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Eduardo Gamero

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Eduardo Gamero

  1. 1. Garantías de los derechos electrónicos Los nuevos derechos electrónicos y las garantías sobre su ejercicio   Eduardo Gamero Casado Universidad Pablo de Olavide, de Sevilla  
  2. 2. Derechos de prestación <ul><li>La proclamación de los nuevos derechos electrónicos es la aportación estelar de la Ley de acceso electrónico </li></ul><ul><li>Los nuevos derechos son esencialmente de prestación </li></ul><ul><ul><li>Exigen una actitud positiva por parte de los poderes públicos </li></ul></ul><ul><ul><li>Obligaciones de hacer, actividades prestacionales </li></ul></ul><ul><li>Son los más difíciles de garantizar </li></ul><ul><ul><li>Debilidad de las fórmulas jurídicas de garantía en deberes de carácter programático: ejemplo de los principios rectores </li></ul></ul><ul><ul><li>Dogma del carácter revisor de la jurisdicción contencioso-administrativa </li></ul></ul>
  3. 3. Cuadro de instrumentos de garantía <ul><li>Medios preventivos: dirigidos a reforzar la prestación, antes de que se presenten conflictos por omisión </li></ul><ul><ul><li>Deberes de asistencia </li></ul></ul><ul><ul><li>Cooperación interadministrativa </li></ul></ul><ul><li>Medios reactivos: dirigidos a reaccionar ante incumplimiento </li></ul><ul><ul><li>Recurso contencioso-administrativo contra inactividad </li></ul></ul><ul><ul><li>Defensor del usuario de la administración electrónica </li></ul></ul><ul><li>Medios reparadores: orientados a suplir o reemplazar omisión de prestación </li></ul><ul><ul><li>Responsabilidad patrimonial </li></ul></ul>
  4. 4. Prestación efectiva de los derechos electrónicos <ul><li>Presupuesto: fuerza vinculante del reconocimiento, D.F. 3ª (AGE/resto) </li></ul><ul><ul><li>Discrecionalidad, principio de eficacia: identificación de prioridades por la Administración (Cotino, Gamero) </li></ul></ul><ul><ul><li>Posible exigencia imperativa (¿Valero?, Martín Delgado) </li></ul></ul><ul><li>Desiguales niveles de prestación: </li></ul><ul><ul><li>Razonablemente satisfactoria: AGE, algunas CCAA y algunas EELL </li></ul></ul><ul><ul><li>Mejorable </li></ul></ul><ul><ul><li>Muy deficitaria: pequeñas EELL, especialmente municipios (informes ONTSI) </li></ul></ul>
  5. 5. Medios preventivos <ul><li>Calendario adaptación de procedimientos (D.F. 3ª.2 LAE): sólo exigible a AGE </li></ul><ul><li>Título IV LAE: cooperación interadministrativa: no establece mandatos vinculantes </li></ul><ul><ul><li>Excepción: ENI y ENS </li></ul></ul><ul><ul><li>Poderosos instrumentos para hacer realidad ciertos derechos, como el de no aportar datos </li></ul></ul><ul><ul><li>Supeditados a nuevos desarrollos subordinados </li></ul></ul><ul><li>Especialidades EELL: </li></ul><ul><ul><li>Importante deber de asistencia de Diputaciones Provinciales (D.F. 3ª.4 LAE) </li></ul></ul><ul><ul><li>Refuerza mandato del art.36, apdos.1 b) y 2 b), LRBRL </li></ul></ul><ul><ul><li>Es a demanda municipal, y previo convenio </li></ul></ul>
  6. 6. Medios reactivos: el recurso contra la inactividad <ul><li>Dogma del carácter revisor JCA: pobreza de medios reactivos contra inactividad </li></ul><ul><li>Art.29 LJCA’98 </li></ul><ul><ul><li>Importante novedad </li></ul></ul><ul><ul><li>Expectativas frustradas: escaso rendimiento jurisprudencial </li></ul></ul><ul><li>No existen precedentes aplicados al art.6 LAE </li></ul><ul><li>De concurrir: </li></ul><ul><ul><li>Se restringirían a la AGE (resto: DF 3ª) </li></ul></ul><ul><ul><li>Versarían sobre prestaciones muy concretas (p.j., registro), no genéricas (digitalización de procedimientos) </li></ul></ul><ul><ul><li>Escasos medios de ejecución judicial </li></ul></ul>
  7. 7. Medios reactivos: el Defensor del usuario <ul><li>La ombudsmanía y sus etapas: </li></ul><ul><ul><li>Constitucionalismo europeo </li></ul></ul><ul><ul><li>Estatutos de Autonomía </li></ul></ul><ul><ul><li>EELL y Universidades </li></ul></ul><ul><ul><li>Defensores sectoriales </li></ul></ul><ul><li>Exigencias estructurales del Defensor (Fairén Guillén, Carmona y Choussat, Carballo, Cano, Vera Santos): </li></ul><ul><ul><li>Elección por Parlamento democrático, con quien se comunica mediante informes </li></ul></ul><ul><ul><li>Neutralidad política e independencia </li></ul></ul><ul><ul><li>Acceso directo de la ciudadanía (sin abogado ni procurador) </li></ul></ul><ul><ul><li>Antiformalismo y sumariedad </li></ul></ul><ul><ul><li>Amplio abanico de competencias; posibilidad de proponer modificaciones normativas, recomendaciones sobre funcionamiento de servicios, sanciones a funcionarios </li></ul></ul>
  8. 8. Rasgos del Defensor del usuario <ul><li>Definidos legalmente: </li></ul><ul><ul><li>Nombramiento por Consejo de Ministros (no Congreso) </li></ul></ul><ul><ul><li>Imparcialidad e independencia funcional </li></ul></ul><ul><ul><li>Asistencia de las Inspecciones de Servicios (no menciona resto de órganos AGE, v.art.7.4) </li></ul></ul><ul><ul><li>Limita su intervención a AGE (no CCAA ni EELL) </li></ul></ul><ul><ul><li>Envía informe anual a Consejo de Ministros y Congreso Diputados </li></ul></ul><ul><li>No definidos (remitidos a desarrollo reglamentario): </li></ul><ul><ul><li>Rango </li></ul></ul><ul><ul><li>Mandato y cese </li></ul></ul><ul><ul><li>Procedimientos que tramita: ¿quejas? </li></ul></ul><ul><ul><li>Medios de acción: recomendaciones, sugerencias… </li></ul></ul><ul><li>Conclusión: podría limitarse a ser un “servicio de atención al cliente” </li></ul>
  9. 9. Medios reparadores: responsabilidad patrimonial <ul><li>Especialmente promovido por Cotino </li></ul><ul><li>Articulación: acciones de responsabilidad patrimonial por omisión de deberes de actuación (Gómez Puente) </li></ul><ul><li>Precedentes judiciales: </li></ul><ul><ul><li>Inexistencia de precedentes específicos </li></ul></ul><ul><ul><li>Escasez de precedentes comparables </li></ul></ul><ul><li>Limitación de la propia indemnización: daño efectivo </li></ul>
  10. 10. Balance de situación <ul><li>Balance de la situación: </li></ul><ul><ul><li>Disponemos de escasos instrumentos jurídicos para garantizar de manera efectiva el ejercicio de los derechos electrónicos </li></ul></ul><ul><ul><li>El Derecho no lo puede todo, tiene sus limitaciones y hay que aceptarlas </li></ul></ul><ul><ul><li>Convendría alumbrar nuevos instrumentos de refuerzo, con enfoques complementarios a los actuales </li></ul></ul><ul><li>Derecho ciudadanía = deber de prestación de la Administración: enfoque complementario </li></ul>
  11. 11. Propuestas de futuro: 1) clasificación de los servicios de administración electrónica <ul><li>Servicios mínimos o primarios: directamente exigibles tras un breve plazo transitorio </li></ul><ul><ul><li>Sede electrónica </li></ul></ul><ul><ul><li>Registro de propósito general </li></ul></ul><ul><ul><li>Plataforma de pagos electrónicos </li></ul></ul><ul><ul><li>Sistema de notificaciones electrónicas </li></ul></ul><ul><li>Servicios complementarios: exigencia de aprobar un plan de adaptación </li></ul><ul><ul><li>No presentar datos ya disponibles </li></ul></ul><ul><ul><li>Progresiva digitalización de procedimientos </li></ul></ul><ul><ul><li>Conocer estado de tramitación </li></ul></ul><ul><li>Regulación de las consecuencias derivadas del incumplimiento, en relación con cada tipo de servicio: </li></ul><ul><ul><li>Inexistencia de registro o de sistema de notificaciones: principio pro actione en materia de plazos </li></ul></ul>
  12. 12. Propuestas de futuro: 2) otras medidas <ul><li>Potenciar la colaboración: consorcios y servicios comunes (interadministrativos) de administración electrónica (modelo catalán) </li></ul><ul><li>¿Transformar la colaboración administrativa voluntaria en asistencia forzosa? </li></ul><ul><ul><li>Municipios: sustitución por Diputación/Veguería </li></ul></ul><ul><ul><li>Organismos dependientes: Administración matriz </li></ul></ul><ul><li>Programa concertado Estado+CCAA de conexión de EELL a red SARA </li></ul><ul><li>Deber de todas las AAPP de aprobar un plan de adaptación de procedimientos (p.j., Proyecto de Ley valenciano), con porcentajes vinculantes por períodos de tiempo </li></ul>
  13. 13. ¿Cómo hacerlo? <ul><li>Modificación de la LAE, invocando art.149.1.18ª CE: </li></ul><ul><ul><li>Adición de un nuevo apartado 4 en el art.6 LAE: regulación de los servicios mínimos de administración electrónica </li></ul></ul><ul><ul><li>Modificación de la D.F. 3·ª LAE: imposición de aprobación del plan de adaptación </li></ul></ul><ul><li>¿Servirá de algo? </li></ul><ul><ul><li>No mejora los instrumentos de garantía </li></ul></ul><ul><ul><li>Pero sí identifica claramente prioridades </li></ul></ul><ul><li>¿Y si no se produce modificación legislativa? </li></ul><ul><ul><li>La implantación de esos servicios mínimos es una exigencia derivada del art.103 CE </li></ul></ul><ul><ul><li>No exige actualmente grandes desembolsos, y tienen un gran impacto (incremento significativo del derecho) </li></ul></ul><ul><ul><li>Necesidad de estimular el impulso político </li></ul></ul>
  14. 14. Conclusiones <ul><li>La LAE es una norma excelente, que está produciendo una auténtica revolución </li></ul><ul><li>La garantía de los derechos electrónicos es uno de los grandes problemas que plantea la aplicación de la LAE, al no existir medios efectivos: ni preventivos, ni reactivos, ni reparadores </li></ul><ul><li>Necesidad de un complemento en el enfoque: </li></ul><ul><ul><li>definiendo servicios mínimos de administración electrónica </li></ul></ul><ul><ul><li>Exigiendo la aprobación de un plan de adaptación en cada Administración </li></ul></ul><ul><li>Es preciso bascular progresivamente </li></ul><ul><ul><li>desde las fórmulas voluntarias y la cooperación interadministrativa </li></ul></ul><ul><ul><li>a mandatos vinculantes y deberes de asistencia </li></ul></ul>

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