2. Около 80-90% внешнеторговых договоров немецких
компаний содержат арбитражную оговорку (≈34% во
«внутренних» контрактах)
Особенно часто: трансакции M&A, морские перевозки,
cтроительство
Исследование (2010): сильный рост доли третейских
разбирательств при разрешении экономических
споров, особенно международного характера
(«третейские суды как победители глобализации»)
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 2
3. Post M&A Dispute Study (Alvarez & Marsal, Baker &
McKenzie 2013/2014):
Кол-во и значение споров Post M&A, а также доля их
рассмотрения в арбитраже растут
Уставы юридических лиц часто содержат
арбитражную оговорку
Около трети третейских разбирательств в Германии
– корпоративные споры
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 4
4. Книга 10 ГПУ (§ 1025–1066)
Около 20 отличий от Типового Закона
ЮНСИТРАЛ
Распространяется на международный
коммерческий арбитраж и на третейские
разбирательства на национальном уровне
Текст закона на нем., англ., русс. и других
языках на сайте ДИС: www.dis-arb.de
(>Materialien/Materials)
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 5
5. § 1030 (1) ГПУ
Предметом арбитражного соглашения может быть
любое имущественное требование.
(„vermögensrechtlicher Anspruch“, All claims involving an
economic interest = monetary claims). Арбитражное
соглашение по неимущественным требованиям имеет
силу в пределах, в которых стороны правомочны
заключить по предмету спора мировое соглашение.
Прототип: ст. 177 Закон Швейцарии о МЧП
Цель: повышение привлекательности как места
арбитража
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 6
6. § 1030 ГПУ
(2) Арбитражное соглашение по спорам,
касающимся существования отношений найма
жилого помещения на территории Германии,
является недействительным. Это правило не
применяется, если речь идет о жилом помещении
вида, определенного в подпунктах 1 – 3 пункта 2
§ 549 ГГУ.
(3) Положения законодательства вне настоящей
Книги, согласно которым споры не могут
передаваться в арбитраж либо могут
передаваться в арбитраж только при наличии
определенных условий, не затрагиваются.
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day , 29 мая 2014 г. 7
7. Споры из сделок M&A
напр. иски в связи c нарушением договорных
гарантий (warranties)
Cпоры участников СП (Joint Venture)
напр. о выходе участников из СП
Споры между участниками
напр. право миноритария на использование
опциона на продажу (put-option)
Споры между участниками, требующие решения
с эффектом erga omnes (inter omnes)
напр. оспаривание решений общего
собрания
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 8
8. Арбитрабельность корпоративных споров
(имущественный интерес):
Оплата долей в уставном капитале
общества (+)
Право миноритариев на получение
информации (+)
Право на получение
дивидендов/Распределение прибыли (+)
Исключительная подсудность не
исключает арбитрабельности
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 9
9. Арбитрабельность корпоративных споров
(отсутствие имущественного интереса):
Иски об оспаривании и признании
ничтожности решений общего собрания
участников общества, § 241-249 Закона об
АО
GmbH-Beschlussmängelstreitigkeiten
Предмет обширного обсуждения и двух
решений Федерального Верховного Суда
ФРГ (Bundesgerichtshof, BGH)
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 10
10. § 248 (1) Закона об АО:
«Если решение общего собрания объявлено
ничтожным по решению cуда, вступившему
в силу, то это судебное решение действует
в пользу и против всех акционеров, а также
членов правления и наблюдательного
совета, даже если они не являются
стороной по делу.»
Эффект inter omnes: решение
распространяется на всех участников,
органы общества и само общество.
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г.
11
11. Решение Верховного Суда (29.3.1996)
Schiedsfähigkeit I (Арбитрабельность I)
Истец: миноритарий │ Ответчик: общество
В уставе общества – арбитражная оговорка
Истец подал иск об оспаривании решения
собрания участников в суд
Ответчик сослался на арб. оговорку
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 12
12. § 246 (3) Закона об АО:
«Иск об оспаривании решений общего
собрания рассматривается исключительно
земельным судом, в округе которого
находится общество.»
Верховный Суд:
Исключительная подсудность не исключает
арбитрабельности
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 13
13. Аспекты, не повлиявшие на решение об
арбитрабельности:
Исключительная подсудность
Важность предмета спора
Факт, что само общество не подписало
арб. соглашение (только участники)
Защита прав миноритариев
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 14
14. Эффект inter omnes допустим в связи с
тем, что решение выносится
независимыми, беспристрастными
(государственными) cудьями в открытом,
cтрого регламентированном процессе по
принципу объективной правомерности
Оправдана ли по аналогии обязательная
сила арбитражных решений для тех, кто
не участвовал в разбирательстве, должен
решить законодатель. (вне компетенции
суда)
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day", 29 мая 2014 г. 15
15. Пояснительная записка к реформе
арбитражного права 1998 г.
«Решение о действии inter omnes
арбитражных решений должно и впредь
приниматься судами в каждом отдельном
случае в связи с фактической и правовой
многогранностью ситуации»
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 16
16. Решение Верховного Суда (6.4.2009)
Schiedsfähigkeit II (Арбитрабельность II)
Арбитрабельность (+), если форма и
организация арбитражного разбирательства
равноценны судебному процессу и защищают в
достаточной степени интересы всех
участников.
Степень защиты миноритариев в арбитраже не
должна быть ниже чем в суде (стандарт
правового государства)
Масштаб: § 138 ГГУ (сделка, нарушающая
нравственность; сопоставимо со ст. 169 ГК)
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 17
17. Решения собрания участников GmbH (GmbH-
Beschlussmängelstreitigkeiten)
Арбитрабельность (+), если «минимальный
стандарт участия»:
1) арбитражная оговорка в уставе заключена с
согласия всех участников
2) каждый участник проинформирован о
начале и проведении арб. разбирательства
3) все участники могут участвовать в выборе и
назначении арбитров
4) все иски, касающиеся этого предмета
спора, сконцентрированы в одном
арбитражном суде.
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 18
18. Применимы ли изложенные принципы в
отношении акционнерных обществ?
Отсутствует судебная практика; различные
мнения в литературе
Принцип строгости в § 23 (5) Закона об АО:
Устав может отступать от правил Закона
только, если это прямо допускается.
Дополняющие положения устава
допускаются только, если в Законе не
содержится исчерпывающее правило.
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 19
19. Дополнительные Правила ДИС
о рассмотрении корпоративных споров
Ergänzende Regeln für gesellschaftsrechtliche
Streitigkeiten 09 (ERGeS)
Supplementary Rules for Corporate Law Disputes 09
(SRCoLD)
являются дополнением к Регламенту ДИС
применимы не ко всем корпоративным спорам, а
требующим решения с эффектом inter omnes
Относительно короткая арбитражная оговорка и
короткие, максимально практичные правила
Преимущества институционального арбитража
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 20
20. Арбитражная оговорка:
1.Все споры между участниками или между обществом и его
участниками, возникающие в связи с настоящим учредительным
договором или в связи с его действительностью, подлежат
окончательному урегулированию в соответствии с Арбитражными
Правилами ДИС и Дополнительными Правилами ДИС о рассмотрении
корпоративных споров, с исключением подсудности общих судов.
2. Действие арбитражного решения распространяется также на
участников общества, которые в предоставленный срок были
названы заинтересованными лицами, вне зависимости от того,
воспользовались ли они предоставляемой им возможностью,
вступить в процесс в качестве стороны или третьего лица без
самостоятельных требований. Участники общества, названные в
предоставленный срок заинтересованными лицами, обязуются
признать действие арбитражного решения, вынесенного по
Дополнительным Правилам о расссмотрении корпоративных споров.
3. Покинувшие общество участники остаются связанными настоящим
арбитражным соглашением.
4. Общество должно заявить возражение против исков, поданых против
него в государственный суд и касающихся споров подпадающих под
пункт 1 настоящего арбитражного соглашения.
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 21
21. Основные черты
Указание заинтересованных лиц
• Обязанность истца указать прочих
заинтересованных лиц (Betroffene / Concerned Others)
• Право ответчика и указаных заинтересованных лиц
указать прочих заинтересованных лиц (30 дней)
• Распространение действия арбитражного решения
на указанных заинтересованных лиц, вне
зависимости от их участия в процессе
• При неуказании всех заинтересованных лиц –
недействительность арбитражного соглашения и
отказ в признании и приведении в исполнение
арбитражного решения
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 22
22. Участие в процессе
• Указанные заинтересованные лица могут вступить в процесс
в качестве стороны или третьего лица без самостоятельных
требований (30 дней)
• Вступление в процесс по истечении установленных сроков
возможно при отказе от возражений к составу арбитража
либо при разрешении состава арбитража
• Указанные заинтересованные лица, даже те, которые не
вступили в процесс должны быть постоянно информированы
о ходе процесса, если они прямо не отказались от этого
• Расширение или изменение предмета спора возможно только
при согласии всех заинтересованных лиц
• Частичный или полный отзыв иска возможен и без согласия
названных заинтересованных лиц, если только они не
заявили своих возражений, и состав арбитража признал их
обоснованный интерес в окончательном разрешении спора
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 23
23. Формирование состава арбитража
• Единогласное номинирование единоличного арбитра
ВСЕМИ сторонами и вступившими в процесс третьими
лицами. В противном случае – номинирование
Комитетом ДИС по назначению арбитров.
• При составе арбитража: все истцы и третьи лица на
стороне истца должны единогласно номинировать
одного арбитра, а равно все ответчики и третьи лица на
стороне ответчика должны единогласно номинировать
второго арбитра. В противном случае – номинирование
ОБОИХ арбитров Комитетом ДИС по назначению
арбитров.
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 24
24. Предотвращение параллельных процессов
• все процессы, касающиеся одного предмета
спора должны вестись в одном арбитражном суде
• арбитражный иск, поданный ранее, блокирует
иски, поданные позднее. Ведение арбитражного
дела по искам, поданным позже, не допускается
• По вопросу очередности подачи исков решение
принимает ДИС
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 25
25. Применение на практике
Статистика
С 2009 года всего 9 дел. Только одно дело
закончилось вынесением арбитражного решения.
Прочие - отзыв иска или примирение сторон
Сложности администрирования
▪ множественность сторон (в одном процессе 33
заинтересованных лица + 2 стороны + 3
арбитра)
▪ доставка документов
▪ ЕДИНОГЛАСНОЕ номинирование арбитров (в
одном процессе все три арбитра названы
прямо в арбитражном соглашении)
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 26
26. Сроки
Указание прочих заинтересованных лиц, решение о
вступлении в процесс, номинирование арбитра - 30
дней со дня получения иска
возможность продления сроков ДИС по требованию
стороны, третьего лица или указанного
заинтересованного лица
формирование состава арбитража в среднем через 4
месяца после подачи иска
Расходы
Применение обычных правил ДИС (зависит от суммы
иска)
Суммы иска от 8.000 до 600.000 евро
Увеличение административного сбора и гонорара
арбитров при указании заинтересованных сторон (на
20% за каждое лицо)
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 27
27. В праве Германии отсутствует законодательное
регулирование вопроса арбитрабельности
корпоративных споров
Арбитрабельность почти всех корпоративных споров
не вызывает сомнения
В отношении корпоративных споров, требующих
решения inter omnes, действуют специальные
требования, сформулированые Верховным Судом
Взаимодействие законодательной и судебной
власти, а также арбитражных институций
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 28
28. Спасибо за Ваше внимание!
Дмитрий Маренков
marenkov@t-online.de
Дмитрий Маренков, Russian Arbitration Day, 29 мая 2014 г. 29
