Det årlige statsstøttekurset 7. og 8. april 2016 i regi av Juristenes Utdanningssenter (JUS) på Gardermoen – Foredrag av Bjørnar Alterskjær, Kluge advokatfirma.

1. Kluge Advokatfirma AS
Cathrine Hauge
Kluge Advokatfirma
Stavanger | Oslo | Bergen | Hamar
Det årlige statsstøttekurset 7. og 8. april 2016 –
Nytt i statsstøtteretten
Bjørnar Alterskjær

2. Hva har skjedd i 2015-2016?
EFTA-domstolen
EU-domstolen
ESA
EU-kommisjonen

3. EFTA-domstolen: E-19/13 - Konkurrenten.no AS v EFTA Surveillance Authority
E-23/14 - Kimek Offshore AS v EFTA Surveillance Authority

4. Foto: Kjetil Ree
E-19/13 - Konkurrenten.no AS v EFTA Surveillance Authority

5. Konkurrenten (I)
• Saken startet i 2006 – klage til ESA fra Konkurrenten på støtte til
kollektivtransport i Oslo
• ESA lukket saken i 2010
• EFTA-domstolen annullerte ESAs vedtak i 2011 – for mangel på
åpningsprosedyre
• Konkurrenten klagde på nye forhold i 2011
• 2012/2013 – to andre Konkurrentensaker, E-4/12 og E-5/12 om
dokumentinnsyn
• ESA åpnet sak på 2006-klagen i 2012
5

6. Konkurrenten (II)
• ESA lukket 2006-klagen i 2012
• ESA lukket 2011-klagen i 2012
• Begge vedtakene bragt inn for domstolen
• EFTA-domstolen kom til at Konkurrenten ikke hadde rettslig interesse:
In State aid law, an applicant who challenges the merits of a decision
appraising aid taken on the basis of Article 1(3) of Part I of Protocol 3
SCA or at the end of the formal investigation procedure is considered to
be individually concerned by that decision if its market position is
substantially affected by the aid to which the contested decision relates
(see Míla v ESA, cited above, paragraph 55 and case law cited).
6

7. E-23/14 - Kimek Offshore AS v EFTA Surveillance Authority

8. Kimek Offshore (I)
• ESA godkjente i 2014 ordningen med differensiert arbeidsgiveravgift
• Norges største støtteordning, ca. 13 milliarder i året, hvorav ca. 7 milliarder
er støtte.
• Ordningen er godkjent for 6,5 år, noe som gjør at vedtaket godkjenner en
ordning med totalt 85 milliarder i provenytap, hvorav ca. 45 milliarder
utgjør støtte
8

9. Kimek Offshore (II)
• Ordningen inneholder også en særregel for utleie av arbeidskraft
• Bedrifter i Sør-Norge som leier ut arbeidskraft får redusert
arbeidsgiveravgift, selv for korte opphold nordpå (21 dager, hvis 14/21-
rotasjon)
• Denne delen av ordningen gir muligens opp mot 300 millioner kroner i
regional driftsstøtte i året til sørnorske bedrifter, totalt sett opp mot 2
milliarder kroner 2014-2020 (vedtaksperioden). Tallene her er usikre
• ESA hadde ikke vurdert dette særskilt
9

10. Kimek Offshore (III)
• Saken ble bragt inn til domstolen for manglende åpningsprosedyre –
beskyttelse av Kimek Offshores rett til å bli hørt
• Kimek Offshore viste til at ordningen gav Kimek Offshores konkurrenter
vesentlige avgiftsfordeler, og beskrev den konkrete påvirkningen i det
relevante markedet
• EFTA-domstolen annullerte vedtaket på grunn av manglende åpning
• ESA har nå åpnet sak
10

11. Foto: Cédric Puisney
Omfattende praksis på statsstøtteområdet i 2015-2016
Vil se på enkelte saker relevant for norske forhold

12. «Altmark-oppfølgere»
• T-125/12 Viasat og T-674/11 TV2 Danmark
12

13. T-125/12 Viasat og T-674/11 TV2 Danmark
• Begge dommene relaterer seg til samme sakskompleks, og er avsagt
samme dag
• Dommene illustrerer hvor vanskelig det er å oppfylle det fjerde
Altmarkvilkåret, se premiss 111-150 i sak T-674/11
• Når en ikke har valgt tilbyder etter en anskaffelsesprosedyre må en
beregne kompensasjonen basert på hva kostnadene til et veldrevet
referanseforetak ville vært. Sak T-674/11 viser at det ikke er enkelt, selv
om det ikke er umulig
13

14. T-674/11 TV2 Danmark
In that regard, it must be noted that, if the undertaking charged with a
public-service mission is not chosen by means of a public procurement
procedure, application of the fourth Altmark condition is likely to present
difficulties in practice. On the one hand, the concept of an undertaking that
is ‘well run and adequately provided’ necessarily implies wide discretion on
the part of the entity applying it. On the other hand, a comparison between
two undertakings, one public and charged with a public-service mission and
the other private and free of any such mission, is not an easy one, especially
in view of the fact that the public-service provider is subject to certain
specific quality requirements.[…]
(Premiss 114)
14

15. TV2-sakene
• Sakene viser imidlertid at vurderingen under artikkel 106(2) (samme som
artikkel 59(2) EØS) ikke blir farget av at Altmarkvilkårene ikke er oppfylt
• Vurderingstemaene under artikkel 106(2) og Altmark er ikke identiske, selv
om det er mange likheter
• Støtten kan derfor være forenlig med artikkel 106(2) selv om Altmark ikke
er oppfylt
15

16. Eiendomssaker – salg av land
• T-186/13 Leidschendam-Voorburg i
Nederland
• C-39/14 Landkreis Jerichower i
Tyskland
16

17. T-186/13, T-190/13 and T-193/13 (I)
• I 2013 vedtok EU-kommisjonen at Nederland skulle kreve tilbakebetalt 6,9
millioner euro fra utbygger
• EU-kommisjonen mente at ingen markedsinvestor ville redusert
salgsprisen retroaktivt, eller gitt avkall på gebyrene som utbygger skulle
betale
17

18. T-186/13, T-190/13 and T-193/13 (II)
• Domstolen kom til at EU-kommisjonen ikke hadde vurdert
markedsinvestortesten godt nok, og annulerte vedtaket
• EU-kommisjonen hadde ikke vurdert kontraktsbestemmelsene om
heving/escape-klausuler tilstrekkelig
• EU-kommisjonen hadde heller ikke vurdert fordelene kommunen hadde
ved raskere ferdigstillelse
18

19. C-39/14 Landkreis Jerichower (I)
• Priskontroll på salg av landbrukseiendommer
• Etter budrunde var prisen 29 000 euro, mens landbrukstakster varierte
mellom 13 000-14 000 euro
• Hvis prisen er 50% over landbrukstakst kan salg nektes etter tyske regler –
og det konkrete salget ble stanset
19

20. C-39/14 Landkreis Jerichower (II)
• En tysk domstol spurte EU-domstolen om en slik prosess innebar
statsstøtte
• EU-domstolen svarte nei, men indikerte samtidig at salg til andre etterpå til
lavere pris ville kunne være støtte
• Relevant for norske forhold – priskontroll av landbrukseiendommer
20

21. Foto: Norwegian

22. Flyskatter – T-512/11 Ryanair
• Domstolen annullerte EU-kommisjonens avgjørelse om det irske unntaket
fra flypassasjeravgift for transit- og transferpassasjerer
• Domstolen mente at EU-kommisjonen skulle ha åpnet formell
undersøkelsesprosedyre
• EU-kommisjonen har nå åpnet sak
• Lignende faktum som i den norske flypassasjeravgiftsaken
22

23. Pensjon – T-135/12 Frankrike mot Kommisjonen
• Frankrike hadde kompensert France Telecom for pensjonskostnader
• EU-kommisjonen kom til at kompensasjonen var statsstøtte
• Frankrike brakte saken inn for domstolen, blant annet med påstand om at
kompensasjonen ikke var statsstøtte
• Domstolen avviste saken. Kompensasjon for strukturell ulempe er en
fordel, og dermed støtte
23

24. Nytt fra ESA
• Gruppeunntak – 95 (!) meldinger fra Norge i 2014-2015. Gruppeunntakene
blir stadig viktigere
• Støttevedtak – 19 vedtak i 2015 som berørte Norge
• Vil i det følgende se kort på noen av disse
24

25. Foto: Tesla

26. Moms og støtte I – el-bilsaken (I)
• ESA godkjente en rekke støttetiltak for el-biler, blant annet momsfritaket i
sak 150/15/COL
• Støtterettslig er analysen av momsfritaket interessant
• Unntaket ble ansett som selektivt og ikke i samsvar med logikken i
momssystemet i Norge
26

27. Moms og støtte I – elbilsaken (II)
• Unntaket var ikke selektivt for kjøperne av bilene – alle får fritak
• Unntaket var imidlertid selektivt for de som indirekte får fordeler, nemlig
produsenter og selgere av elbiler (ofte i utlandet)
• Valg av 0-sats er ikke i samsvar med logikken i det norske momssystemet
• Støtten ble godkjent
27

28. Moms og støtte II – nettaviser (I)
• Støtte til aviser på nett ble behandlet i sak 23/16/COL
• Aviser på papir har hatt nullsats i lang tid, mens nyheter på elektroniske
plattformer var momsbelagte
• Norge notifiserte nullsats på elektroniske nyhetstjenester
28

29. Moms og støtte II – nettaviser (II)
• ESA godkjente dette, og benyttet stort sett samme analyse som i el-
bilsaken
• Det er ikke selektiv støtte til kjøperne av nyhetstjenester – alle får
• Det er selektiv støtte til de indirekte mottakerne – nemlig selgerne av nyhetstjenester
• Den selektive fordelen kan ikke begrunnes ut fra logikken i momssystemet – og er
dermed støtte
29

30. Idrett og støtte
• Det nye gruppeunntaket er liberalt når det gjelder støtte til idrettsanlegg –
vil trolig bli benyttet mye fremover
• ESAs avgjørelser/saker i 2015-2016:
• Templarheimen (178/15/COL ): godkjente støtte til badeland
• Vålerenga (225/15/COL): godkjente støtte til ny stadion
• Sandefjord (357/15/COL): godkjente støtte til ny stadion
• Finnmarkshallen (comfort letter): kom til at samhandelen ikke var påvirket
30

31. Ny teknologi og støtte
• En av Enovas ordninger er en ordning for å støtte ny teknologi
• To store prosjekter under denne ordningen ble meldt individuelt til ESA, og
godkjent:
• Hydros pilotanlegg på Karmøy (37/15/COL)
• Tizirs anlegg i Tyssedal (476/15/COL)
• Avgjørelsene er interessante, blant annet når det gjelder bruken av
økonomiske analyser
31

32. Reiseliv – VisitNorwaysaken
• Reiselivsaktivitet i Europa mottar ofte støtte i ulike former, men lite praksis
fra overvåkningsorganene
• VisitEngland, VisitScotland og VisitWalessakene for EU-kommisjonen
• ESAs avgjørelse i VisitNorwaysaken, 469/15/COL
• Diverse spørsmål både i Norge og ellers knyttet til reiseliv, behov for
avklaringer, både med hensyn til hva som er støtte, og hva som er forenlig
støtte
32

33. Andre saker av interesse
• Finnfjord (110/15/COL): streng tolkning av kravet til incentiveffekt
• Sykehusapotek (36/15/COL): kryssubsidieringsproblematikk,
helsesektoren
• Analysesenteret (64/15/COL): kryssubsidieringsproblematikk,
kommunal næringsvirksomhet
• ERTMS (063/16/COL): artikkel 49 EØS
• Buss Aust-Agder(179/15/COL): tilbakebetaling
33

34. Nytt fra EU-kommisjonen
• Regelverk havner
• Notion of aid
• Gruppeunntaksveileder
• Samhandelssakene
34

35. Nytt regelverk – havnestøtte (I)
• EU-kommisjonen har i de senere årene truffet en rekke avgjørelser om
støtte til havner og havnevirksomhet (33 avgjørelser)
• Forslag: artikkel 56b og 56c i gruppeunntaket
• Artikkel 56b vil være mest relevant for norske forhold (bokstav c gjelder
innlandshavner)
35

36. Nytt regelverk – havnestøtte (II)
• Støtteintensitet:
• (a) if eligible costs are up to EUR [20] million: [100]% of the eligible costs;
• (b) if eligible costs are above EUR [20] million and up to EUR [50] million: [80]% of the
eligible costs;
• (c) if eligible costs are above EUR [50] million and up to EUR [100] million: [50]% of the
eligible costs;
36

37. Notion of aid
• Dokument om støttebegrepet
• Var på høring
• Fremdeles ikke endelig vedtatt – men dette vil skje snart?
• Nyttig for vurderinger om noe utgjør støtte eller ikke
• Ikke rettslig bindende, men praktisk viktig. Svært mange gode referanser til
saker og praksis
37

38. Gruppeunntaksveilederen (I)
• EU-kommisjonen har utgitt en veileder til gruppeunntaket
• Svært praktisk, og svarer på en rekke spørsmål
• Ikke rettslig bindende – men reelt sett førende for tolkningen
• «Bibel» for bruk av gruppeunntaket
38

39. Gruppeunntaksveilederen (II)
• Første del kom i juli 2015, annen del i mars 2016
• 72 sider med veiledning til det meste – samme struktur som i
gruppeunntaket
• Veilederen ligger her:
http://ec.europa.eu/competition/state_aid/legislation/practical_guide_gb
er_en.pdf
39

41. Samhandel – syv saker (I)
• Czech Republic - Hradec Králové public hospitals (SA.37432)
• Offentlig lokalsykehus, lokale pasienter, ingen investeringer over landegrensene
• Germany – Medical centre in Durmersheim (SA.37904)
• Klinikum Mittelbaden. Lokale brukere, språkutfordringer, lite senter, lite støtte
41

42. Samhandel – syv saker (II)
• Germany - Städtische Projektgesellschaft "Wirtschaftsbüro Gaarden - Kiel"
(SA.33149)
• Lite kontor som tilbyr gratisinformasjon til personer og småbedrifter
• Germany – Landgrafen-Klinik (SA.38035)
• Reabiliteringssenter med 200 senger. Av 3080 pasienter var ingen utenlandske. 20 andre
sentre i området, og støtten hindret ikke etablering av disse
42

43. Samhandel – syv saker (III)
• The Netherlands – Investment aid for Lauwersoog port (SA.39403)
• Utvidelse av molo, småbåthavna og fiskeplass. Lokal fiskehavn. Fiskere ville trolig ikke
flytte på seg, marinavirksomheten var også begrenset (bare 60 båtplasser)
• United Kingdom – Glenmore Lodge (SA. 37963)
• Kursing av instruktører, fjellsportaktiviteter, EU-kommisjonen kom til at det ikke var noen
samhandelseffekt
• United Kingdom – Member-owned golf clubs (SA.38208)
• Skattefritak til amatørsport. Fritak for omsetning under 30 000 pund, eller
bruttoinntekter under 20 000 pund. Tersklene tilstrekkelig til å fastslå at det ikke var
samhandelseffekt
43

44. Samhandel – norske forhold
• På grunn av geografi og folketall vil mange mindre norske saker ligne på de
som EU-kommisjonen vurderte
• Noe usikkert hvor grensen skal trekkes
• Lettere i enkeltsaker enn i støtteordninger
44

45. Fremtiden (I)
• Samhandelskriteriet – hvordan vil EU-domstolen og EFTA-domstolen
vurdere dette? Vil det komme klarere veiledning fra EU-kommisjonen eller
ESA?
• Hva er et foretak – økonomisk virksomhet?
• Skatt, avgifter og garantier – flere saker? (flypassasjeravgift, 350-
kronersgrensen, skattefritak kommunale enheter, andre statlige eller
halvoffentlige institusjoner)
45

46. Fremtiden (II)
• Reiseliv og statsstøtte?
• Havner og statsstøtte?
• Klarere norske støtteregler?
46

47. bal@kluge.no
93225542
www.kluge.no