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140625創業與合約—合作夥伴與員工相關合約須知
- 1. 創業與合約 —合作夥伴與員工相關合約須知 益思科技法律事務所 賴文智律師 2014/06/25@AppWorks
- 2. 合約伴隨著創業而來 • 只要有人、有交易活動，就有合約的存在 • 合夥 • 合資協議書 • 公司發起設立 • 董事、監察人願任同意書 • 經理人、員工聘用合約 • 經銷、代理、供貨、授權、買賣、廣告、 承攬、保密、共同開發等…
- 3. 合約名稱與效力 • 合約名稱用語重要嗎？ – 合約、契約、協議、協定、合同、條款 – 備忘錄 – 意向書 • 基本上，關鍵在於合約的內容，而不在於 所使用的名稱 – 備忘錄、意向書可能發生與正式合約相同的效 果，可能只是預約，亦可能沒有特別的拘束力 – 正式的合約未符合基本的要件，仍然可能無效 • 當事人、標的確定、意思表示一致
- 4. 誰和誰簽約—當事人的重要性 • 當事人—享受權利、負擔義務的人 – A 賣一套傢俱予 B ， A 享有受領價金的權利， 負擔轉讓傢俱予 B 的義務， B 則享有取得該傢 俱所有權的權利，負擔給付價金的義務， A 和 B 都是買賣契約的當事人 – 若是當事人未能確定，則違約時要向誰主張權 利、向誰訴訟都搞不清楚 • 常見契約當事人有問題的情形 – 統一集團、台塑集團→應該要特定公司 – 名片與實際登記公司或真實姓名不同
- 5. http://gcis.nat.gov.tw/pub/cmpy/cmpyInfoListAction.do
- 6. 誰和誰簽約—當事人的重要性 • 無權利簽約之人所簽署的合約 – 若未違反法律規定則有效，但違約的可能性很 高 – 若違反法律強制或禁止規定，則可能被認為部 分或全部無效 – 智慧財產權相關契約，因無「善意取得」之適 用，即令已支付價金或權利金，也不會取得相 關權利或授權 – 與不適當的人接觸、洽談，甚至可能涉及營業 秘密侵害的問題
- 7. 誰有權代表簽約？ • 合約不一定要書面，只要雙方當事人意思 表示合致即可，口頭或事實行為也可能構 成合意，別以為沒簽約就不算數 • 誰有權利代表公司簽名？ – 代表人、公司負責人 – 經理人：限於公司法上之經理人，原則應為須 經董事會遴聘，但經登記最安全 – 公司授予代理權者 • 表見代理
- 8. 簽名與蓋章？ • 民法第 3 條規定：「Ⅰ依法律之規定，有使 用文字之必要者，得不由本人自寫，但必 須親自簽名。 • Ⅱ 如有用印章代簽名者，其蓋章與簽名生同 等之效力。 • Ⅲ 如以指印、十字或其他符號代簽名者， 在文件上，經二人簽名證明，亦與簽名生 同等之效力。」 • 其實，台灣亦是以簽名為準，印章只是有 代替簽名的效力，只是一般習慣使用印章
- 9. 簽名與蓋章？ • 公司大小章 – 理論上有權代表公司簽名者簽名或用印即為有 效，但台灣多數的合約、文件，多仍要求用公 司大章，以確認符合內部流程，避免爭議 – 沒有蓋用代表人或實際簽署人的印章或簽名， 只蓋公司大章，反而可能被認為無法確認是否 為合法簽署 – 訂單只有承辦人員簽名、蓋章或蓋用公司統一 發票章，除非另有合約約定，否則，當對方否 認時，就需要主張表見代理 – 儘量嚴謹避免爭議，訴訟的成本太高
- 10. 契約自由與限制 • 契約自由：是否締約、與誰締約、內容及 方式的自由，是私法自治的重要原則，但 契約自由還是可以以法律限制 • 契約自由常見的限制 – 公司法股份自由轉讓原則等 – 勞動基準法等勞工法規有關勞工保護規範 – 消費者保護法有關消費者保護規範 – 民法對於強制或禁止規定的一般性規定
- 11. 與創業夥伴法律關係的釐清 • 單純出資 • 出資 + 勞務 – 董事、監察人（監察人不得在公司任職）：基本上 是依據公司法 + 委任關係，多數不會特別約定，靠 股權決定，但也可能彼此間有股東協議書存在 – 經理人：經理人須經董事會遴聘，也可能因專任經 理人而簽署特別的聘僱合約，而有任期、離職保障 、績效獎勵等 – 員工：員工會另外受到勞基法等保障 – 顧問：一般委任關係，不受勞基法保障 • 無論多麼密切，相互都要思考關係變化的可能
- 12. 與創業夥伴法律關係的釐清 • 股權 – 控制權 – 少數股東權 • 智慧財產權 – 創業前的智慧財產權 – 公司成立後的智慧財產權 • 契約的特別約定 – 退出 – 競業
- 13. 員工聘用合約 • 定期與不定期 – 勞動基準法第 9 條：Ⅰ勞動契約，分為定期契約 及不定期契約。臨時性、短期性、季節性及 特定性工作得為定期契約；有繼續性工作應為 不定期契約。 – Ⅱ 定期契約屆滿後，有左列情形之一者，視為 不定期契約：一、勞工繼續工作而雇主不即 表示反對意思者。二、雖經另訂新約，惟其前 後勞動契約之工作期間超過九十日，前後契 約間斷期間未超過三十日者。 – Ⅲ 前項規定於特定性或季節性之定期工作不適 用之。
- 14. 員工聘用合約 • 終止契約：須有法定事由 – 第 11 條：非有左列情事之一者，雇主不得預 告勞工終止勞動契約： • 一、歇業或轉讓時。 • 二、虧損或業務緊縮時。 • 三、不可抗力暫停工作在一個月以上時。 • 四、業務性質變更，有減少勞工之必要，又無 適當工作可供安置時。 • 五、勞工對於所擔任之工作確不能勝任時。
- 15. 員工聘用合約 – 勞工有左列情形之一者，雇主得不經預告終止契約： • 一、於訂立勞動契約時為虛偽意思表示，使雇主誤信而 有受損害之虞者。 • 二、對於雇主、雇主家屬、雇主代理人或其他共同工作 之勞工，實施暴行或有重大侮辱之行為者。 • 三、受有期徒刑以上刑之宣告確定，而未諭知緩刑或未 准易科罰金者。 • 四、違反勞動契約或工作規則，情節重大者。 • 五、故意損耗機器、工具、原料、產品，或其他雇主所 有物品，或故意洩漏雇主技術上、營業上之秘密，致 雇主受有損害者。 • 六、無正當理由繼續曠工三日，或一個月內曠工達六 日者。 – 雇主依前項第一款、第二款及第四款至第六款規定終 止契約者，應自知悉其情形之日起，三十日內為之。
- 16. 員工與公司的智慧財產權 • 著作權法 – 職務上完成著作，未特別約定時，著作人格權屬於 員工，著作財產權屬於公司 – 以契約約定以公司為著作人，對公司較為有利 • 專利法 – 職務上所完成之發明、新型或設計，其專利申請權 及專利權屬於公司，公司應支付受雇人適當之報酬 （可以契約另行約定） • 營業秘密 – 職務上研究或開發之營業秘密，歸公司所有（可以 契約另行約定）
- 17. 保密與離職後競業禁止 • 員工無論是任職期間或離職後，對於公司 的營業秘密，依法律及契約都負有保密的 義務，須特別注意營業秘密法修正後的刑 事責任問題 • 離職後競業禁止目前仍是實務上爭議頗多 的問題，公司沒有提供補償措施而為離職 後的競業禁止，雖然有許多判決認為無效 ，但亦有部分判決認為有效，關鍵在於是 否公平、合理及其必要性
- 18. 創業須注意適當的「切割」 • 無論是自己、創業夥伴或是員工，都必須 與前雇主做適當的「切割」，尤其是智慧 財產權 • 擔任其他公司的顧問或聘請任職於其他公 司的顧問，也須注意營業秘密的問題，不 同公司利益並不一致 • 創業前團隊的智慧財產權成果，公司設立 後須處理移轉予公司的事宜，否則，只要 團隊有人離開或利益不一致，就會衍生爭 議
- 19. 簽署合約的目的 • 確認雙方當事人的認知內容（權利義務） • 事先確認及分配風險 • 減少爭訟 • 長期的合約因為在處理不斷變動的事實， 因此，保留一定的彈性、終止或退出的機 制相對重要 • 通常創業賠錢爭議少，但須妥善處理相關 收尾問題；賺錢爭議多，契約的事先安排 就更顯重要
- 20. THE END 益思科技法律事務所 http://www.is-law.com 台北市忠孝東路四段 290 號 8 樓 02-27723152 高雄所 高雄市四維三路 6 號 17 樓 A2 07-335-7331
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