕННОЙ TOOL-BOX (A) ИНСТРУМЕНТ «СРАВНЕНИЕ СИСТЕМ»

6. Инструмент «Сравнение систем» Источники получения информации: www.Iclg.co.uk www.ibfd.org Westlaw, LexisNexis и др. Информация, размещенная на серверах органов власти страны, в которой размещаются инвестиции Алёрты, рассылаемые юридическими фирмами ® Татьяна Васильева

7. ПОНИМАНИЕ БИЗНЕС-ПРОЦЕССОВ = ОСНОВА ДЛЯ АНАЛИЗА СИСТЕМЫ ПРАВА И ПОСТАНОВКИ ВОПРОСОВ ЗАРУБЕЖНЫМ КОНСУЛЬТАНТАМ ® Татьяна Васильева ЗАВОД ПО ПРОИЗВОДСТВУ: … Лицензии Страна размещения инвестиций Страна экспорта продукции Страна происхождения инвестиций Ввоз оборудования/ таможня Репатриация прибыли/ ограничения Ввоз товара (?)/ антидемпинговые пошлины Возврат инвестиций/ ограничения Привлечение иностранной рабочей силы/ ограничения Налоговая нагрузка Регулирование труда Права собственности/ Корпоративные права Сбыт на внутреннем рынке/ регулирование ценообразования Экспорт продукции/ таможенные пошлины/ запрет на экспорт/ ограничения на импорт Земля Недвижи- мость

9. Инвестор-налогоплательщик : - пожалуйста, назовите наиболее спорные налоговые вопросы (по результатам Вашего опыта, или по результатам анализа судебной практики или ответов налоговой службы...) для предприятий автомобилестроения Налоговый консультант : - Да,.. в прошлом и текущем периодах суды (а в нашей юрисдикции именно по результатам анализа судебной практики можно выявить проблемные вопросы) рассматривали следующие споры предприятий автомобилестроения и налоговых органов: Ситуация 1: Производитель даёт указание дилеру предоставить подарок каждому покупателю (цель – разгрузка складов). Налоговая инспекция требует начислить НДС как будто бы подарок предоставляется производителем дилеру. Также доначисляются следующие налоги: ... Суд рассматривает дело в пользу автопроизводителя. Рассмотрено судами аналогичных ситуаций: ... Все – в пользу налогоплательщика. Ситуация 2: Гарантийный ремонт ... Ситуация 3: Товарные знаки... Ситуация 4: Предоставление оборудования производителям запчастей... и т.д. ® Татьяна Васильева

10. АНАЛИЗ НЕКОТОРЫХ ИНСТРУМЕНТОВ ИЗ ПРЕДСТАВЛЕННОЙ TOOL-BOX ( Б ) ИНСТРУМЕНТ «АНАЛИЗ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ И CASE-STUDIES »

12. Предлагаемая классификация споров Споры а) «выдавливание» с рынка Так называемые «кампании». Можно ли их предсказать и как устоять? /важно для инвестиций, размещенных в СНГ/ б) борьба с уклонением от налогообложения Может пересекаться с первым, даже в странах с устоявшейся правоприменительной практикой /пример судебных споров по НДС в Великобритании/ в) споры по поводу легитимности благоприятствующих налоговых режимов. Споры о применении принципа свободы движения капитала в отношении третьих стран /Евросоюз/ в) споры из-за толкования и неверного понимания экономических основ налогообложения Стратегия «выживания» различна ® Татьяна Васильева

13. ЗАДАЧИ, КОТОРЫЕ СТАВИТ ПЕРЕД СОБОЙ ИНВЕСТОР/ СОБСТВЕННИК, И ПОЧЕМУ ПРИ РЕШЕНИИ ЭТИХ ЗАДАЧ ТАК ВАЖНО УЯСНИТЬ, КАК БУДЕТ ПРИМЕНЯТЬСЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО ® Татьяна Васильева

14. Задача № 1 Цели, которые, как правило, хочет достигнуть группа компаний ® Татьяна Васильева Бизнес должен быть организован таким образом, чтобы привлечение инвестиций в новые проекты было максимально легким (в том числе с точки зрения требований банков, при выдаче кредитов; с точки зрения передачи имущества и денег компаниям, ведущим бизнес, от бенефициаров) 4 Должна быть разработана такая структура, которая максимально защитит собственников от политических рисков (национализация) или захвата собственности третьими лицами (рейдерство) 3 Должна быть выбрана структура, полностью отвечающая реальным бизнес-целям участников проекта, однако предполагающая меньшее налогообложение по сравнению с другими возможными бизнес-структурами 2 Долями должны владеть реальные бенефициары. Доли должны быть распределены таким образом, чтобы максимально обеспечить «ликвидность» бизнеса и (или) части бизнеса 1

15. Задача № 1 Как решаются поставленные цели при помощи анализа практики разрешения споров Споры из-за толкования и неверного понимания экономических основ налогообложения анализируются для определения «болевых» точек отрасли ® Татьяна Васильева Анализ споров о «выдавливании» компаний с рынка (проанализировать информацию о выдавливании компаний с рынка административными инструментами) ( разработать стратегию защиты ) Защита собственности Анализ споров об уклонении от налогообложения ( определить границы ) Анализ споров о легитимности льготных режимов, а также споров о свободе движения капитала (ЕС) ( определить возможности ) Меньшее налогообложение по сравнению с другими вариантами ведения бизнеса Налоговые споры, которые необходимо проанализировать Цель, которую хочет достичь инвестор

16. Задача № 1 Конкретные примеры Споры о «льготных» режимах и движении капитала Пример: Решение от 12 сентября 2007 года Компания Koninklijke Friesland Foods NV против Нидерландов Спор о применении режима зачета убытков зарубежных филиалов. Режим был отменен по требованию Еврокомиссии в период рассмотрения заявки Компании на применение этого режима. Суд счел, что у компании были правомерные ожидания, и она должна получить этот режим ® Татьяна Васильева Меньшее налогообложение по сравнению с другими вариантами ведения бизнеса Налоговые споры, которые необходимо проанализировать Цель, которую хочет достичь инвестор

17. Задача № 1 Конкретные примеры Защита в случаях «выдавливания компаний» Основные решения: а) выявление наиболее/ наименее уязвимых отраслей /кампании против лизинга, строителей - ?/ б) выявление основных претензий в) принятие мер по защите собственности ® Татьяна Васильева Защита собственности Налоговые споры, которые необходимо проанализировать Цель, которую хочет достичь инвестор

18. Задача № 1 Итого Споры а) «выдавливание» с рынка б) борьба с уклонением от налогообложения в) споры о льготных режимах и свободе движения капитала г) споры из-за толкования и неверного понимания экономических основ Стратегия «выживания»: а) диалог с органами власти/ принятие мер по защите собственности б) четко оценивать налоговые последствия Если уклонение было до введения в практику anti-avoidance доктрины – настаивать на невозможности наложения штрафов в) при размещении бизнеса в ЕС - не ограничиваться анализом национального законодательства; оценить решения Европейского суда справедливости г) знать «болевые точки», усилить по ним позицию ® Татьяна Васильева

19. Задача № 1 Итого Споры из-за толкования и неверного понимания экономических основ Стратегия - знать «болевые точки», усилить по ним позицию Примеры: ® Татьяна Васильева Споры о дефектных счетах-фактурах и т.д. Споры о праве признавать расходы при отсутствии регистрации объектов, договоров, прав в соответствующих реестрах Споры о недобросовестных контрагентах Спор о распределении расходов головного офиса на отделение, находящееся в России

20. Задача № 1 Итого Споры из-за толкования и неверного понимания экономических основ Стратегия - знать «болевые точки», усилить по ним позицию Буквальное толкование нормы Наличие экономического основания у такого толкования ® Татьяна Васильева

21. Case-studies: Изучить опыт инвесторов, ранее разместивших инвестиции в данной конкретной стране – с какими претензиями властей они сталкивались, были ли споры разрешены в пользу инвесторов…

23. АНАЛИЗ НЕКОТОРЫХ ИНСТРУМЕНТОВ ИЗ ПРЕДСТАВЛЕННОЙ TOOL-BOX ( С ) ИНСТРУМЕНТ «ТЕСТ НА НАЛИЧИЕ ПРАВОМЕРНЫХ ОЖИДАНИЙ»/ РОССИЙСКИЙ ОПЫТ

24. Тест на наличие правомерных ожиданий / Российский опыт Ситуация 1 – введение налогового закона с обратной силой Ситуация 2 – расторжение инвестиционного контракта Ситуация 3 – признание льготного режима/ льгот незаконными ® Татьяна Васильева

25. Определение Конституционного Суда РФ от 4 июня 2007 г. № 442-О-О* * «О прекращении производства по делу о проверке конституционности отдельных положений Федерального Закона от 24 июля 2002 года «О внесении изменений и дополнений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие акты законодательства Российской Федерации» Определение Конституционного Суда РФ от 3 июля 2007 г. № 747-О-О* * «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы общества с ограниченной ответственностью «Ютэйр-Экспресс» на нарушение конституционных прав и свобод абзацем третьим статьи 12 Федерального закона «О внесении изменений и дополнений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и другие акты законодательства Российской Федерации» VS. ® Татьяна Васильева

26. ® Татьяна Васильева Только Абзац (3) статьи 21 Федерального закона РФ от 24.07.2002 г. № 110-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие акты законодательства Российской Федерации» Абзацы (3) и (4) пункта 24 статьи 1 Федерального закона РФ от 24.07.2002 г. № 110-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие акты законодательства Российской Федерации» (т.е. само 30-процентное ограничение) ‏ Абзац (3) статьи 21 Федерального закона РФ от 24.07.2002 г. № 110-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие акты законодательства Российской Федерации» (+ норма о придании обратной силы) ‏ Оспариваемые нормы Вариант 2 (-) ‏ Оспариваемые нормы Вариант 1 (+) ‏

28. Поворотный момент жалобы = Установление экономического смысла 30-процентного ограничения = а) дозволение признать восстановительную стоимость в учете на 1 января 2002 года = фиксация status-quo налогоплательщиков б) 30 процентов = сумма инфляции только за 2002 год, но не за 4,5,6… предыдущих лет = 30 процентами можно ограничить прирост стоимости ОС за 2002 год ® Татьяна Васильева

29. ® Татьяна Васильева 224,73 103,8 IV квартал 2001 года 216,50 102,4 III квартал 2001 года 211,43 102,3 II квартал 2001 года 206,67 104,4 I квартал 2001 года 197,96 108,1 IV квартал 2000 года 183,13 107,8 III квартал 2000 года 169,88 106,5 II квартал 2000 года 159,51 109,3 I квартал 2000 года 145,94 110,1 IV квартал 1999 года 132,55 112,7 III квартал 1999 года 117,61 108,6 II квартал 1999 года 108,30 108,3 I квартал 1999 года 100 рублей - До 1 января 1999 года Стоимость основных средств Индекс инфляции (ИРИП) по данным Госкомстата Год, квартал

30. Норма дискриминационна , потому что Положение налогоплательщиков, не проводивших переоценку ежегодно, оказалось почти в два раза хуже , чем у налогоплательщиков, проводивших переоценку каждый год ® Татьяна Васильева

31. Анализ Стенограмм ГД с целью установить – зачем вводилось 30-процентное ограничение Цитата: «Те, кто произвел переоценку в 2001 году, это уже их дело, во сколько раз они будут иметь возможность увеличить амортизационные отчисления с учетом переоценки. Те, кто этого не сделал, этого права лишаются, поскольку нами зафиксированы соответствующие позиции»… ® Татьяна Васильева

34. Резюме: ТЕСТ + экономический анализ + анализ с использованием методов сравнительного правоведения ® Татьяна Васильева

35. АНАЛИЗ НЕКОТОРЫХ ИНСТРУМЕНТОВ ИЗ ПРЕДСТАВЛЕННОЙ TOOL-BOX (D) ИНСТРУМЕНТ « DUE-DILIGENCE »

36. Due-diligence = «очистить» объект от уже упомянутых рисков + проверить деятельность на предмет возникновения «непредвиденных долгов» + проверить историю приобретения имущества для исключения возможностей реституции/ конфискации ® Татьяна Васильева Анти-кризисный аспект – due-diligence долговых обязательств

37. АНАЛИЗ НЕКОТОРЫХ ИНСТРУМЕНТОВ ИЗ ПРЕДСТАВЛЕННОЙ TOOL-BOX (E) ИНСТРУМЕНТ «ЮРИДИЧЕСКИЙ АНАЛИЗ БИЗНЕС-РИСКОВ И ВЫСТРАИВАНИЕ ЗАЩИТЫ»

38. ® Татьяна Васильева

40. АНАЛИЗ НЕКОТОРЫХ ИНСТРУМЕНТОВ ИЗ ПРЕДСТАВЛЕННОЙ TOOL-BOX (F) ИНСТРУМЕНТ «МЕЖДУНАРОДНЫЙ ХОЛДИНГ»

41. Препятствия/ the obstacles ® Татьяна Васильева Инструмент «Международный холдинг»

43. НЕКОТОРЫЕ АНТИ-КРИЗИСНЫЕ АСПЕКТЫ (А) ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ТРУДА – ПАТЕРНАЛИСТСКОЕ ИЛИ БОЛЕЕ ДЕМОКРАТИЧНОЕ ПО ОТНОШЕНИЮ К РАБОТОДАТЕЛЯМ (Б) СТРУКТУРИРОВАНИЕ БИЗНЕСА, ПОЗВОЛЯЮЩЕЕ ПРИВЛЕЧЬ КРЕДИТЫ: (1) за счет консолидации и более привлекательной отчетности, (2) в связи с расширением сети банков, с которыми может работать группа (В) ПРОБЛЕМА НЕПЛАТЕЖЕЙ: (1) отдельные аспекты работы с долгами: конвертируемые займы, векселя, секьюритизация и др.; (2) признание судебных решений в зарубежных юрисдикциях при уходе иностранного партнера с рынка (Г) ПРОБЛЕМА ОТСРОЧКИ УПЛАТЫ НАЛОГОВ/ ПРОБЛЕМА НАЛОГОВЫХ ЛЬГОТ (Д) ПРОБЛЕМА УСКОРЕНИЯ ПРОЦЕССА РАЗМЕЩЕНИЯ ИНВЕСТИЦИЙ/ ЛИКВИДНОСТЬ БИЗНЕСА (Е) DUE-DILIGENCE ДОЛГОВЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ПОКУПАЕМОГО БИЗНЕСА