Presentazione sulle Problematiche contrattuali e fiscali dei contratti di deposito consignment. Come Proteggere i beni in conto vendita negli Stati Uniti. Presentato dall' Avv. Majda Barazzutti dello Studio Americano Valla & Associates, Inc., P.C.

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Majda Barazzutti

2. Problematiche contrattuali
Opportunità e rischi
Unindustria Bologna
22 marzo 2012
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Contratti di consignment e deposito
Stati Uniti

3. Il consignment e figure simili
 Nel caso del puro consignment, il consignor consegna il bene al
consignee allo scopo di vendita a terzi, ma ne mantiene la
proprietà che si trasferisce direttamente all’acquirente quando il
prodotto viene venduto
 Nel sale or return il bene viene venduto (con relativo passaggio
di proprietà) ma l’acquirente ha il diritto di restituirlo
 Il bailment è il contratto in base al quale i beni vengono
consegnati nella custodia e controllo di un terzo, normalmente in
base a contratto ai termini del quale il custode (bailee) è
responsabile della custodia e restituzione (o consegna a terzi) dei
beni. I beni rimangono di proprietà del bailor
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4. Consignment in USA:
Rilevante per vari settori
 In alcuni settori, quali la gioielleria, opere d’arte e
antichità, tappeti, e materiali pregiati, il consignment
è particolarmente diffuso
 Una forma simile al consignment è quella della
consegna non a scopo di rivendita, ma per
permettere all’acquirente di mantenere un magazzino
di parti di ricambio, in tal modo limitando i tempi di
consegna e la necessità di interrompere la
produzione in attesa di pezzi di ricambio
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5. Opportunità
 Mercati nuovi, o prodotti da testare sul mercato
 Transazioni commerciali con società in difficoltà finanziarie
 Permettere al produttore di raggiungere gli acquirenti finali a costi
limitati
 Consegna al cliente più rapida rispetto a una vendita dal paese di
origine, normalmente senza costi di magazzino per il fornitore
 Nel consignment di parti di ricambio, creare un magazzino presso il
cliente spesso supplisce alla mancanza di una struttura di assistenza
tecnica di immediata risposta nel paese, e permette al cliente di
mantenere continuità di produzione
 Diritto di rientrare nel possesso dei beni se non venduti o utilizzati
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6. Possibili rischi
 Il distributore spinge altri prodotti
 L’illusione di aver realizzato una vendita
 Il rischio del mancato pagamento da
parte del cliente finale può rimanere se
non regolato adeguatamente
 Rischi di natura fiscale?
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7. L’importanza del Contratto
 Il consignment dev’essere in forma scritta
 Contratto quadro e memo
 Conferma che si tratta di consignment, e
che la merce resterà di proprietà del
fornitore fino a che non sia interamente
pagata
 Documentazione degli ordini in consignment,
e rapporti almeno mensili sulla merce venduta
(o utilizzata), che farà scattare l’emissione di fattura
 Rapporti mensili sul venduto/usato
 Uso delle parti in base a “FIFA”
 Rischio in caso di mancato pagamento del cliente
finale
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8. L’importanza del Contratto
 Estensione al denaro ricavato (proceeds) dalla
vendita
 Obbligo di tenere la merce in luoghi predeterminati,
e divieto di spostarli
 Resi
 Obbligo di identificare la merce come di proprietà
del fornitore
 Obbligo di assicurare la merce e di indicare il
fornitore come “additional insured”
 Restituzione della merce: eventuale restocking fee
 Diritto di effettuare controlli presso il magazzino del consegnatario per
riconciliare le risultanze dei rapporti mensili con il magazzino esistente;
 Previsioni relative alla risoluzione del contratto: scadenza del termine,
diritto delle parti di risolvere unilateralmente, obbligo di restituzione della
merce alla risoluzione (e restocking), riconciliazione del magazzino, etc.
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9. L’importanza del Contratto
 È importante che il contratto sia
redatto secondo la pratica americana
 Esempi:
 Spese legali
 Interessi di mora
 Limiti di responsabilità
 Esclusione o limitazione di garanzie (warranties)
 Remedies
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10. …e nei confronti di terzi?
 Il contratto non è sufficiente a tutelare il produttore nei confronti di terzi
 Non dà alcuna protezione contro altri creditori privilegiati – tipicamente le
banche – o in caso di fallimento
 Banche: Se il consegnatario ha ottenuto un finanziamento, la banca avrà
un security interest su:
 Magazzino del consegnatario - include il magazzino esistente ed il magazzino
che venga a crearsi in futuro
 Proceeds dello stesso
Conflitto tra il diritto della banca e quello del fornitore
 Se non vengono svolte accuratament certe formalità, la banca potrà prendere
possesso della merce a magazzino – inclusa la merce in consignment di
proprietà del produttore
 Fallimento: In caso di fallimento, il curatore (trustee) non sarà tenuto a
rispettare il consignment, e potrà trattare tali beni alla stregua del
magazzino del debitore fallito – a beneficio dei creditori privilegiati – e
possibile revocatoria (turnover action)
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11. Registrazione del security interest
 Per assicurarsi che il consignment sia opponibile
a terzi, la legge americana prevede una
procedura che include:
 il consignor (produttore) deve depositare un modulo
apposito (“UCC-1 financing statement”) presso il
Segretario di Stato dello stato nel quale è costituito il
consignee (depositario) - non il segretario di Stato del
luogo in cui è consevata la merce
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12. UCC-1
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Il modulo UCC-1 non
richiede informazioni
dettagliate, ma è
essenziale venga
correttamente compilato e
depositato.

13. Precauzioni
 Il nome del consignee deve essere corretto. Se il nome è errato, anche in minima
misura, il deposito è inefficace
 La natura giuridica del debitore deve essere corretta. Se il tipo di organizzazione
è errato (Inc. invece di LLC o simili) il deposito è inefficace
 Il deposito deve essere effettuato presso il Segretario di Stato nel quale la società
è costituita – non necessariamente lo stato dove la società opera
 La merce va identificata in maniera generale (ad esempio, “all property, goods
and merchandise delivered to consignee on consignment, including, without
limitation, [_______]”
 Il deposito vale per 5 anni, e va rinnovato prima della scadenza mediante deposito
di un simile modulo (UCC-3 Continuation Statement)
 Gestione degli UCC-1 già depositati: se il consignee cambia ragione sociale,
depositare modifica entro 4 mesi altrimenti il deposito diviene inefficace quanto alla
merce inviata successivamente
 Se il debitore si trasferisce (reincorporation) in un altro stato, è necessario rifare
il deposito nel nuovo stato
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14. Altri obblighi del consignor
 Il deposito dello UCC-1 deve essere effettuato prima
della consegna dei beni;
 Necessità di pubblicità presso i creditori privilegiati:
comunicazione scritta (notice) da inviarsi a tutti i soggetti
che abbiano un interesse in conflitto
 Sarà pertanto necessario fare una visura (“UCC search”)
presso il competente Segretario di Stato per identificare
chi abbia un interesse in conflitto
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15. Conseguenze
 Se il deposito dello UCC-1 non è effettuato, o
non è effettuato correttamente, il produttore
perderebbe i beni di sua proprietà, sarebbe
creditore ordinario per il pagamento del prezzo
relativo
 … e potrebbe essere obbligato a restituire
pagamenti eventualmente ricevuti nei 90 giorni
precedenti alla dichiarazione di fallimento (sorta
di revocatoria fallimentare)
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16. (Limitate) eccezioni
 Il complesso procedimento descritto non è
necessario:
 quando il rivenditore sia una casa d’aste,
 quando il valore dei beni sia inferiore a $1.000, e
 quando il rivenditore sia noto presso i suoi creditori per
operare su consignment (quest’ultimo requisito è
interpretato molto restrittivamente dai tribunali)
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17. Lo UCC-1 in altri casi
 Il regime dei depositi di UCC-1 è strumento necessario
ogniqualvolta si desideri assicurare che il proprio diritto reale
su un bene in possesso di terzi, o il proprio diritto reale di
garanzia, sia opponibile a terzi
 Leasing – un leasing finanziario di macchinari va
perfezionato a rischio di inopponibilità nei confronti di terzi
 Clausole di riserva di proprietà nel caso di vendita a rate,
che contrattulamente prevede che il titolo sul prodotto si
trasferisca all’acquirente solo ad avvenuto pagamento del
prezzo
 E ciò anche nel caso in cui il contratto sia regolato da legge
diversa
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18. Sale or return
 Diversa dal consignment è la cosiddetta vendita “sale or
return”, secondo la quale la proprietà si trasferisce al
depositario, e se lo stesso non rivende la merce entro un
periodo determinato, l’acquirente ha la facoltà di restituirla al
fornitore.
 È buona pratica premurarsi a titolo precauzionale di
effettuare il deposito di UCC-1 per garantire il pagamento del
prezzo
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19. Global storage agreement
 Alternativa per limitare i costi iniziali
di organizzazione
 Complesse strutture curano logistica,
dogane, limitato assemblaggio,
deposito, distribuzione
 Non reciprocità delle responsabilità
 Responsabilità per materiali pericolosi
oneri mensili minimi
 Rinunzia a qualunque obiezione alle
condizioni del deposito
 Obbligo di copertura assicurativa, responsabilità per danni ai
prodotti, possibilità di ispezione
 Normalmente non viene depositato UCC-1
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20. Grazie per l’attenzione
 Majda Barazzutti
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