presentatie tbv de overnamedag van de Kamer van Koophandel Midden Nederland op 16 mei 2011

1. Juridische aspecten bij overnames
www.vandiepen.com
mr. Monique Bourquin
mr. Erik Jan Bijleveld
Overnamedag KvK
16 mei 2011

2. Onderwerpen
I. Overnamestructuren
II. Overnameproces
III. Letter of Intent
IV. Due Diligence Onderzoek
V. Koopovereenkomst
VI. Closing
VII. Overige aandachtspunten

3. I. Overnamestructuren (1)
A. Aandelentransactie
B. Activa / passiva transactie
C. Alternatieven: Juridische Fusie / Splitsing /
Combinatie

4. I. Overnamestructuren (2)
A. Aandelentransactie (“aandelenfusie”)
• voordeel: relatief eenvoudig
• levering door middel van notariële akte van
aandelenoverdracht
• nadeel: potentiële aansprakelijkheden
• erfenissen uit het verleden

5. I. Overnamestructuren (3)
B. Activa / Passiva transactie (“bedrijfsfusie”)
• voordeel: „cherry picking‟
• nadelen: (i) separate en meer complexe
leveringsvereisten
(ii) instemming en/of medewerking derden
vereist
(iii) artikel 7:662 BW:
“overgang van onderneming”
(iv) belastingnadelen
(overdrachtsbelasting)

6. II. Overnameproces
Factsheet
NDA
Due Diligence Onderzoek Ondertekening (“Signing”) Levering (“Closing”)
Info memorandum
Onderhandelingen
   
   
Letter of Intent Verdere onderhandelingen,
Eerste concept Voldoen aan
met name omtrent:
koopovereenkomst voorwaarden en/of
• uitkomsten due diligence onderzoek
afstand van voorwaarden
• garanties en vrijwaringen
• tekst van de koopovereenkomst
• disclosure letter
Uitvoeringsfase
Intentiefase Onderzoeksfase

7. III. Letter of Intent
• Niet wettelijk gereguleerd (bewoording essentieel)
• Hoofdlijnen voorgenomen transactie:
– Afspraken omtrent vervolgtraject
– Afspraken over exclusiviteit
– Gevolgen mogelijke uitkomsten due diligence onderzoek
• Bindend of niet bindend

8. IV. Due Diligence Onderzoek (1)
Doelstellingen:
• Voorkomen van een miskoop: “Better safe than sorry”
• Op maat maken van garanties en vrijwaringen
• Adequaat inschatten van risico‟s en waar mogelijk risico‟s beperken
• Bepalen gevolgen van concrete issues:
– aanpassing koopprijs, of
– disclosure, of
– vrijwaring / garantie
– oplossen probleem voorafgaand aan overdracht

9. IV. Due Diligence Onderzoek (2)
Wat wordt gekocht? Waar liggen de risico’s? Hoeveel tijd is er?
Dit is bepalend voor het onderzoek en de inrichting daarvan.
“Deal issues” Analyse Pensioenen
Financieel Due Diligence Verzekeringen
Fiscaal Due Diligence IT
Juridisch Due Diligence Milieu
Operationeel Due Diligence Subsidies
Human Capital Vergunningen

10. V. Koopovereenkomst
Inhoud:
• Definities
• Koop / verkoop en levering
• Koopprijs
• Garanties en vrijwaringen
• Aansprakelijkheid en schadevergoeding
• Opschortende voorwaarden en pre-closing convenants
• Non-concurrentiebeding
• Rechtskeuze en bevoegde rechter / arbitrage
• Algemene bepalingen (“Boiler plate”)

11. Gebruikelijke garanties
• Rechtstoestand van de vennootschap
• Aandelen
• Deelnemingen, lidmaatschappen en samenwerkingsverbanden
• Omschrijving activiteiten onderneming
• Jaarstukken en administratie (balansgarantie)
• Gebeurtenissen na balansdatum / tot aan overdracht
• Activa
• Rechten van intellectuele eigendom, overige immateriële activa
• Passiva
• Belastingen
• Belangrijke overeenkomsten
• Werknemers
• Pensioenen
• Verzekeringen
• Vergunningen en Milieu
• Procedures

12. VI. Closing / Completion
• Levering
• Afwikkeling betaling koopprijs
• Post-completion
– Ontslag en benoeming bestuurders en commissarissen
– Beëindiging managementovereenkomst(en)
– Handelsregisterformaliteiten
– Statutenwijziging
– etc.

13. VIII. Overige aandachtspunten
A. WOR & SER Fusiegedragsregels
B. Mededingingsrecht / Mededingingsautoriteiten:
Europese Commissie of de Nederlandse
Mededingingsautoriteit
C. Tegenstrijdig belang
D. Artikel 1:88 BW: instemming echtgenoot
E. Artikel 2:207c BW: verbod zekerheidsstelling
F. Interne goedkeuringsregels (statuten, bijv. goedkeuring AvA)
G. Ontslag verkoper van zekerheden t.b.v. de
doelvennootschap, waaronder 403-verklaringen

14. Tot slot
• Het overnameproces is maatwerk
• Het kent vele, en soms ook complexe, juridische aspecten
• Van belang zijn een goede voorbereiding en het tijdig
inschakelen van vakspecialisten

15. Voor eventuele vragen
Monique Bourquin Erik Jan Bijleveld
m.bourquin@vandiepen.com e.bijleveld@vandiepen.com
mobiel: +31 (0)6 4003 4003 +31 (0)6 2237 0721
Van Diepen Van der Kroef Advocaten
telefoon: 030 – 236 46 00
fax: 030 – 236 41 92
website: www.vandiepen.com