Sten Luiga

1. Äriühingu omandamise ja võõrandamise
protsess
Sten Luiga
Vandeadvokaat
Luiga Mody Hääl Borenius
8. märtsil 2008
•Asutamine
•Sisesuhted, juhtimine ja vastutus
•M&A tehingu osalised, põhietapid
• Kavatsuste protokoll (Letter of Intent)
• Due Diligence
• SPA (osaluse omandamise leping)
• SHA (aktsionäride/osanike leping)
ASUTAMINE
https://ettevotjaportaal.rik.ee/
1

2. ÄRIÜHINGU SISESUHTED
regulatsioon, kohustused, vastutus
Juhtimine ja suhted osanike vahel
•Äriseadus;
•Põhikiri;
•Üldkoosoleku otsused;
•Osanike vaheline leping;
•Võlaõigusseaduse käsundi sätted;
•Juhatuse liikme lepingud;
Karistusseadustik
•Valeandmete esitamine ametiasutusele
•Ebaõigete andmete esitamine registritele
•Ärisaladuste avaldamine
•Ärisaladuste õigustamatu kasutamine
•Üldkoosoleku kokkukutsumata jätmine (kui
netovara alla lubatud piiri)
•Varalise seisu ebaõige kirjeldamine
aktsionäridele, osanikele, audiitoritele
•Ebaõigete andmete esitamine audiitorile
2

3. Juhatuse põhikohustused
• Kohustus juhtida ja esindada seltsi (§180 lg 1)
• Kohustus pidada kinni nõukogu seaduslikest korraldustest (§180
lg 4)
• Kohustus juhtida korraliku ettevõtja hoolsusega
• (§187 lg 1)
• Kohustus korraldada raamatupidamist (§183)
Muud kohustused ja keelud
• Kohustus kutsuda üldkoosolek, kui netovara alla poole (§176)
• Õigete andmete esitamine registrile (§252)
• Laenukeeld (§159)
• Aruannete esitamine (§180 lg 5)
• Pankroti korral kohustus esitada avaldus (§180 lg 5 ⁵)
Kuidas peavad oma ülesandeid täitma?
• Juhtorgani liikmed peavad oma seadusest või põhikirjast
tulenevaid kohustusi täitma juhtorgani liikmelt tavaliselt
oodatava hoolega ja olema juriidilisele isikule lojaalsed
(TsÜS §35)
• Juriidilise isiku osanikud ja aktsionärid, samuti juhtorganite
liikmed peavad omavahelistes suhetes järgima hea usu
põhimõtet ja arvestama üksteise õigustatud huve (TsÜS §32)
3

4. Hoolsuskohustus
Hoolsuskohustus – juhtorgani liikmel lasub kohustus
tegutseda oma ülesannete täitmisel heas usus (viisil, mis
tema parimate kavatsuste kohaselt on juriidilise isiku
parimates huvides) ja hoolsusega, mida tavapäraselt
arukas inimene näitaks üles sarnases ametis sarnastel
asjaoludel
Näiteid hoolsuskohustuse rikkumisest
• Raamatupidamine korrast ära – maksusanktsioonid maksuametilt
• Trahvid ja viivised, mis ei tulene objektiivsest majandusolukorrast
• Töötajate nõuded ebaõigetest ja kiiruga vormistatud vabastamisest
• Kahju vara kaotusest, kui juhatuse liikme võimuses oleks olnud
neid ära hoida
• Saamata jäänud tulu, kui juhatuse liige oleks pidanud seda
võimalust nägema
Lojaalsuskohustus
Lojaalsuskohustus ehk aususe kohustus – õigusnormid
keelavad juhtorgani liikmel kasutada oma positsiooni
isikliku kasu saamiseks juriidilise isiku arvel (kasu ei
pea olema ainult materiaalne)
4

5. Näiteid lojaalsuskohustuse rikkumisest
• Juhatuse liige tegi otsuse lähtudes enda huvidest (huvide konflikt)
• Juhatuse liige tegi otsuse lähtudes emaettevõtte huvidest (kartis
töölt vabastamist, tahtis säilitada hüvesid)
• Juhatuse liige tegi otsuse lähtudes ühe aktsionäri huvidest
• Juhatuse liige tegi otsuse lähtudes nõukogu liikmete survest
• Juhatuse liige tegi otsuse lähtudes oma tulevase tööandja huvidest
Vastutuse ulatus
• Juriidilise isiku juhtorgani liikme vastutus äriühingu või teatud
juhtudel võlausaldaja ees on isiklik ja piiramatu
• On võimalik piirata kokkuleppel äriühinguga, kuid see ei laiene
äriühingu võlausaldajatele
• Kahju hüvitamise nõude esitamise õigus on lisaks juriidilisele
isikule ka juriidilise isiku võlausaldajal, kes ei saa oma nõudele
rahuldust juriidilise isiku arvelt
M&A tehing
Osalised, tehingu põhietapid
5

6. M&A tehingu osalised
• Pooled (müüja ja ostja)
• Omandatav äriühing/ettevõte (target company)
• Õigusnõustajad
• Finantsnõustajad
• Notarid/pangad
• Riigiametid
Tehingu põhietapid
1) Üks pakkuja/ostja: 2) Mitmed pakkujad /oksjon:
- esialgsed läbirääkimised - ettevalmistus
- kavatsuste protokoll - investoritega kontakteerumine
- due diligence - infomemo edastamine
- lepingu (SPA) läbirääkimised - esialgsed pakkumised
- allakirjutamine (signing) - potentsiaalsete ostjate valimine
- jõustamine (closing) - due diligence
- lõplikud pakkumised
- lepingu (SPA) läbirääkimised
- allakirjutamine (signing)
- tehingu lõpuleviimine (closing)
Kavatsuste protokoll
6

7. Tingimused, olemus, eesmärgid I
• Kavatsuste protokoll, inglise k - Letter of Intent (LOI),
Memorandum of Understanding (MOU), Term Sheet, Heads
of Agreement
• Erinevalt eellepingust ei ole tavaliselt tervenisti siduv
(konfidentsiaalsus, eksklusiivsus, kulude jaotamine jms
on reeglina siduv)
Tingimused, olemus, eesmärgid II
• VÕS § 33 - Eelleping on kokkulepe, millega pooled
kohustuvad tulevikus sõlmima lepingu eellepingus
kokkulepitud tingimustel.
• Paneb paika tehingu põhitingimused ning sätestab
tagatised/ vastutuse juhuks, kui lepingueelsed läbirää-
kimised ebaõnnestuvad.
Lepingueelsed läbirääkimised
7

8. VÕS § 14
Lepingueelsed läbirääkimised 1
(1) Lepingueelseid läbirääkimisi pidavad või lepingu
sõlmimist muul viisil ette valmistavad isikud peavad
mõistlikult arvestama üksteise huvide ja õigustega. Kui
isikud esitavad üksteisele lepingu sõlmimise
ettevalmistamise käigus andmeid, peavad need olema
tõesed.
(2) Lepingueelseid läbirääkimisi pidav või muul viisil lepingu
sõlmimist ettevalmistav isik peab teisele poolele teatama
kõigist asjaoludest, mille vastu teisel poolel on lepingu
eesmärki arvestades äratuntav oluline huvi. Neist
asjaoludest, mille teatamist teine pool ei saa mõistlikult
oodata, ei pea teatama.
VÕS § 14
Lepingueelsed läbirääkimised 1
(3) Kui lepingueelseid läbirääkimisi pidanud isikud ei
saavuta kokkulepet, siis läbirääkimistest ei tulene
neile õiguslikke tagajärgi. Isik ei või pahauskselt,
eelkõige lepingu sõlmimise tahteta läbirääkimisi
pidada, samuti neid pahauskselt katkestada.
(4) Kui lepingueelsetel läbirääkimistel osalenud isikule
tehti teatavaks asjaolusid, mis ei kuulu avaldamisele,
ei tohi ta, sõltumata lepingu sõlmimisest või
sõlmimata jäämisest, neid asjaolusid teistele isikutele
avaldada ega neid pahauskselt enda huvides ära
kasutada.
Tüüpilised sätted I
• Kavandatava tehingu struktuur
• Hind (muutmine tulenevalt DD tulemustest)
• Olulised ostulepingu (SPA) tingimused
• Konfidentsiaalsuse kokkulepe
• Eksklusiivsus no-shop / no-talk tingimused
8

9. Tüüpilised sätted II
• Värbamise keeld no-hire/non-solicitation
• DD protsessi kirjeldus
• Kulude jaotamine
• Kohaldatav õigus ja vaidluste lahendamine
• Kehtivus /drop-dead tingimus
Due Diligence
DD liigid ning eesmärgid
• Pärineb USA väärtpaberiõigusest –
ühinemise/omandamise käigus müüdava objekti uuring
• Müüja DD ja investori/ostja DD
• Õiguslik-, finants-, maksu-, äri-, tehniline, keskkonna DD
• DD tulemuste / leidude / kajastamine lepingus
• Riskide hindamine
9

10. Õigusliku due diligence (LDD) valdkonnad
• Äriõiguslikud küsimused • Konkurentsiõiguslikud küsimused
• Varad (sh. IP) • Kindlustuslepingud
• Finantsküsimused • Maksud
• Lepingud • Keskkonnaõiguslikud küsimused
• Töösuhted • Suhted riigiametitega (litsentsid,
• Vaidlused ja nõuded load)
SPA
(Share Purchase Agreement)
Põhielemendid I
• Eeldused (tehingu taust, sh. LOI)
• Definitsioonid
• Lepingu ese ja omandi üleandmine
• Hind ja selle muutmise mehhanism
• Tagatised / escrow kokkulepe
• Lõpule viimine (nt väärtpaberikanne makse
vastu / makseta EVK-s, äriühingu organite
heakskiit, jms)
10

11. Põhielemendid II
• Eeltingimused (conditions precedent)
• Poolte kinnitused ja tagatised (representations and
warranties)
• Kahjude hüvitamine / vastutus (sh. piirangud)
• Täiendavad kohustused (konfidentsiaalsus,
konkurentsikeeld, värbamise keeld, kohustus jätkata
tavapärast tegevust, jms.)
• Kohaldatav õigus ja vaidluste lahendamine
• Muud tüüptingimused / boiler-plate tingimused
SHA – aktsionäride / osanike leping
SHA – eesmärgid, funktsioonid
• Aktsionäride/osanike vaheliste suhete reguleerimine:
- ühingu juhtimisel
- osaluse võõrandamisel / koormamisel
• versus põhikiri
11

12. SHA - põhielemendid
• Juhtimine ja hääletamine
• Konkreetse aktsionäri / vähemusaktsionäri kaitse
• Tehingud seotud osapooltega/tehingud turutingimustel/
tegevuspiirangud
• Optsioonid (call option / put option)
• Ostueesõigus
• Osaluse külmutamine (lock-up)
• Koosmüügiõigus ja -kohustus (drag / tag along)
• Dividendipoliitika
• Vaidlused / vastutus
TÄNAN TEID TÄHELEPANU EEST!
Attorneys at law Luiga Mody Hääl Borenius
Tallinn Pärnu mnt 15 Kawe Plaza 10141 Tallinn Estonia Tel. +372 6651 888 Fax +372 6651 899 lmh@lmh.ee www.lmh.ee
Helsinki Borenius & Kemppinen Yrjönkatu 13 A 00120 Helsinki Finland Tel. +358 9 615 333 Fax +358 9 6153 3499 info@borenius.com www.borenius.com
Riga Liepa, SkopiĦa / Borenius Lacplesa str 20a 1011 Riga Latvia Tel. +371 7201 800 Fax +371 7201 801 advokati@borenius.lv www.borenius.lv
Vilnius Attorneys at law Foigt & Partners/Regija Borenius J. Jasinskio str 16 A, 8th floor, 01112 Vilnius Lithuania Tel. +370 5264 9555 Fax +370 5260 8327 www.regija.lt
12