1. Lidt om mig selv
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
– Claus Emil Engel Johansen
– Advokat ved Advokatfirmaet Henrik Christensen og
Partnere
– Forelæser og vejleder på Aalborg Universitet i Aftaleret og
Erstatningsret
– Fagområder:
• Kontrakter
• Immaterielret/Markedsføringsret/IPR/Varemærker/Domænenavne
• Lejeret
• Selskabsret
• Generel erhvervsrådgivning
• Retssager
www.advokatfirmaet.dk
2. Markedsføringslovens formål
og anvendelsesområde
ADVOKATFIRMAET
•
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
§ 1 Erhvervsdrivende omfattet af denne lov skal udvise god
markedsføringsskik under hensyntagen til forbrugerne,
erhvervsdrivende og almene samfundsinteresser.
– Stk. 2. Markedsføring, der angår forbrugernes økonomiske interesser, må
ikke være egnet til mærkbart at forvride deres økonomiske adfærd.
•
§ 2 Loven finder anvendelse på privat erhvervsvirksomhed samt
på offentlig virksomhed, i det omfang der udbydes varer og
tjenesteydelser på markedet.
- Kilde: https://www.retsinformation.dk/Forms/r0710.asp x?id=158302
www.advokatfirmaet.dk
3. Generelle regler om adfærd på
markedet
ADVOKATFIRMAET
•
§ 3Vildledende og utilbørlig markedsføring – Reklamer må ikke
indeholde vildledende eller urigtige angivelser eller udelade væsentlige
informationer. Rigtigheden skal kunne dokumenteres
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
•
§ 4 Reklameidentifikation – Der må ikke kunne så tvivl om, hvorvidt
det er en reklame
•
§ 5 Sammenlignende reklame – En reklame må ikke direkte eller
indirekte henvise til en konkurrent
•
§ 6 Uanmodet henvendelse til bestemte aftagere – Man må ikke
som erhvervsdrivende rette henvendelse til en forbruger ved brug af
elektronisk post, et automatisk opkaldssystem eller telefax med henblik
på afsætning af varer, fast ejendom og andre formuegoder samt
arbejds- og tjenesteydelser, medmindre den pågældende forudgående
har anmodet om det.
•
§ 7 Vejledning – ved tilbudsgivelse eller indgåelse af aftale skal
der gives en vejledning.
www.advokatfirmaet.dk
4. Regler vedrørende
erhvervsdrivende
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
•
§ 18 Forretningskendetegn
–
Erhvervsdrivende må ikke benytte forretningskendetegn og lign. , der ikke
tilkommer dem, eller benytte egne kendetegn på en måde, der er egnet til at
fremkalde forveksling med andres.
•
§ 19 Erhvervshemmeligheder og tekniske tegninger
–
Den, der er i tjeneste- eller samarbejdsforhold til en virksomhed eller udfører et
hverv for denne, må ikke på utilbørlig måde skaffe sig eller forsøge at skaffe sig
kendskab til eller rådighed over virksomhedens erhvervshemmeligheder.
www.advokatfirmaet.dk
7. Svar – del 1
ADVOKATFIRMAET
• God markedsføringsskik.
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
•Den erhvervsdrivende må ikke give forkerte, vildledende eller
mangelfulde oplysninger for at få forbrugere til at købe varer eller
tjenester.
•En markedsføring ikke må være unødigt påtrængende, generende
eller krænkende.
• Forbudt at bruge reklame, der ikke klart fremstår som en sådan.
•Tilbudsbetingelser skal være klare, tydelige og let tilgængelige for
forbrugeren. Forbehold eller begrænsninger i et tilbud skal fremstå
lige så tydelige som selve tilbuddet
www.advokatfirmaet.dk
8. Svar – del 2
ADVOKATFIRMAET
• Breve ctr. e-mails.
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
• Markedsføringsloven forbyder som udgangspunkt markedsføring
via e-mail, automatiske opkaldssystemer og telefax, med mindre
modtager har givet sit samtykke.
• Hvis en erhvervsdrivende ved salg af varer eller tjenesteydelser
har modtaget kundens e-mail-adresse er det dog tilladt, at
anvende e-mailen til at markedsføre tilsvarende produkter eller
tjenesteydelser.
• Der skal dog være let og gebyrfrit afmelding.
www.advokatfirmaet.dk
9. Svar – del 3
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
Direkte markedsføring til bestemte personer er
omfattende reguleret, dvs. ingen henvendelse, såfremt:
•Den pågældende har frabedt sig henvendelse fra den
erhvervsdrivende.
•Det fremgår af "Robinson-listen" at den pågældende har frabedt
fra henvendelser i markedsføringsøjemed. Listen udarbejdes af Det
Centrale Personregister (CPR) hvert kvartal, så det er den
erhvervsdrivendes ansvar at kontrollere, om personen har tilmeldt
sig denne.
•Hvis den erhvervsdrivende ved undersøgelse i CPR bliver
opmærksom på, at personen har frabedt sig sådanne henvendelser
omfatter således ikke adresseløse forsendelser, såsom tilbudsaviser,
tv-reklamer etc., der sendes til en ubestemt kreds af modtagere.
www.advokatfirmaet.dk
11. Markedsføringslovens § 6 – i korte
træk
– Begrænser erhvervsdrivendes mulighed for at markedsføre sig.
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
– Forbyder spam, herunder udsendelse af reklamer via elektronisk
post, telefax eller automatisk opkaldssystem. Medmindre
modtageren selv har bedt om dette.
– Brug af ’Robinsonlisten’.
– Fastsætter regler for direkte henvendelse i markedsføringsøjemed.
– Fastsætter regler om tilbagekaldelse, herunder bestemmelser om
at tilbagekaldelsen skal kunne ske let og gebyrfrit .
– Overtrædelse af reglerne i markedsføringslovens § 6 straffes med
bøde.
-
http://www.forbrugerombudsmanden.dk/Love-og-regulering/Retningslinjerog-vejledninger/Markedsfoeringsloven/Spamvejledning#1
www.advokatfirmaet.dk
12. Markedsføringslovens § 6
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
•
•
•
Uanmodet henvendelse til bestemte aftagere
§ 6. En erhvervsdrivende må ikke rette henvendelse til nogen ved
brug af elektronisk post, et automatisk opkaldssystem eller telefax
med henblik på afsætning af varer, fast ejendom og andre
formuegoder samt arbejds- og tjenesteydelser, medmindre den
pågældende forudgående har anmodet om det.
Stk. 2. Uanset stk. 1 kan en erhvervsdrivende, der fra en kunde har
modtaget dennes elektroniske adresse i forbindelse med salg af en
vare eller en tjenesteydelse, markedsføre egne tilsvarende
produkter eller tjenesteydelser til kunden via elektronisk post.
Dette forudsætter dog, at kunden har mulighed for let og gebyrfrit
at frabede sig dette både i forbindelse med afgivelsen af adressen
til den erhvervsdrivende og ved efterfølgende henvendelser.
www.advokatfirmaet.dk
13. Markedsføringslovens § 6
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
•
& PARTNERE
•
Stk. 3. En erhvervsdrivende må ikke rette henvendelse til en
bestemt fysisk person ved brug af andre midler til
fjernkommunikation med henblik på afsætning som nævnt i stk. 1,
hvis den pågældende over for den erhvervsdrivende har frabedt
sig dette, hvis det fremgår af en fortegnelse, som udarbejdes af
Det Centrale Personregister (CPR) hvert kvartal, at den
pågældende har frabedt sig henvendelser, der sker i sådant
markedsføringsøjemed, eller hvis den erhvervsdrivende ved
undersøgelse i CPR er blevet bekendt med, at den pågældende har
frabedt sig sådanne henvendelser. Ved telefonisk henvendelse til
forbrugere gælder endvidere reglerne om uanmodet henvendelse i
lov om visse forbrugeraftaler.
Stk. 4. Stk. 3 gælder ikke, hvis den pågældende person
forudgående har anmodet om henvendelsen fra den
erhvervsdrivende.
www.advokatfirmaet.dk
14. Markedsføringslovens § 6
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
•
& PARTNERE
•
•
Stk. 5. Første gang en erhvervsdrivende retter henvendelse som
nævnt i stk. 3 til en bestemt fysisk person, der ikke er anført i
fortegnelsen fra CPR, skal den erhvervsdrivende tydeligt og på en
forståelig måde oplyse om retten til at frabede sig henvendelser
som nævnt i stk. 3 fra den erhvervsdrivende. Den pågældende skal
samtidig gives adgang til på en nem måde at frabede sig sådanne
henvendelser.
Stk. 6. Der må ikke kræves betaling for at modtage eller notere
meddelelser om, at en anmodning efter stk. 1 tilbagekaldes, eller
at henvendelser som nævnt i stk. 3 frabedes.
Stk. 7. Erhvervs- og vækstministeren kan fastsætte nærmere regler
om den erhvervsdrivendes informationspligt efter stk. 5 og om
pligten til at give adgang til at frabede sig henvendelser som
nævnt i stk. 3.
www.advokatfirmaet.dk
15. Hvem omfatter § 6?
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
–
Reglen omfatter kun ”erhvervsdrivendes” henvendelser:
–
Efter markedsføringslovens § 2 er erhvervsdrivende alle, der udøver privat erhvervsvirksomhed
samt offentlige virksomheder, i det omfang de udbyder varer og ydelser på markedet.
–
Det afgørende er, om der drives en økonomisk aktivitet, der har et erhvervsmæssigt præg. Det
er imidlertid ikke noget ubetinget krav, at virksomheden drives med økonomisk gevinst for øje. Det
er ligeledes uden betydning, om der er tale om fuldtids- eller bibeskæftigelse. Den erhvervsmæssige
aktivitet må dog have en vis fortsat karakter og et ikke helt ubetydeligt omfang.
–
Foreninger, hvis formål udelukkende er velgørende, almennyttigt, politisk eller religiøst, anses
normalt ikke for erhvervsdrivende for så vidt angår deres indsamlingsaktiviteter. Dette betyder bl.a.,
at almennyttige foreningers indsamlinger, herunder hvervning af medlemmer, og politiske
foreningers aktiviteter ikke er omfattet af § 6. Derimod er mere erhvervsmæssige aktiviteter – fx
disse foreningers salg af bøger, tøj og rejser mv. eller andre aktiviteter, der svarer til de aktiviteter,
som erhvervsvirksomheder normalt udøver, omfattet af markedsføringslovens anvendelsesområde.
Dette gælder, selvom overskuddet fra salget går til det velgørende formål.
–
Foreninger eller organisationer, der varetager medlemmernes private interesser – fx
andelsboligforeninger og grundejerforeninger - er ikke omfattet af reglerne, i det omfang de
varetager medlemmernes interesser efter foreningens formål. Aktiviteter med et erhvervsmæssigt
præg falder derimod inden for bestemmelsen. Fx vil en forenings salg til medlemmerne være
erhvervsmæssig virksomhed.
www.advokatfirmaet.dk
16. Hvilke henvendelse er omfattet af
markedsføringsloven § 6
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
•
Markedsføringslovens § 6 omfatter henvendelser ”...med henblik på
afsætning af varer, fast ejendom og andre formuegoder mv.” Det betyder,
at det er forbudt at sende konkrete tilbud på varer eller ydelser.
Hvilke af følgende er omfattet?
• Elektroniske julekort?
• Henvendelse med tilbud om deltagelse i konkurrencer?
• Udsendelse af nyhedsbreve?
• Udsendelse af servicemails efter endt bestillingsforløb?
• ”Det er længe siden du har handlet” mails?
• Henvendelser i løbende kundeforhold?
• Henvendelser som led i markedsundersøgelser?
• Reklamer i elektroniske medlemsblade, dagblade mv.?
• Blogging?
• Udsendelse af pressemeddelelser?
www.advokatfirmaet.dk
17. Hvilke henvendelser omfattes af § 6?
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
–
Brug af ikke-erhvervsdrivende til markedsføring :
En erhvervsdrivende, der benytter en ikke-erhvervsdrivende til at foretage en handling, som den
erhvervsdrivende ikke selv kan foretage, vil efter omstændighederne kunne straffes for overtrædelse
af markedsføringslovens § 6 eller forbrugeraftalelovens § 6 (dørsalg mv.), hvis den ikkeerhvervsdrivende henvender sig til nogen på en måde, der er omfattet af bestemmelserne.
Ex U2002.2277/2 SH, hvor et teleselskab anvendte medlemmerne af en idrætsklub til at
markedsføre telefonabonnementer. Sø- og Handelsretten udtalte, at teleselskabet skal
overholde markedsføringslovens § 6, uanset om selskabet benytter ikke-erhvervsdrivende til
at markedsføre sine ydelser.
–
Tip en ven-funktion:
Mange erhvervsdrivende har på deres hjemmeside en funktion, der gør det muligt for andre at sende en
besked via den erhvervsdrivendes hjemmeside. Funktionerne benævnes ofte »Tip en ven« eller
lignende og indebærer, at en forbruger, der benytter funktionen, sender reklamemateriale eller et
link til den erhvervsdrivendes hjemmeside til en person, der ikke har anmodet om at modtage
reklame via e-mail. Dette er som udgangspunkt lovligt.
I nogle tilfælde bliver forbrugeren præmieret for at »tippe« sin ven.
www.advokatfirmaet.dk
18. Hvilke henvendelser omfattes af § 6?
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
–
Tip en ven-funktion - fortsat
–
Hvis den erhvervsdrivende derimod belønner eller præmierer forbrugeren, eller skaber et incitament
for at få ham eller hende til at benytte funktionen, vil den erhvervsdrivende overtræde § 6, hvis
modtageren af mailen ikke har anmodet om at få reklame pr. e-mail.
–
Fx har Forbrugerombudsmanden grebet ind over for en virksomhed, der opfordrede private personer
til at overraske familie, venner og kolleger ved at sende et elektronisk ”dansende julekort”, der var
påført et produkts varemærke. Personer, der sendte julekortet, deltog samtidig i en konkurrence.
–
En bank tilbød sine kunder 150 kr., hvis kunden videresendte et link til bankens hjemmeside til
venner og bekendte, og dette resulterede i, at modtageren af mailen åbnede et depot i banken og
loggede sig ind på siden. Banken vedtog en bøde for overtrædelse af markedsføringslovens § 6, stk.
1.
–
Vennehvervning:
–
Virksomheden præmierer kunden for at hverve nye medlemmer, men anvises ikke en bestemt måde
hertil.
Hvis den erhvervsdrivende ønsker at anvende vennehvervning, vil det efter
Forbrugerombudsmandens opfattelse kunne ske lovligt, hvis den erhvervsdrivende anviser en lovlig
måde til at kontakte de potentielle kunder, eller hvis kunden alene præmieres for at oplyse navnet på
en potentiel kunde, som den erhvervsdrivende så selv kontakter på lovlig vis.
–
www.advokatfirmaet.dk
19. Hvilke henvendelser omfattes af § 6?
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
–
Elektroniske julekort:
Forbrugerombudsmanden har udtalt, at en virksomheds udsendelse af elektroniske julekort til
virksomhedens kunder var udtryk for generel promovering i strid med markedsføringslovens § 6
(j.nr. 08/06749). Der kan dog være tilfælde, hvor udsendelse af et elektronisk julekort ikke vil
indebære en overtrædelse af markedsføringslovens § 6, fx hvor en erhvervsdrivende som led i
løbende kundeforhold med en anden erhvervsdrivende – som en høflighedsgestus - tidligere ville
have sendt et fysisk julekort til kunden, men hvor julekortet som led i den teknologiske udvikling er
blevet elektronisk. Det forudsætter dog, at julekortet ikke indeholder nogen form for reklame. Det
vil også være muligt at sende et elektronisk julekort i tilfælde, hvor betingelserne i § 6, stk. 2, er
opfyldt.
-
Henvendelse med tilbud om at deltage i konkurrencer:
Uanmodet henvendelse med tilbud om deltagelse i en konkurrence er efter Forbrugerombudsmandens
opfattelse i strid med § 6, idet konkurrencer normalt afholdes for at skabe opmærksomhed om
virksomhedens navn og/eller produkter.
-
Udsendelse af nyhedsbreve:
Erhvervsdrivendes udsendelse af nyhedsbreve vil normalt være omfattet af § 6, da sigtet med
nyhedsbrevene typisk er at reklamere for egne produkter eller at skabe opmærksomhed om den
erhvervsdrivendes navn. Man kan imidlertid samtykke til at modtage nyhedsbreve dog med
mulighed for at tilbagekalde samtykket.
www.advokatfirmaet.dk
20. Hvilke henvendelser omfattes af § 6?
ADVOKATFIRMAET
- Udsendelse af servicemail, når et bestillingsforløb er afbrudt:
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
En forbruger, der køber varer eller ydelser via en web-shop, skal til enhver tid
kunne afbryde et bestillingsforløb, hvis han eller hun beslutter sig for
alligevel ikke at købe noget.
Forbrugerombudsmanden udtalte i sag 12/08813, at det er i strid med
markedsføringslovens § 6, stk. 1, hvis en erhvervsdrivende, når en
forbruger har afbrudt et bestillingsforløb, sender en ”servicemail”, der gør
forbrugeren opmærksom på, at bestillingen er afbrudt, og hvordan
bestillingen kan genoptages.
- ”Det er længe siden du har handlet” mails:
Man må ikke uanmodet sende mails til personer, der ikke har handlet hos den
erhvervsdrivende i kortere eller længere tid for at få kunden tilbage i
butikken, medmindre betingelserne i § 6, stk. 2, er opfyldt.
www.advokatfirmaet.dk
21. Hvilke henvendelser omfattes af § 6?
- Henvendelser i løbende kundeforhold:
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
Henvendelser i løbende kundeforhold er omfattet af bestemmelsen, hvis henvendelsen har til formål at
afsætte (flere) varer eller ydelser. Man må skelne mellem rene servicemeddelelser og
markedsføring.
Ved vurderingen af, om en henvendelse er omfattet af forbuddet, må der lægges betydelig vægt på, om
den erhvervsdrivende har en egeninteresse i de dispositioner fra kundens side, som den
erhvervsdrivendes henvendelse vedrører. Hvis det er spørgsmålet om afsætning af den
erhvervsdrivendes egne produkter, der er i centrum, vil der være tale om markedsføring.
Henvendelser, der er nødvendige for at opfylde forpligtelser i henhold til lovgivning, henvendelser som
led i opfyldelsen af et kontraktforhold samt henvendelser affødt af misligholdelse og praktiske
servicemeddelelser, som fx ændringer i adresseforhold og omlægninger/ændringer i
aftale-/policeforhold, falder uden for § 6’s anvendelsesområde.
Det er efter Forbrugerombudsmandens opfattelse muligt for fx et forsikringsselskab at rette henvendelse
til en kunde som led i en løbende aftale for at oplyse, at den pågældende police, som følge af ændret
lovgivning, er uhensigtsmæssig for kunden. Det vil derimod efter Forbrugerombudsmandens
opfattelse være i strid med § 6, hvis selskabet samtidig (i henvendelsen) tilbyder alternative
produkter eller andre forsikringsydelser.
Hvor der fx er solgt en vare, kan en erhvervsdrivende lovligt meddele en tidligere kunde, der stadig har
reklamationsret på varen, at den erhvervsdrivende er flyttet, fusioneret eller har fået ny
kontaktadresse. Den erhvervsdrivende må dog ikke samtidig benytte lejligheden til at reklamere for
sin virksomhed eller dens produkter.
www.advokatfirmaet.dk
22. Hvilke henvendelser omfattes af § 6?
-
Henvendelser som led i markedsundersøgelser:
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
Egentlige markedsundersøgelser er ikke omfattet af markedsføringslovens § 6, hvis de ikke har til formål
at afsætte varer eller ydelser, men derimod at afdække bestemte markedsforhold. Har analysen
derimod (også) til formål at ”brande” en erhvervsdrivende eller reklamere for en erhvervsdrivendes
produkter, vil henvendelsen være omfattet af § 6.
Som et eksempel fra praksis kan nævnes, at Forbrugerombudsmanden ikke anså en ejendomsmæglers
udsendelse at et link til et spørgeskema (tilfredshedsundersøgelse) umiddelbart efter afslutningen af
en bolighandel, som en henvendelse med henblik på afsætning, forudsat skemaet ikke indeholdt
købsopfordringer eller rosende omtale af ejendomsmægleren (j.nr.09/00787).
Forbrugerombudsmanden har derimod anset tilfredshedsundersøgelser, der ikke var helt neutrale, men
også indeholdt en positiv omtale af - eller unødvendig fokusering på - en bestemt virksomhed eller
dens produkter for at være i strid med markedsføringslovens § 6. (Sag. 10/09158, 10/09924, og
13/06976).
Selvom fx analysebureauers uanmodede henvendelser til forbrugere pr. mail og telefon ikke er omfattet
af markedsføringslovens § 6 og forbrugeraftalelovens§ 6, når formålet med henvendelsen ikke er at
afsætte varer og tjenesteydelser, vil sådanne henvendelser kunne være omfattet af
markedsføringslovens § 1.
Det kan således efter omstændighederne være i strid med god markedsføringsskik at henvende sig til
personer, der har tilkendegivet, at de ikke ønsker sådanne henvendelser. (J.nr. 12/02881)
www.advokatfirmaet.dk
23. Hvilke henvendelser omfattes af § 6?
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
- Reklamer i elektroniske medlemsblade, dagblade mv.
Reklamer i medlemsblade, der sendes til medlemmerne af en forening, er som udgangspunkt ikke
omfattet af forbuddet. Det samme gælder for elektroniske nyhedsaviser. § 6 finder i så fald kun
anvendelse, hvis reklamemeddelelsen er henvendelsens hovedformål.
& PARTNERE
- Blogging
En erhvervsdrivende, der blogger, er normalt ikke omfattet af markedsføringslovens § 6. Den
erhvervsdrivende skal dog overholde markedsføringslovens øvrige regler, herunder reglerne i
markedsføringslovens § 4, hvorefter reklame klart skal kunne identificeres.
- Udsendelse af pressemeddelelser
Hvis en erhvervsdrivende sender en pressemeddelelse om sin virksomhed til et nyhedsmedie i håb om at
opnå omtale af virksomheden eller dens produkter, vil henvendelse som udgangspunkt ikke være
omfattet af § 6. Sendes en pressemeddelelse derimod til mulige aftagere af den erhvervsdrivendes
produkter, vil henvendelsen være i strid med § 6, hvis formålet reelt er markedsføring over for
modtageren.
- Henvendelser med henblik på køb af varer/ydelser
Erhvervsdrivendes uanmodede henvendelser til nogen med henblik på køb af varer eller ydelser vil efter
bestemmelsens ordlyd ikke være omfattet af reglen, medmindre henvendelsen har til formål
samtidig at afsætte egne varer eller ydelser. En henvendelse, hvor en erhvervsdrivende fx tilbyder at
formidle salg af en persons ejendele, vil være omfattet af afsætningsbegrebet. En elektronisk
henvendelse til en forbruger om køb af produkter kan i særlige tilfælde være i strid med
markedsføringslovens § 1. Uanmodede telefoniske henvendelser til forbrugere om køb, vil derimod
udgøre en overtrædelse af forbrugeraftalelovens § 6.
www.advokatfirmaet.dk
24. Hvilke henvendelser omfattes af § 6?
Facebook
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
- Reklamer på Facebook og i andre sociale medier:
De nordiske forbrugerombudsmænd har i ”De nordiske forbrugerombudsmænds standpunkt til
markedsføring via sociale medier” tilkendegivet deres vurdering af, hvornår meddelelser på sociale
medier, herunder Facebook, kan anses for elektronisk post, jf. markedsføringslovens § 6, stk.1, og
hvornår de må anses for at være andre direkte henvendelser, som er omfattet af
markedsføringslovens § 6, stk. 3.
- Lagt til grund, at henvendelser fra den erhvervsdrivende på en brugers ”væg” (eller andet personligt
område på det sociale medie) samt beskeder til dennes indbakke (uanset om der er tale om e-mails i
traditionel forstand eller direkte henvendelse via et internt ”postsystem” i det social medie) er omfattet
af begrebet elektronisk post, og dette må også gælde for chatbeskeder, uanset at standpunktet ikke
behandler disse. Sådanne henvendelser forudsætter således et forudgående, frivilligt og udtrykkeligt
samtykke fra modtageren.
- Endelig er der de beskeder (nyhederne), som vises på brugerens startside (den såkaldte ”Newsstream”).
Nyhederne er beskeder fra brugerens venner samt beskeder fra sider eller begivenheder, som brugeren
”synes godt om” eller er inviteret til. Sidstnævnte kan eksempelvis være erhvervsdrivendes sider eller
begivenheder.
- Det følger af standpunktet, at der i tilfælde, hvor brugeren selv har foretaget en aktiv handling
for at modtage sådanne beskeder fra erhvervsdrivendes sider m.m. på sin startside i form af
statusopdateringer eller nyheder, ikke er tale om uanmodet henvendelse, idet brugeren har
abonneret på eller accepteret at modtage disse. Det afgørende er ifølge standpunktet, om brugeren
selv aktivt kan vælge at modtage eller ikke at modtage sådanne kommercielle henvendelser fra
erhvervsdrivende. (Hvilket facebook har gjort muligt)
www.advokatfirmaet.dk
25. Forbrugerombudsmandens
håndhævelse af § 6
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
Forbrugerombudsmanden anvender en beregningsmodel til udmåling af bøder for overtrædelse af
markedsføringslovens § 6, stk. 1. Beregningsmodellen er godkendt af Folketinget i forbindelse med
vedtagelse af lov nr. 1389 af 21.12.2005 om markedsføring og er senere fulgt af domstolene.
& PARTNERE
Efter beregningsmodellen gives der en bøde på 10.000 kr. for overtrædelser af § 6 ved udsendelse af
indtil 100 uanmodede e-mails, sms’er telefaxer mv.
Sendes der over 100 uanmodede mails, telefaxer eller sms’er, udmåles der som udgangspunkt en bøde på
100 kr. pr. overtrædelse. (Fx 14.000 kr. for 140 uanmodede mails) Fastsættelse af straffen vil dog
som altid bero på en konkret vurdering af sagens omstændigheder. Beregningsmodellens
bødeniveau vil derfor kunne fraviges i op- eller nedadgående retning alt efter, om der foreligger
skærpende eller formildende omstændigheder. Det kan fx være en skærpende omstændighed, hvis
den erhvervsdrivende tidligere er straffet for overtrædelse af markedsføringslovens § 6. Der vil
normalt også blive givet en vis ”rabat”, hvis der er tale om et betydeligt antal uanmodede
elektroniske mails. Fx vedtog en virksomhed en bøde på 800.000 kr. for uanmodet at have sendt
200.000 sms-beskeder.
Bøden for overtrædelse af markedsføringslovens § 6, stk. 3, udmåles som udgangspunkt som det dobbelte
af markedsføringsudgiften. Således har en virksomhed vedtaget en bøde på 200.000 kr. for
udsendelse af 16.780 breve til personer, der stod på Robinsonlisten, mens en anden virksomhed
vedtog en bøde på 15.000 kr. for udsendelse af 1.180 breve til personer, der stod på Robinsonlisten.
Ved udsendelse af ganske få breve til personer på Robinsonlisten, er det Forbrugerombudsmandens
opfattelse, at bøden minimum bør være mellem 5.000 kr. og 10.000 kr.
www.advokatfirmaet.dk
26. Regler der supplerer
markedsføringslovens § 6
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
– Regler om, at erhvervsdrivende ikke må rette personlig eller
telefonisk henvendelse til forbrugere på deres bopæl, arbejdsplads
eller andet sted, hvortil der ikke er almindelig adgang, med
henblik på at indgå en aftale.
– Man kan som erhvervsdrivende lovligt sælge bøger og
abonnementer på aviser, ugeblade og tidsskrifter, formidle
forsikringer, og visse erhvervsdrivende kan sælge abonnementer
på redningstjeneste og sygetransport.
– Der gælder et tilsvarende forbud mod dørsalg af forsikringer efter
forsikringsaftaleloven.
– Forbuddet mod uanmodet at sende reklame ved elektronisk post
gælder også, når modtageren er et selskab eller en anden juridisk
person. Virksomheder kan i øvrigt få reklamebeskyttelse ved at
lade dette registrere i CVR-registret.
www.advokatfirmaet.dk
27. Regler der supplerer
markedsføringslovens § 6
ADVOKATFIRMAET
– Forsendelser uden påført navn
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
Forbrugere og erhvervsdrivende kan frabede sig adresseløse
forsendelser og forsendelser, hvor der ikke er påført et navn
ved at tilmelde sig ordningerne ”Reklamer – Nej tak” og
”Reklamer og gratis aviser – Nej tak”.
Ordningerne er indeholdt i Forbrugerombudsmandens retningslinjer
om god markedsføringsskik ved omdeling af forsendelser uden
påført navn, som kan læses på www.forbrugerombudsmanden.dk.
De nævnte forsendelser er ikke omfattet af markedsføringslovens § 6.
Erhvervsdrivende, som lader sådanne reklamer omdele, skal
derfor ikke tjekke, om forbrugeren er tilmeldt Robinsonlisten,
medmindre en del af reklamen er påført modtagerens navn.
www.advokatfirmaet.dk
28. Forbrugeraftaleloven
Forbud mod uanmodet henvendelse
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
•
•
& PARTNERE
•
•
•
•
•
•
•
Forbud mod uanmodet henvendelse m.v.
§ 4. Erhvervsdrivende må ikke uden forudgående anmodning herom rette telefonisk
henvendelse til en forbruger eller personlig henvendelse til en forbruger på dennes
bopæl, arbejdsplads eller andet sted, hvortil der ikke er almindelig adgang, med
henblik på straks eller senere at opnå tilbud eller accept af tilbud om indgåelse af
aftale.
Stk. 2. Stk. 1 gælder ikke for telefoniske henvendelser om
1) bestilling af bøger,
2) tegning af abonnement på aviser, ugeblade og tidsskrifter,
3) formidling af forsikringsaftaler og
4) tegning af abonnement om redningstjeneste eller sygetransport.
§ 5. Et løfte afgivet af forbrugeren ved en erhvervsdrivendes henvendelse i strid med
§ 4 er ikke bindende.
§ 6. Fremsender eller afleverer en erhvervsdrivende en vare til en forbruger uden
dennes forudgående anmodning, og skyldes dette ikke en fejl, kan forbrugeren
beholde varen vederlagsfrit. Udfører en erhvervsdrivende en tjenesteydelse for
forbrugeren uden dennes forudgående anmodning, kan forbrugeren ikke blive
forpligtet til at betale vederlag herfor.
www.advokatfirmaet.dk
29. Forbrugeraftaleloven
Fortrydelsesret
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
•
•
& PARTNERE
•
•
•
•
Forbrugerens forpligtelser i tilfælde af udøvelse af fortrydelsesretten
§ 24. Ved tilbagetræden fra en aftale om en vare skal forbrugeren, medmindre den erhvervsdrivende har
tilbudt at afhente varen, afsende eller aflevere varen til den erhvervsdrivende eller til en person, som den
erhvervsdrivende har bemyndiget til at modtage varen, uden unødig forsinkelse og senest 14 dage efter den
dato, hvor forbrugeren i overensstemmelse med § 20 har givet den erhvervsdrivende meddelelse om sin
beslutning om at gøre brug af fortrydelsesretten.
Stk. 2. Forbrugeren afholder de direkte udgifter i forbindelse med tilbagelevering af varen, medmindre den
erhvervsdrivende enten har indvilliget i at afholde disse eller har undladt at oplyse forbrugeren om, at
forbrugeren skal betale udgifterne, jf. § 8, stk. 1, nr. 12.
Stk. 3. Ved aftaler indgået uden for den erhvervsdrivendes forretningssted, hvor varen er blevet leveret til
forbrugerens hjem ved aftalens indgåelse, afhenter den erhvervsdrivende varen for egen regning, hvis varen
i kraft af sin art normalt ikke kan returneres med post.
Stk. 4. Ved tilbagetræden fra en aftale om en vare indgået uden for den erhvervsdrivendes forretningssted
eller ved fjernsalg, hvor den erhvervsdrivende har tilbudt at afhente varen, og ved tilfælde omfattet af stk. 3
tilfalder varen vederlagsfrit forbrugeren, hvis den erhvervsdrivende ikke afhenter varen inden 3 måneder
efter det tidspunkt, hvor den erhvervsdrivende i overensstemmelse med § 20 har modtaget meddelelse om
forbrugerens beslutning om at træde tilbage fra aftalen. Forbrugeren kan holde det modtagne tilbage, indtil
vederlaget eller den betalte del heraf tilbagebetales.
Stk. 5. Forbrugeren hæfter kun for eventuel forringelse af varens værdi, som skyldes anden håndtering af
varen, end hvad der er nødvendigt for at fastslå varens art, egenskaber og den måde, den fungerer på.
Forbrugeren hæfter dog ikke for eventuel forringelse af varen, hvis den erhvervsdrivende ikke har givet
meddelelse om fortrydelsesretten, jf. § 8, stk. 1, nr. 9.
www.advokatfirmaet.dk
31. Forbrugeraftaleloven
Forbrugeres ret til opsigelse af aftaler
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
& PARTNERE
•
•
•
•
•
•
•
•
Ret til opsigelse af aftaler om løbende tjenesteydelser m.v.
§ 28. Forbrugeren kan opsige en aftale om løbende levering af varer eller tjenesteydelser med 1 måneds
varsel til udgangen af en måned, når der er gået 5 måneder efter aftalens indgåelse, jf. dog stk. 2 og 4.
Stk. 2. Stk. 1 og 4 finder ikke anvendelse, når opsigelsesvarsel eller længste bindingsperiode er reguleret i
eller i medfør af anden lovgivning. Stk. 1 finder endvidere ikke anvendelse på aftaler, som alene vedrører
varer eller tjenesteydelser, som skal leveres senest 1 år efter aftalens indgåelse, hvis den samlede pris for de
varer eller tjenesteydelser, der er omfattet af aftalen, ikke overstiger 2.000 kr. og den fulde betaling skal ske
senest 14 dage efter aftalens indgåelse.
Stk. 3. En aftale omfattet af stk. 1 eller 4, der er indgået ved anvendelse af en standardformular, skal
indeholde en bestemmelse, som tydeligt angiver, med hvilket varsel og i givet fald fra hvilket tidspunkt
aftalen kan opsiges af forbrugeren. Bestemmelsen må ikke være uforenelig med forbrugerens ret til
opsigelse efter stk. 1 og 4.
Stk. 4. Hvis den samlede pris, der skal betales i henhold til en aftale om løbende levering af varer eller
tjenesteydelser, overstiger 20.000 kr. årligt og påbegyndelse af leveringen enten kræver, at den
erhvervsdrivende afholder engangsomkostninger, der overstiger den gennemsnitlige pris efter aftalen for 6
måneders løbende levering, eller medfører en værdiforringelse af tilsvarende størrelse for den
erhvervsdrivende, kan forbrugeren opsige aftalen med 1 måneds varsel til udgangen af en måned, når der er
gået 11 måneder efter aftalens indgåelse.
Stk. 5. Der kan ikke aftales et længere opsigelsesvarsel end det i stk. 1 nævnte.
§ 29. Har forbrugeren på tidspunktet for opsigelsen betalt for en periode, som ligger efter tidspunktet for
aftalens ophør ifølge opsigelsen, skal vederlaget for denne periode straks tilbagebetales.
Stk. 2. Ved beregning af det beløb, som forbrugeren skal have tilbage efter stk. 1, kan hensyn tages til
sæsonmæssige udsving i værdien af den løbende ydelse.
www.advokatfirmaet.dk
32. Forbrugeraftaleloven
lovvalgsaftaler
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
•
Visse lovvalgsaftaler
& PARTNERE
§ 32. Er det i en fjernsalgsaftale bestemt, at lovgivningen i et land
uden for Det Europæiske Økonomiske Samarbejdsområde skal
finde anvendelse på aftalen, kan forbrugeren tillige påberåbe sig
ufravigelige bestemmelser i lovgivningen i et land inden for Det
Europæiske Økonomiske Samarbejdsområde, hvis det uden
lovvalgsaftalen ville være dette lands lovgivning, der gjaldt for
aftalen.
www.advokatfirmaet.dk
33. Forbrugeraftaleloven
Lovens ufravigelighed og straf
ADVOKATFIRMAET
HENRIK CHRISTENSEN
•
Bestemmelser om lovens ufravigelighed og straf
•
§ 33. Loven kan ikke fraviges til skade for forbrugeren.
•
§ 34. Den erhvervsdrivendes overtrædelse af § 4, stk. 1, § 8, stk.
1, nr. 9, § 14, stk. 1, nr. 10, og § 28, stk. 3, straffes med bøde.
•
Stk. 2. Med bøde straffes endvidere den erhvervsdrivende, der gør
sig skyldig i grov eller oftere gentaget overtrædelse af § 14, stk. 1,
nr. 11, § 14, stk. 2, jf. § 14, stk. 1, nr. 11, og § 15, stk. 1, jf. § 14,
stk. 1, nr. 11.
•
Stk. 3. Der kan pålægges selskaber m.v. (juridiske personer)
strafansvar efter reglerne i straffelovens 5. kapitel.
& PARTNERE
www.advokatfirmaet.dk
