1. |
Bevissikring utenfor rettssak
8. juni 2016 Advokat Vidar Riksfjord

2. Advokatfirmaet Schjødt AS
OPPLEGGET
• Kort om reglenes historikk og aktualitet
• Reglenes omfang og anvendelsesområde
• Lovens vilkår for bevissikring
• Mulig erstatningsansvar
• Særlig om ansvaret for sakskostnader
• Utforming av begjæringen
• Den praktiske gjennomføringen

3. Advokatfirmaet Schjødt AS
HISTORIKK
Reglene har eksistert i lengre tid, men
var lite brukt i praksis frem til 2004
Endring i 2004, ny bestemmelse i tvml.
§ 271a
Bakgrunn; TRIPS-avtalen – beskyttelse av
Immaterielle rettigheter
Adgangen utvides
Gjennomføring uten varsel til motparten
Reglene utformet ”på nytt” i tvisteloven
av 2008
Nytt alternativt tilleggsvilkår inntatt
Anvendelse og bruk har skutt fart de senere år

4. Advokatfirmaet Schjødt AS
ANVENDELSESOMRÅDE
•Ingen begrensninger i saksområde
•Tvl. § 28-1
• ”rettslig avhør av parter og vitner”
• Lite brukt i praksis
• ”undersøkelse av realbevis
• Klart mest praktisk
•Elektroniske bevis står sentralt
•Dokumenter
•Tegninger, modeller mv.
•Korrespondanse
•Mv.

5. Advokatfirmaet Schjødt AS
LOVENS VILKÅR
§ 28-2 Vilkårene for bevissikring
Bevissikring kan begjæres når beviset kan få
betydning i en tvist hvor den som setter fram
begjæringen, vil kunne bli part eller partshjelper,
og det enten er en nærliggende risiko for at
beviset vil gå tapt eller bli vesentlig svekket,
eller av andre grunner er særlig viktig å få
tilgang til beviset før sak er reist.
§ 28-3 fjerde ledd
Dersom det er grunn til å frykte at varsel til
motparten vil kunne hindre at beviset sikres,
kan retten treffe avgjørelse om at bevissikring skal
holdes før motparten varsles.

6. Advokatfirmaet Schjødt AS
LOVENS VILKÅR - TOLKNING
Grunnvilkåret; «kan få betydning i en tvist»
• Kun krav til rettslig interesse
• Konstatert i flere avgjørelser fra lagmannsrettene,
f. eks. RG 2011 s. 457: «Grunnvilkåret om at bevis
som kreves sikret, kan få betydning i en fremtidig
tvist og at den som setter frem begjæringen vil
kunne bli part, er en presisering av det alminnelige
kravet til rettslig interesse».
• Endelig fastslått i HR-2014-962-U: «Utvalget peker
spesielt på at tvisteloven § 28-2 om bevissikring
utenfor rettssak ikke inneholder et vilkår om at
hovedkravet må sannsynliggjøres før begjæringen
kan tas til følge.»

7. Advokatfirmaet Schjødt AS
TOLKNINGEN – FORTS.
• Partens pretensjon om at dokumentene har
rettslig interesse ikke avgjørende, jf. kjennelse
fra Agder lagmannsrett 13. februar 2014.
• Domstolen prøver om de bevis som søkes
sikret har rettslig interesse for det krav
saksøkeren pretenderer å ha.
• I realiteten representerer grunnvilkåret en lav
terskel som ofte vil være oppfylt.

8. Advokatfirmaet Schjødt AS
TO ALTERNATIVE TILLEGGSVILKÅR
• «nærliggende risiko for at beviset vil gå tapt eller bli
vesentlig svekket»
• Sakens alvor og involverte verdier; straffbare handlinger?
• Elektroniske bevis enkle å slette/manipulere
• Konfliktnivået
• Motvilje mot å opplyse saken
• Tidligere klanderverdig opptreden – forsøk på
bevisforspillelse
• Fastlåst posisjon ved at motparten avviser ansvar
• Oftest dette vilkår som anses oppfylt – også overfor svært
profesjonelle parter.
• Hvis oppfylt – normalt heller intet forvarsel før sikringen

9. Advokatfirmaet Schjødt AS
TO ALTERNATIVE TILLEGGSVILKÅR
• «eller [det] av andre grunner er særlig viktig å få tilgang til
beviset før sak er reist»
• Unntaksregel med snevert anvendelsesområde, jf. NOU 2001:32 s. 988:
«I tvisteloven er det et mål å legge til rette for løsninger gjennom
forhandlinger før det er reist sak, og reglene må da være slik at partene
har et ordentlig grunnlag å forhandle på. Det må også - selvfølgelig - være
et mål at reglene er slik at de hindrer at søksmål anlegges på et uholdbart
faktisk grunnlag. Skal dette oppnås, må det være et krav om åpenhet om
faktiske forhold av betydning også før sak reises. Det må - innen rimelige
rammer - kunne pålegges potensielle motparter å gi tilgang til bevis.»
• Nødvendig med bevistilgang for å vurdere egen rettsstilling; de bevis
som søkes sikret må være sentrale for denne vurdering
• Bedre enn å reise usikker sak og deretter fremme provokasjoner
• Så langt lite brukt i praksis

10. Advokatfirmaet Schjødt AS
ANSVAR FOR
SAKSKOSTNADER
• Hovedregel – saksøker plikter å betale motpartens
sakskostnader og øvrige utgifter ved bevissikringen,
jf. tvl. § 28-5 første ledd.
• Kan bli svært omfattende kostnader – må ta høyde for
ankebehandling og omkamp på flere områder
• Skranke: ”nødvendige kostnader”, jf. tvl. § 20-5
• Snevert unntak i § 28-5 annet ledd dersom
motparten uten rimelig grunn har motsatt seg å
medvirke til sikringen eller uten rimelig grunn har
bestridt begjæringen.
• I praksis skal det svært mye til for at ansvaret blir redusert
• Bevissikring kan bli langvarig og kostbart
– vær beredt på at saksøker må betale alt.

11. Advokatfirmaet Schjødt AS
FREMLEGGELSESFASEN
• Bevis er på dette stadiet allerede sikret og
deponert
• Saksøker skal ikke gis tilgang til bevisene før
avgjørelsen er rettskraftig, jf. § 28-3 fjerde ledd.
• Behov for å gjennomgå materialet for å sortere ut
dokumentasjon som ikke er relevant eller som er
underlagt bevisforbud/bevisfritak.
• Bør i praksis gjøres av uavhengig sakkyndig
oppnevnt av retten, jf. § 28-4, 27-2 fjerde ledd og
kap. 25. Avgir rapport til retten som bestemmer
hva saksøker skal få tilgang til.
• I praksis: Strid om mandatutforming og hvem
som skal oppnevnes. Det går normalt lang tid før
saksøker får bevistilgang, men saken er ofte løst
før den tid.

12. Advokatfirmaet Schjødt AS
HENSYN Å IVARETA I
BEGJÆRINGEN
•Vær grundig og pedagogisk – kreves
inngripende avgjørelse som nesten alltid
baseres på begjæringen, uten kontradiksjon
•Påvis at saksøker har et krav eller en rettighet
som kan være krenket.
•Påvis at et eller begge tilleggsvilkår er oppfylt –
fremhev behovet for bevissikring.
•Vær nøktern og nøyaktig, ikke gå for langt –
ellers risiko for ansvar.
• Ikke slå fast ansvar eller krav med mindre det er
grunnlag for det.
• Mistanke holder – ikke nødvendig å sannsynliggjøre
krav

13. Advokatfirmaet Schjødt AS
HENSYN Å IVARETA I
BEGJÆRINGEN
•Spesifiser hva som søkes sikres så godt som
mulig.
•Vær åpen på at sikret materiale vil kunne
inneholde bevis som er vernet av bevisfritak- og
bevisforbudsregler,og at man ikke ønsker innsyn
i dette. Løses i fremleggelsesfasen.
•Beskriv prosessen frem til bevisfremleggelsen –
mange dommere er ukjent med bevissikring
• Ikke krev tilgang til bevis uten å involvere
uavhengig tredjepart. Da er det lettere å få
medhold og vanskeligere for motparten å nekte
tilgang.

14. Advokatfirmaet Schjødt AS
PRAKTISK – PLANLEGGING
AV SIKRINGEN
• Få som har erfaring med den praktiske
gjennomføringen
• Kontakt med dommer og særlig med namsmann
om hvordan sikring skal utføres og om
oppnevning av medhjelper – bør ha datateknisk
kompetanse for å speile servere mv.
• Skaff oversikt over lokasjoner; arkiv, innganger,
ansatte, kontortid, serverpark, IT-systemer osv.
.

15. Advokatfirmaet Schjødt AS
PRAKTISK – PLANLEGGING
AV SIKRINGEN FORTS.
• Høyt stressnivå – ikke minst hos motpart.
• Sikringens integritet og omfang – overlates fullt
ut til namsmann og medhjelper som sikrer iht.
kjennelsen. Saksøker og/eller prosessfullmektig
bør ikke delta i sikringsaksjonen.
• Materialet kopieres og deponeres hos
namsmannen, med nøyaktig protokollat over
alt som er kopiert.
• Informasjon til omverdenen – bør ikke
forekomme. Saksøkte vil gjerne argumentere
med omdømmebelastning, saksøker bør ikke
bidra.

16. Advokatfirmaet Schjødt AS
PRAKTISK ETTER SIKRINGEN
• Mulig etterfølgende muntlig forhandling.
• Retten tar stilling til om sikringen skal opprettholdes eller endres.
• Hvis kjennelsen oppheves – anke og begjæring om oppsettende virkning.
Vil normalt bli innvilget for at sikringen ikke skal ha vært forgjeves.
• Sikringen blir stående; diskusjon om oppnevning av sakkyndig og
mandat – fastsettes av retten
• Rapport om bevisene fra den sakkyndige
• Spørsmål om tilgang til bevisene – avgjøres av retten
• Saksøker gis tilgang
• Videre skritt. Ingen frist, men pass på foreldelse - prosessen kan ta mer
enn tre år. Kan være aktuelt å avbryte frist ved forliksklage/stevning.

17. Advokatfirmaet Schjødt AS
PRAKTISK – REAKSJON SOM
MOTPART
• Situasjon med høyt stressnivå
• Samarbeid med namsmannen/medhjelper
• Søk advokatbistand
• Ha representant tilstede, gjerne også advokat
• Innhent informasjon – kjennelse og eventuelt
begjæring
• Klarlegge bakgrunn, berørte parter og påstander
• Før logg over det som skjer
• Frist på to uker for å begjære muntlige
forhandlinger, jf. tvl. § 28-3 (4)

18. |
Takk for oppmerksomheten