Сделки в России: налоговые и юридические аспекты
•
3 likes•1,602 views
Overview of the key tax and legal practical tips and highlights when doing M&A in Russia (in Russian) Обзор ключевых налоговых и юридических элементов при совершении сделок в России
Recommended
Recommended
More Related Content
What's hot
What's hot (13)
Similar to Сделки в России: налоговые и юридические аспекты
Similar to Сделки в России: налоговые и юридические аспекты (20)
Сделки в России: налоговые и юридические аспекты
- 1. Сделки: налоговые и юридические аспекты Андрей Шпак Налоговый эксперт Лекция в ВШЭ 04 декабря 2014 г.
- 2. 2 Процесс сделки Подготови- тельная стадия Предынвес- тиционная проверка (due diligence) Структу- рирование Закрытие сделки Интеграция Соглашение о намерениях Определение узких мест и проверка финансовых показателей Разработка эффективной структуры Переговоры, оформление документов План интеграции и его реализация • Определение стоимостного диапазона • Конкуренция в отрасли • Цель предстоящего приобретения • Финансовая • Налоговая • Юридическая • Коммерческая (маркетинговая) • Экологическая и пр. • Выбор приобретаемых активов – реструктуризация объекта приобретения • Порядок финансирования сделки • Порядок возможного будущего выхода из проекта • Выбор приобретающей компании • Договор купли- продажи долей / акций • Соглашение акционеров • Формула цены - механизмы защиты интересов покупателя / продавца (отсрочка платежа, привязка в будущим финансовым результатам, сокращение цены на возможные риски) • Синергия и сокращение расходов • Изменения в: - финансировании - маркетинге и продажах - прочее • Интеграция систем учета и прочих компьютерных систем
- 3. 3 Юридические задачи в сделке • Определить ЧТО покупаем • Определить риски, связанные с объектом приобретения и учесть в структуре сделки • Обезопасить право собственности • Механизм снижения / компенсации финансовых рисков • Минимизировать риски недобросовестного поведения партнера
- 4. 4 Налоговые задачи в сделке • Определить налоговые риски покупаемого объекта • Разделить риски в привязке к налоговым периодам / обеспечить компенсацию рисков • Минимизировать налоговые потери при покупке • Минимизировать вероятность налоговых потерь при «выходе» • Минимизировать налоговые потери при перемещении средств внутри структуры • Максимально использовать налоговые льготы • Снизить затраты на администрирование структуры
- 6. 6 Соглашение о намерениях (Letter of Intent / Heads of Terms / Memorandum of Understanding) • Фиксирует ключевые параметры сделки • Условие о конфиденциальности (может быть отдельным соглашением - NDA) • Эксклюзив на переговоры на определенный срок • Процесс переговоров / сроки • Условия для преходе к следующему этапу (due diligence) • Риски интерпретации как обзывающего контракта
- 7. 7 Причины для входа в сделку • Доступ к новым рынкам • Доступ к капиталу • Объединение ресурсов для реализации крупного проекта • Увеличение размера бизнеса и экономия на «эффекте масштаба» • Разделение рисков • Доступ к новым технологиям • Доступ к управленческой экспертизе
- 8. 8 Особенности при СП • Цели определяют юридическую форму • Средний срок жизни в мировой практике - 3-7 лет • Важность четкого разделения обязательств по взносу ресурсов (финансовых, технологических, управленческих) и полномочий, прав и обязанностей сторон • Если переговоры как правило ведут специалисты по M&A - риск недостаточного внимания проработке бизнес-модели и распределению полномочий после «запуска» • Риск нарушения преемственности в отношениях (делегирование полномочий «вниз» после завершения переговоров) • Наличие иностранного партнера или более чем одного партнера в СП снижает вероятность успеха на 25-30%
- 10. 10 Цель проведения предынвестиционной проверки (due diligence) Продавец • «Свежий взгляд» на компанию • Возможность проведения «предпродажной подготовки» • Использование отчета в переговорах с потенциальными покупателями • Подготовка к проведению юридической проверки покупателем Покупатель • Получение объективной информации о состоянии дел в компании и выявление основных налоговых и юридических рисков • Принятие решения о заключении сделки и ее условиях • Использование отчета в переговорах с продавцом • Структурирование сделки • Определение предварительных условий сделки (Conditions Precedent)
- 11. 11 Объем проверки • Период времени, охватываемый проверкой • Критерии существенности • Основные области проверки • Потенциальная структура сделки (компании, входящие в «контур сделки») • Временные ограничения • Глубина проверки • Источники информации
- 12. 12 Источники получения информации в рамках проверки • Информация, находящаяся в свободном доступе • Копии документов, предоставленных продавцом • Оригиналы документов, предоставленных продавцом • Интервьюирование руководства компании • Запросы информации у органов государственной власти
- 13. 13 Основные области юридической проверки • Корпоративные вопросы • Создание компании, приватизация, реорганизация, учредительные документы, корпоративное одобрение заключения компанией определенных сделок, чистые активы и т.п. • Активы • Недвижимость, права недропользования, оборудование, интеллектуальная собственность и т.п. • Производство • Лицензии / разрешения, сертификация, соблюдение природоохранного законодательства, трудовые отношения и т.п. • Коммерческая деятельность • Закупки, дистрибуция, логистика, кредиты и займы, валютное регулирование, таможенное законодательство, антимонопольное законодательство и т.п. • Споры / ответственность • Судебные споры в России и других странах (контрагенты, госорганы, акционеры, сотрудники), административная и уголовная ответственность компании, ее должностных лиц, вовлечение компании в конфликтные ситуации / скандалы, подверженность политическим рискам
- 14. 14 Примеры: ключевые вопросы при юридической проверке Производственная компания Пользователь природных ресурсов СМИ Торговая компания • Корпоративные вопросы • Недвижимость • Оборудование • Лицензии и разрешения • Сертификация • Трудовые отношения • Закупка сырья и сбыт готовой продукции • Корпоративные вопросы • Права недропользования • Лицензии и разрешения • Соблюдение природоохранного законодательства • Корпоративные вопросы • Регистрация СМИ • Интеллектуальная собственность (авторские права, товарные знаки) • Соблюдение законодательства о рекламе • Дистрибуция • Корпоративные вопросы • Закупка товаров • Логистика • Соблюдение законодательства о рекламе • Дистрибуция • Сертификация
- 15. 15 Основные области налоговой проверки • Общее состояние управления налоговыми рисками в компании: • Использование схем налоговой оптимизации и организация внутригрупповых товарных и денежных потоков • Уровень налоговой нагрузки – фактическая ставка налогообложения прибыли, расчетная ставка в случае отказа от схем оптимизации, эффективность возмещения НДС • Общий подход компании в отражению операций в налоговом учете («агрессивный», консервативный). Наличие скрытых резервов. • Уровень квалификации персонала, ответственного за налоговый учет • Результаты налоговых проверок и споров • Накопленные налоговые активы • Невозмещенный НДС • Неиспользованные налоговые убытки • Ключевые налоги и сборы • Налог на прибыль, НДС, НДПИ, налога на имущество, взносы в соцфонды и т.п. • Типичные отраслевые риски
- 16. 16 Примеры: типичные налоговые риски Фармацевтическая компания Телекоммуникационная компания Торговая компания • Применение 10% ставки НДС • Покрытие убытков от продажи продукции по регулируемым ценам • Учет выручки при работе через агентов • Включение лицензионных платежей в таможенную стоимость • Вычет бонусов сетям • Вычет НДС, относящийся к международному трафику • Повышающий коэффициент амортизации оборудования • Момент ввода оборудования в эксплуатацию • «Безвозмездные» услуги между компаниями группы • «Недобросовестные» поставщики •Отражение возвратов • Расходы на продвижение товаров • Включение лицензионных платежей в таможенную стоимость • Расходы на услуги головного офиса
- 17. Структурирование
- 18. 18 Задачи структурирования сделки • Выбор набора / структуры приобретаемых активов • Выбор формата приобретения (акции / активы / слияние / юрисдикция) • Порядок финансирования и расчетов •Предварительная реструктуризация •Удобство «выхода» из проекта в будущем • Выбор компании / группы компаний для осуществления сделки •Выбор права и места разрешения споров •Обеспечение интересов покупателя на момент до закрытия •Документирование
- 19. 19 Пример традиционной структуры владения российскими активами (до закона о КИК) Компания А Траст / Фонд Компания Б Дивиденды 9% Члены семьи (Россия) Выгодоприобретатель (Россия) Кипрская холдинговая компания Российская компания 0% 13% 0% 0% 5%* БВО, Кипр, Кайманы и пр. В случае траста: Гибралтар, Кипр, Джерси, Новая Зеландия, Кайманы В случае фонда: Лихтенштейн, Панама, Джерси БВО, Кипр, Кайманы и пр. * предполагая применение пониженной ставки налога на доходы у источника выплаты в силу договора об избежании двойного налогообложения
- 20. 20 Способы возврата первоначальных инвестиций • Изначальное финансирование от акционеров (shareholder loans) • Дивиденды • Выкуп акций • Выход участника (ООО) • Ликвидация • Плата за объекты интеллектуальной собственности • Услуги (централизованная поддержка)
- 21. Формула цены
- 22. 22 Типичная структура договора купли- продажи акций • Определения (Definitions) • Купля-продажа (Sale & Purchase) • Условия (Conditions) • Вознаграждение (Consideration) • Закрытие (Completion) • Гарантии, заверения и компенсация убытков (Warranties, Representations & Indemnities) • Налоговые положения (Tax Provisions) • Конфиденциальная информация (Confidential Information) • Изменение договора и уведомления (Entire Agreement & Notices) • Применимое право и арбитраж (Governing Law & Jurisdiction) • Приложения (Schedules)
- 23. 23 Основные принципы определения цены сделки • Completion accounts • Корректировка цены рассчитывается после даты закрытия (~60-90 дней) как разница между суммой предполагаемых (целевых) и фактических показателей оборотного капитала и чистого долга на дату закрытия сделки • Locked box • Сторонами фиксируется дата Locked Box, после которой бизнес закрыт для изъятия прибыли и для дополнительных денежных вливаний • Earn out • Часть платежей зависит от будущих показателей приобретаемого бизнеса, например, достижение определенного уровня продаж или уровня EBITDA • Смешанный
- 24. 24 Спорные моменты и риски • Надежность и качество используемой информации (аудированная vs управленческая отчетность) • Применяемые стандарты учета • Последовательность применения стандартов между датой закрытия отчетной датой и датой закрытия сделки • Различные толкования стандартов учета • Неоднозначные формулировки в договорной документации
- 25. 25 Completion accounts vs Locked box Completion accounts • Цена сделки рассчитывается на основании баланса на отчетную дату • Финальная цена сделки - цена на целевую дату +/- корректировка с учетмо фактических показателей • Риски и выгода переходят к Покупателю на дату закрытия • Продавец несет риски и пользуется привилегиями по вопросам, связанным с корректировками к цене, до закрытия сделки • Покупатель принимает на себя риски, не связанные с корректировками у цене, при подписании договора («covenants of conduct» / «material adverse change») Locked box • Цена рассчитывается на определенную дату баланса (locked box date) • Экономические риски и выгода переходят к Покупателю с даты locked box с учетом ограничений • Интересы Покупателя защищаются если «вывод капитала» (leakage) заранее согласованную сумму • Продавец дает гарантии бизнеса в соответствии со сложившейся практикой («usual course of business») • Оплата происходит на дату закрытия. продавец получает компенсацию за отсрочку платежа в виде начисления процентов на суммы сделки
- 27. 27 Ключевые документы по сделке • Договор купли-продажи акций/долей • Акционерное соглашение (cовместные предприятия)
- 28. 28 Почему преимущественно английское право? • ИСТОРИЧЕСКИЕ ПРИЧИНЫ – понятно широкому кругу российских и международных инвесторов • КОНЬЮНКТУРА РЫНКА • ЯЗЫК • РАЗВИТЫЕ ПРАВОВЫЕ ИНСТРУМЕНТЫ, отвечающие интересам и потребностям бизнеса («устав пишется кровью»)
- 29. 29 Стандартные разделы договора по английскому праву Английское право Российское право Заверения и гарантии (representations and warranties) + - Indemnities + - Отлагательные условия (conditions precedents) + +/- Covenants (ограничительные обязательства) + +/- Опционы (put and call options) + +/-
- 30. 30 Отлагательные условия • Внешние (ЦБ, ФАС, контроль за инвестициями в стратегические предприятия, кредиторы) • Внутренние (реорганизация и т.п.)
- 31. 31 Акционерные соглашения / соглашения об осуществлении прав участников • В российском праве с 2009 года • Способ выйти за жесткие рамки, установленные законом / уставом • Способ сохранить конфиденциальность достигнутых договоренностей • Что позволяют делать: • согласовывать варианты голосования • совместно голосовать • совместно выдвигать кандидатов в органы управления • приобрести/продать акции друг другу при определенных обстоятельствах и/ или по заранее определенной цене (аналог опционов) • воздержаться от продажи акций третьим лицам
- 32. 32 Акционерные соглашения по российскому и английскому праву I. Акционер 1 Акционер 2 Российское АО Соглашение акционеров %% II. Акционер 1 Акционер 2 Компания на Кипре Соглашение акционеров %% Российское АО 100%
- 33. 33 «Выход» из СП: цивилизованный развод • Важность документальной фиксации процедуры развода • Критерии для «выхода» • Механизмы обеспечения дополнительных прав миноритарного партнера (co-sale, опционы put/call, drag-along etc) • Процедура возврата активов «в натуре
- 34. Учет налоговых рисков в цене
- 35. 35 Основные налоги при сделках / инвестициях • Налог на прибыль (capital gains) • Налог на доходы у источника (withholding tax) • Сбор при увеличении капитала / совершении операции (stamp duty) • НДС
- 36. 36 Основные механизмы защиты покупателя от рисков приобретаемой компании Корректировка цены Временное удержание средств (Escrow) Отсрочка платежа (привязка к будущим событиям) Возмещение убытков (Indemnities) Гарантии (Warranties) Личные гарантии или гарантии третьих лиц (Guarantee)
- 37. 37 Основные налоговые элементы договора купли-продажи акций по английскому праву • Определения (Definitions) • Описание структуры сделки • Налоговые гарантии (Tax warranties) – обычно более 20 • Положения о компенсации убытков (Indemnity / Covenant) – более важно чем налоговые гарантии (!) • Процедура подготовки и подачи отчетности в период между подписанием и закрытием сделки • Защита от удержания налога на доходы при платежах (gross-up) – как при первоначальном платеже, так и при расчетах по возмещению ущерба – 2 уровня защиты • Положения по налогам на сделку (transfer taxes / stamp duties) • Корректировка цены на налоги, возникшие в связи с осуществлением действий, предусмотренных сделкой (tax leakage) • Раскрытие информации против заявленных гарантий (disclosures)
- 38. 38 Налоговые определения Стратегия продавца • Максимальное сужение формулировок, например: «Налог» означает налог, взимаемый в соответствии с НК РФ Стратегия покупателя • Максимальное расширение и уточнение формулировок, например, «налог» включает в себя: • Налоги, сборы, таможенные пошлины и иные аналогичные платежи • Пени и штрафы • Налоги в иных юрисдикциях помимо РФ • Открытый перечень («включая, но не ограничиваясь…»)
- 40. 40 После закрытия сделки • Интеграция внутренних служб и реализация «синергий» • Реорганизация и упрощение юридической структуры • Возможное влияние изменения внутренних политик на способность получить компенсацию за риски по прошлым периодам • Основания для компенсации реализовавшихся рисков • Споры в случае разногласий
- 41. 41 Краткая биография и контактные детали • Почти 20 лет консультирую российские и международные компании, а также их владельцев по широкому спектру вопросов, связанных с налоговым структурированием и сопровождением их деятельности в России, от структурирования выхода на российский и международные рынки, до выявления и реализации налоговой экономии, минимизации рисков в области трансфертного ценообразования, структурирования сделок, и разрешения налоговых споров. • За свою карьеру консультировал более 200 клиентов во всех основных отраслях промышленности, от потребительских и промышленных товаров, в сфере электронного бизнеса, транспорта и нефти и газа, многие из которых входят в списки крупнейших глобальных и российских компаний (FT 500 и Эксперт 400 и пр.). Помог защитить интересы клиента в более чем 20-ти налоговых спорах. • Разрабатывал и руководил практическим внедрением структур, которые включали в себя компании в большинстве ключевых международных юрисдикциях, включая Люксембург, Нидерланды, Кипр, Швейцарию, Великобританию, США, Гонконг, Сингапур и многие другие. • Подробнее см. ru.linkedin.com/in/andreyshpak/ru • : andrey.shpak@hotmail.com