Ernesto rey cantor las generaciones de los derechos humanos

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Ernesto rey cantor las generaciones de los derechos humanos

  1. 1. Las Generacionesde losDerechos HumanosLibertad – igualdad – fraternidad
  2. 2. Ernesto Rey CantorLas Generacionesde losDerechos HumanosLibertad – igualdad – fraternidadSéptima EdiciónUniversidad Libre2011
  3. 3. © Ernesto Rey Cantor Bogotá, Colombia Celular: (00571) 3102722059 E-mail: ernestoreycantor@hotmail.com© Universidad LibreDiagramación electrónica: Milton Ruizmigrafico@hotmail.comCorrección de Texto y estilo:Gladys Álvarezelianediciones@hotmail.comImpreso en Colombia por:Alvi Impresores Ltda.Teléfono: 250 1584alvimpresores@yahoo.esISBN:Queda prohibida la reproducción parcial o total de este libro, por medio de cualquierproceso reprográfico o fónico, especialmente por fotocopia, microfilme, offset o mimeógrafo(Ley 23 de 1982), sin permiso escrito del autor.Primera edición: Octubre de 2002. Página Maestra.Segunda edición: Enero de 2003. Página Maestra.Tercera edición: Junio de 2005. Alvi Impresores Ltda.Cuarta edición: Julio de 2006. Doctrina y Ley Ediciones.Quinta edición: Noviembre de 2007. Grupo Editorial Ibáñez.Sexta edición: Octubre de 2008. Alvi Impresores Ltda.
  4. 4. Presidente NacionalVíctor Hernando Alvarado ArdilaVice-Presidente NacionalLuis Francisco Sierra ReyesRector NacionalNicolás Enrique Zuleta HincapiéRector SeccionalFernando Dejanon RodríguezCensor NacionalÉdgar Ernesto Sandoval RomeroSecretario GeneralPablo Emilio Cruz SamboniPresidente Sede PrincipalEuripides de Jesús Cuevas CuevasDecano Facultad de DerechoJesús Hernando Álvarez MoraSecretario AcadémicoÁlvaro Aljure MorenoComité EditorialErnesto Rey CantorJesús Hrnando Álvarez MoraPablo Elías González MonguíCarlos Abud Hernández
  5. 5. AGRADECIMIENTOS:A mis distinguidos alumnos de la Facultad de Derecho de laUniversidad Libre de Colombia, Diana Marcela Torres Rojas yPaúl Francisco Torres Rincón, por su consagración al estudio delos Derechos Humanos.Rindo un sincero y profundo homenaje a su inteligencia yresponsabilidad.En el mañana se verán sus frutos.Ernesto Rey Cantor
  6. 6. SALMO 1331. ¡Mirad cuán buen y cuándelicioso eshabitar los hermanosjuntos en armonía!2. Es como el buen óleo sobrela cabezael cual desciende sobrela barba,la barba de Aarón,y baja hasta el borde de susvestiduras;3. Como el rocío de Hermón,que desciende sobre losmontes de Siónporque allí envía Jehovábendicióny vida eterna
  7. 7. Índice GeneralXI1. La Biblia1.1. La dignidad humana1.2. Igualdad, libertad y fraternidad1.2.1. Libertad1.2.2. Igualdad1.2.3. Fraternidad2. Los Derechos Humanos. Aproximación Lingüística 2.1. Derechos naturales2.2. Derechos subjetivos2.3. Derechos públicos subjetivos2.4. Libertades públicas2.5. Derechos fundamentales2.6. Derechos morales2.7. Derechos Humanos2.8. La tesis de Mauricio Beuchot3. Formulación de los derechos humanos comoderechos subjetivos4. Elementos integradores de la estructura de losderechos humanos4.1. El sujeto activo y su demanda4.2. El sujeto pasivo y su prestación u obligación4.3. La relación jurídica (interacción)ÍNDICE GENERALEXPLICACIONES NECESARIAS
  8. 8. Ernesto Rey CantorXII5. Las tres generaciones de los derechos humanos 6. Argumentos en contra y a favor del concepto degeneraciones de los derechos humanos1.1. Argumentos en contra2.1. Argumentos a favorCapítulo PrimeroDERECHOS HUMANOS DE PRIMERA GENERACIÓN1. LA REVOLUCIÓN INGLESA1.1. La Carta Magna1.1.1. El feudalismo1.1.2. La sociedad estamental1.1.3. Las instituciones feudales1.1.4. El ius puniendi y los tribunales feudalesa) El Tribunal del Señoríob) El Tribunal del Reyc) El Tribunal Eclesiástico1.1.5. Origen del derecho anglosajón (common law) 1.1.6. La Carta Magna y los derechos estamentales 1.1.7. El constitucionalismo medieval1.1.8. La formación histórica del parlamentoa) El Gran Consejo y los impuestosb) El Parlamento1.1.9. La reforma protestante, el mercantilismo y el Estado modernoa) El Renacimientob) La Reforma1) El calvinismo2) El puritanismo3) El anglicanismo
  9. 9. Índice GeneralXIII1.1.10. Factores que contribuyeron a la consolidación del Estado moderno a) Unificación y centralización del poderb) Secularización del poderc) Determinación territorial del poder y conciencia de la nacionalidadd) La objetivación del poder en el derecho1) Ius puniendi2) La Santa Inquisición 1.2. Petition of Rights1.2.1. El debido proceso1.2.2. El derecho a la defensa1.2.3. El hábeas corpus1.2.4. El principio de legalidad1.2.5. El Rey Carlos I es condenado a muerte sin el juicio legal de sus pares 1.3. Hábeas Corpus Act1.3.1. El Código de Clarendon y otros instrumentos punitivos1.3.2. Los Whig y los Tories y el origen de los partidos políticos 1.4. Bill of Rights2. LA REVOLUCIÓN DE LAS COLONIAS INGLESAS2.1. Buscando la libertad2.1.1. Primer congreso continental2.1.2. Segundo congreso continental2.2. Declaración de Derechos del Buen Pueblo deVirginia 2.3. Declaración de Independencia de las ColoniasInglesas 2.4. Los artículos de la confederación2.5. La Constitución Política de los EstadosUnidos de América 2.6. El Estado constitucional
  10. 10. Ernesto Rey CantorXIV2.7. Las diez enmiendas a la Constitución de losEstados Unidos 2.8. El constitucionalismo norteamericano y sus aportes 3. LA REVOLUCIÓN FRANCESA3.1. Las dinastías de los Capetos, Valois y Borbones 3.2. El Papa Bonifacio VIII contra el Rey Felipe IV 3.3. El cisma de Occidente3.4. Las guerras de religión (1559-1598)3.4.1. Hugonotes, católicos y los políticos3.4.2. La masacre de la noche de San Bartolomé3.4.3. El Edicto de Nantes3.5. Jean Bodino y la soberanía absoluta3.6. El antiguo régimen3.6.1. La concentración de poderes de los Luises (la monarquíaabsolutista): Reyes-justicierosa) Luis XIVb) Luis XVc) Luis XVI3.6.2. La organización socioeconómica francesa(la feudalidad) 3.6.3. Los gremios o corporaciones (maestros, compañeros y aprendices) franceses3.7. Los fisiócratas3.8. La Ilustración3.9. La separación de los poderes3.10. De los delitos y de las penas y el ius puniendi moderno3.10.1. Las Lettres de Cachet3.10.2. Características del sistema penal moderno
  11. 11. Índice GeneralXV3.10.3. El principio de legalidad penala) Principio de legalidad sustantivob) Principio de legalidad procesal1) Sistema inquisitivo2) Sistema probatorio inquisitivo3.10.4. Beccaría y la filosofía penal de la Ilustración3.11. La Declaración de los Derechos del Hombre ydel Ciudadano 3.11.1. Los derechos civilesa) La seguridad1) Nulla crimen sine lege2) Nulla poena sine lege3) Presunción de inocencia4) Debido procesob) La propiedadc) La igualdadd) Las libertades1) Libertades de opinión y religiosa2) Libertad de expresión3.11.2. Los derechos políticosa) Ius sufragib) Ius honorumc) Soberanía nacionald) La resistencia a la opresióne) La rendición de cuentas3.12. La Declaración de Derechos y el aporteal constitucionalismo 3.12.1. El liberalismo político3.12.2. El liberalismo económicoa) Libertad de producción (laissez-faire)b) Libertad de comercio (laissez-passer)3.12.3. El Estado gendarme
  12. 12. Ernesto Rey CantorXVI3.13. El Estado de derecho liberal3.14. Los principios del Estado de derecho liberal 3.14.1. La separación de los poderes3.14.2. El reconocimiento de los Derechos del Hombre ydel Ciudadano 3.14.3. El principio de legalidad3.14.4. El ius puniendi moderno3.15. El constitucionalismo liberal3.16. ¿Y los derechos de la mujer?4. CARACTERIZACIÓN DE LOS DERECHOS CIVILESY POLÍTICOS 5. LOS SUJETOS ACTIVO Y PASIVO DE LARELACIÓN JURÍDICA 6. ¿CUÁLES SON LOS DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS? Capítulo SegundoDERECHOS HUMANOS DE SEGUNDA GENERACIÓN1. LA REVOLUCIÓN INDUSTRIAL1.1. En Inglaterra1.1.1. La artesaníaa) El registro de vagabundos y el Castillo de Bridewellb) La ley del trabajoc) La ley de pobresd) La ley de salarios máximose) Las casas de corrección y el trabajo forzoso f) El ius puniendi artesanal
  13. 13. Índice GeneralXVII1.1.2. La manufacturaa) Las casas de trabajob) El mercader y el comerciantec) Los burgos, las ciudades y los burguesesd) Las ferias y los mercados1.1.3. El mercantilismo1.1.4. La Revolución Industriala) Causas de la Revolución Industrial1) Aumento de la población2) Mejoramiento de la agricultura3) Expansión del comercio exterior4) Los inventos a. La industria textil b. El vapor como fuerza motriz c. El uso del carbón y el hierrob) Consecuencias de la Revolución Industrial1) Transformaciones socio-económicas2) La sociedad industrial se divide en clases sociales3) El trabajo como una mercancía4) Capital, empresa, trabajo y salario5) El ius puniendi industrialc) Situación de la clase obrerad) El luddismoe) Movimientos obreros por el sufragio universal(los derechos políticos)f) Las tradeunionesg) El cartismo1.2. En Francia1.2.1. La Ley le Chapelier1.2.2. Napoleón y el Código Civil1.2.3. ¿Un proceso constituyente obrero?1.2.4. La Constitución francesa de 18481.2.5. Libertad, igualdad y fraternidad1.2.6. El Hospital General de París
  14. 14. Ernesto Rey CantorXVIII1.3. Los aportes del socialismo y de la doctrina social de la Iglesia1.3.1. El Manifiesto del Partido Comunista1.3.2. Rerum Novarum1.4. El constitucionalismo social1.4.1. Constitución de Querétaro1.4.2. Declaración de los Derechos del Pueblo Trabajador y Explotado 1.4.3. Constitución de Weimar1.5. Génesis de la internacionalización de los derechos1.5.1. Tratado de Versalles1.5.2. Aporte de la Sociedad de las Naciones a los derechos sociales 1.6. Estado social de derecho 1.7. Estado de bienestar1.7.1. Laborem exercens1.7.2. Caracterización de los derechos económicos, sociales y culturales1.7.3. Sujetos activo y pasivo de la relación jurídica 1.7.4. ¿Cuáles son los derechos económicos, sociales y culturales? Capítulo TerceroDERECHOS HUMANOS DE TERCERA GENERACIÓN1. LA REVOLUCIÓN TECNOLÓGICA1.1. El neoliberalismo1.1.1. Los bancos globales y las empresas transnacionalesintervienen económicamente la “intervención” delEstado en la economía nacional 1.1.2. Las privatizaciones de las empresas estatales y la agoníade las conquistas laborales
  15. 15. Índice GeneralXIX1.1.3. El nuevo orden mundial unipolar1.1.4. El mensaje pastoral cristiano1.2. La globalización1.2.1. ¿Se ha erosionado la soberanía del Estado-nacional? 1.2.2. ¿Se ha erosionado la democracia?1.2.3. El Estado del bienestar agonizante1.2.4. Ius puniendi globalizado2. CARACTERIZACIÓN GENERAL DE LOS DERECHOS HUMANOS DE TERCERA GENERACIÓN3. ¿CUÁLES SON LOS DERECHOS HUMANOS DE TERCERA GENERACIÓN? 3.1. El derecho a un ambiente sano y ecológicamente equilibrado3.1.1. Declaración de la Conferencia de Naciones Unidas sobre el Medio Humano3.1.2. Declaración de Tokio3.1.3. Declaración de Río sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo a) Medio ambienteb) Ecologíac) Recursos naturalesd) Desarrollo sostenible1) Contenido y alcance jurídicos del desarrollo sostenible2) Medio ambiente y desarrolloe) Principios ambientales1) Principio de la pedagogía del medio ambiente2) Principio de autogobierno3) Principio de solidaridad4) Principio de participación ciudadana5) Principio “El que contamina, paga”6) Principio de precaución7) Principio de prevención8) Principio de prevención del daño ambiental fronterizo 3.1.4. Caracterizaciones3.1.5. Sujetos activo y pasivo de la relación jurídica
  16. 16. Índice GeneralXI3.2. El derecho al desarrollo3.2.1. Declaración sobre el derecho al desarrollo 3.2.2. Caracterizaciones sobre el derecho al desarrollo 3.2.3. Sujetos activo y pasivo de la relación jurídica 3.3. El derecho a la paz3.3.1. Declaración sobre la Preparación de las Sociedades para Vivir en Paz3.3.2. Declaración sobre el Derecho de los Pueblos a la Paz 3.3.3. Caracterizaciones sobre el derecho a la paz 3.3.4. Sujetos activo y pasivo de la relación jurídica 3.4. El derecho al patrimonio común de la humanidad 3.4.1. Convención para la protección del PatrimonioMundial, Cultural y Natural3.4.2. Caracterizaciones sobre el derecho al patrimoniocomún de la humanidad3.4.3. Sujetos activo y pasivo de la relación jurídica 4. LA CUMBRE PARA LA TIERRA5. HACIA UNA DEFINICIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS6. BIBLIOGRAFÍA
  17. 17. Explicaciones Necesarias1EXPLICACIONES NECESARIASEntonces dijo Dios: “Hagamos al hombre a nuestra imagen,conforme a nuestra semejanza”, y creó Dios al hombre a suimagen, a imagen de Dios lo creó; varón y hembra los creó.Entonces Dios formó al hombre del polvo de la tierra, soplóen su nariz aliento de vida y fue el hombre un ser viviente.(Génesis 1: 26, 27; 2: 7).Hace nueve años que se publicó la primera edición de Lasgeneraciones de los derechos humanos (2002), en Bogotá(Colombia), con la siguiente metodología: exposición descriptiva delas tres generaciones de los derechos humanos, primera (derechosciviles y políticos), segunda (derechos sociales, económicos yculturales) y tercera (derecho a un ambiente sano y ecológicamenteequilibrado, derecho al desarrollo, derecho a la paz y el derecho alpatrimonio común de la humanidad), exponiendo los elementos queintegran la estructura de estos derechos (sujetos activos y sujetospasivos, y la relación jurídica), destacando sus caracterizaciones.Similar metodología encontramos en la obra titulada Manual deDerechos Humanos de José Justo Megías Quirós (2006), Navarra(España)1, el que citaremos por su valioso contenido y metodologíacomo un gran manual, similar objetivo que pretendemos con elpresente trabajo.Lametodologíaaseguirsedesarrollaráconunaparteintroductoriadenominada explicaciones necesarias, y tres capítulos relacionadoscon los derechos humanos de primera, segunda y tercera generación,respectivamente.Hallaremos en la Revolución Francesa los valores político-jurídicos: libertad, igualdad y fraternidad, que constituyen elfundamento de los derechos humanos, con el único propósito depresentar un trabajo de información y divulgación –no crítico–,destinado a los estudiantes y a todo aquel ser humano que se asome1 MEGÍAS QUIRÓS, JOSÉ JUSTO (2006). Manual de derechos humanos. Navarra(España): Editorial Thomson Aranzadi.
  18. 18. Ernesto Rey Cantor2por primera vez al tema. En efecto, se trata de la historiografía2–en sentido amplio– de las Cartas, Declaraciones, ConstitucionesPolíticas e instrumentos internacionales que reconocen los derechoshumanos en tres diferentes edades de la historia.El vocablo generación significa “acción y efecto de engendrar.Casta, género o especie (...). La generación presente; la generaciónfutura”3.El concepto de generación, cuando se aplica a los derechoshumanos, responde a dos criterios: uno histórico y otro temático,que se combinan de manera inextricable. Se trata de explicar laaparición sucesiva de series o grupos de derechos en distintosmomentos de la historia contemporánea y de tal manera que cadageneración incluya derechos de una misma clase4.En otras palabras, “los derechos, como ha explicado NorbertoBobbio (...), tienen una edad, son producto de su tiempo y de lasnecesidades concretas que desarrollan las sociedades y los individuosdentro de unas coordenadas espaciales y temporales determinadas(...). Es decir, que van surgiendo tal como lo van permitiendo lascondiciones sociales e ideológicas”5.En efecto, los derechos humanos se han reconocido en unmomento histórico determinado, producto de las circunstanciaseconómicas, políticas, sociales, culturales y religiosas imperantesen una comunidad y un espacio (territorio-Estado) específicos,como fruto de las revoluciones liberales burguesas, la RevoluciónIndustrial, la Revolución Mexicana y la Revolución Bolchevique,dejando “por sentado que los derechos no son entidades que siemprehan estado ahí, presentes en toda la historia de la humanidad”6.Por otra parte, es importante diferenciar las generaciones delos derechos con la clasificación de los derechos. Al respecto, eltratadista Héctor Gros Espiell explica:Es necesario afirmar que no debe confundirse un intento declasificación de los Derechos Humanos con un criterio favorablea una categorización jerarquizada de ellos o a la aceptación de
  19. 19. Explicaciones Necesarias3que poseen, en lo esencial, una naturaleza diferente. Todos losderechos del hombre tienen, por razones ontológicas y materiales,una naturaleza igual, aunque puedan tener caracteres diferentes ydistintos sistemas de protección7. Como quiera que los derechos humanos no han estado siempreen la historia de la humanidad –según explicación anterior–, esimportante indagar en la antigüedad de qué clase de facultades, deprerrogativas gozaban dignamente los seres humanos en ese contextosocial, y el documento más antiguo que ofrece aportes es la Biblia.1. La BibliaSon varios los pasajes bíblicos que se relacionan implícitamentecon los derechos humanos inspirados en la dignidad del hombre,siendo ésta inherente a la esencia y naturaleza del ser humano quese distingue entre los seres vivos por su razón. Por el hecho de serpersona tiene unos derechos comúnmente conocidos como DerechosHumanos.Lo anterior nos conduce a considerar los principios: la dignidadhumana (i) como fundamento de la libertad, igualdad y fraternidad(ii).La dignidad humanaSiguiendo algunos autores, consideramos que al crearse al hombrepor Dios –y a su semejanza– nació una criatura con fuerza, sabiduríay belleza, porque a imagen de Dios fue creada; es el único ser en elque trasciende la dignidad divina dotado de razón y conciencia; portanto, la dignidad es inherente a la naturaleza humana irradiada porla luz divina. Es por ello que el ser humano es la criatura más belladel universo, dotado de sabiduría y fuerza espirituales.En la Declaración Universal de los Derechos Humanos, aprobadapor la Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de diciembrede 1948, en el Preámbulo se expresó lo siguiente:“Considerando que la libertad, la justicia y la paz en el mundo
  20. 20. Ernesto Rey Cantor4tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrínseca y de losderechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familiahumana”.Y el artículo 1º reconoció:“Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidady derechos y, dotados como están de razón y conciencia, debencomportarse fraternalmente los unos con los otros”.Examinemos los antecedentes históricos de igualdad, libertad yfraternidad, como fundamento de los derechos humanos.Igualdad, libertad y fraternidadEn la Biblia no existe una Declaración expresa de reconocimientode los derechos de los seres humanos, pero de sus diferentes pasajesse infiere la igualdad, la libertad y la fraternidad; por tanto, losderechos también implícitamente se encuentran concebidos. Lametodología consiste en extraer aquellos valores político-jurídicos ylos derechos del ser humano delAntiguo y Nuevo Testamentos. HaimH. Cohn sostiene que “sólo es posible deducir los derechos humanosen la ley religiosa y divina a través de la negación (...). Es difícilhablar sobre «Derechos Humanos» en la tradición legal judía por unasimple razón: esta tradición es una ley religiosa, o, de acuerdo con supropia afirmación, una ley divina. Por su misma naturaleza, una leyasí no otorga derechos sino que impone obligaciones. La ley dadapor Dios está compuesta de mandamientos; las leyes determinan lasobligaciones”8; por ejemplo, la prohibición “no matarás” contieneimplícitamente el derecho a la vida de toda persona. “Caín, al matara Abel, no sólo produjo un grave daño a la persona a la que diomuerte –aunque no hay nada escrito en relación con ese daño– sinoque se nos dice que la voz de la sangre de Abel clamó a Dios desdela tierra”9.Cuando el Evangelio ordena “no robarás”, significa que los sereshumanos tienen derecho a la propiedad y que merece protección.En cuanto a la igualdad, la Biblia expresa:
  21. 21. Explicaciones Necesarias5“Creó, pues, Dios al hombre a imagen suya, a imagen de Dioslo creó, y lo creó varón y hembra; (...). Formó, pues, el Señor Diosal hombre del lodo de la tierra, e inspiróle en el rostro un soploo espíritu de vida, y quedó hecho el hombre viviente con almaracional” (Génesis).“Toda persona fue creada a imagen de Dios, y todas las personasson iguales en este aspecto. La sola y única diferencia entre ellosestá mencionada en ese mismo versículo: la diferencia entre hembray varón. Pero esa misma diferencia entre los sexos se menciona tansolo para subrayar la igualdad que se da entre ellos: de la mismaforma que el varón fue creado a imagen de Dios, también la mujerfue creada a Su imagen”10.Respecto a la libertad, el mejor discurso bíblico se halla en ellibro del Éxodo, cuyo texto expresa:“He bajado para librarle de la mano de los egipcios y para subirlede esta tierra buena y espaciosa: a una tierra que mana leche ymiel, al país de los cananeos, de los hititas, de los amorreos, de losperizitas, de los jivitas y de los jebuseos” (3, 8; cf. 3, 17; 6, 8).Por voluntad de Dios, el pueblo hebreo es liberado del yugoesclavista de los egipcios; obsérvese que es al pueblo –comocolectividad– a quien se le otorga la libertad. El paso del marRojo simboliza el tránsito de la esclavitud hacia la libertad (de ladesigualdad a la igualdad): “la tierra que mana leche y miel”, esto es,la tierra de Canaán, en la que vivirían los israelitas como hermanoscompartiendo con fraternidad el suelo y los frutos por tribus en unequitativo reparto igualitario, sometidos a un decálogo, un códigoDeuteronomio o, mejor, a unas leyes (Los Diez Mandamientos), quemás adelante ampliaremos. Esa fraternidad comprendía la ayuda yel socorro mutuo entre clanes, tribus y pueblos, principalmente entrehermanos israelitas.En efecto, en el libro del Deuteronomio se enumeran los DiezMandamientos (el Decálogo, 5: 1-22), establecidos por voluntaddivina para el pueblo de Israel. Más adelante trata de “las tablas de
  22. 22. Ernesto Rey Cantor6la ley y el arca de la alianza” (10:1-5), en los siguientes términos:“En aquel tiempo me dijo Yahvéh: Lábrate dos tablas de piedracomo las primeras, y sube hasta mí a la montaña; hazte también unarca de madera. Yo escribiré sobre las tablas las palabras que habíaen las primeras que tú rompiste, y las colocarás en el arca. Hiceun arca de madera de acacia11, tallé dos tablas de piedra como lasprimeras y subí al monte con las dos tablas en la mano. Él escribiósobre las tablas lo mismo que había escrito en las primeras: los diezmandamientos que Yahvéh os había dicho en el monte, de en mediodel fuego, el día de la asamblea, y Yahvéh me las entregó. Me volvíy bajé del monte, y puse las tablas en el arca que había hecho, y allíhan quedado, como Yahvéh me ordenó”.En otro aparte del Deuteronomio se hace énfasis en que losisraelitas son hijos de Dios y, por consiguiente, pueblo de hermanos,en los siguientes términos:“Hijos sois del Señor, vuestro Dios”.De lo anterior se infiere un doble vínculo: de filiación entre losisraelitas y Dios, y de fraternidad entre los israelitas, por ser elpueblo escogido o elegido. De ahí que el Evangelio enseñe: “Amaoslos unos a los otros”.El Deuteronomio, en el capítulo XV, trata de los pobres y losesclavos, y contiene el siguiente mensaje fraternal:“(7) Si hubiere en medio de ti un necesitado de entre tushermanos, en tus ciudades, en la tierra que Yahvéh, tu Dios, te da,no endurecerás tu corazón ni cerrarás tu mano al pobre, (8) sinoque le abrirás tu mano y le prestarás con qué poder satisfacer susnecesidades, según lo que necesite (...). (11) Nunca dejará de haberpobres en la tierra; por eso te doy este mandamiento: abrirás tu manoa tu hermano, al necesitado y al pobre de tu tierra”.En otro aparte se reconoce el derecho a la libertad, en lossiguientes términos:
  23. 23. Explicaciones Necesarias7“(12) Si uno de tus hermanos, un hebreo o una hebrea, se te vende,te servirá seis años; pero al séptimo le despedirás libre de tu casa;(13) y al despedirle libre de tu casa no le mandarás vacío, (14) sinoque le darás algo de tu ganado, de tu era y de tu lagar, haciéndolepartícipe de los bienes con que Yahvéh, tu Dios te bendice a ti (...)(15)”.En el capítulo XXIII, Humanidad, se expresó:“(15). No entregarás a su amo un esclavo huido que se hayarefugiado en tu casa”.En los dos últimos pasajes bíblicos se reconoció el derecho a lalibertad a algunos individuos, concretamente a los esclavos.Refuerza los lazos de fraternidad, el siguiente pasaje:“El hermano ayudado del hermano es como una ciudad fuerte”(Proverbios 18: 19).Podríamos afirmar que los anteriores son derechos civiles, enotras palabras, derechos de primera generación. También en laBiblia se reconocen implícitamente los de segunda generación,como el derecho al trabajo: “Con el sudor de tu rostro comerás elpan” (Génesis 3: 19).Otros derechos laborales los encontramos en el Deuteronomio,concretamente en el segundo discurso de Moisés. En el Decálogo,entre otros, se encuentran los siguientes mandamientos:“12. Guarda el día del sábado, para santificarlo, como te lo hamandado Yahvéh, tu Dios. 13. Seis días trabajarás y ejecutarástodo lo que tienes que hacer; 14. Pero el día séptimo es el sábado,dedicado a Yahvéh tu Dios. No harás en él trabajo alguno, ni tú nitu hijo, ni tu siervo ni tu sierva, ni tu buey, ni tu asno ni ninguna detus bestias, ni el extranjero que está dentro de tu ciudad, para que tusiervo y tu sierva descansen, como descansas tú (...).”(...).
  24. 24. Ernesto Rey Cantor8”No explotarás al jornalero pobre y necesitado, sea hermano tuyoo emigrante que vive en tu tierra, en tu ciudad; cada jornada le darássu jornal, antes que el sol se ponga, porque pasa necesidad y estápendiente del salario. Si no, apelará al Señor y tú serás culpable”(Deuteronomio 24: 14-15).“6. Estos son los mandamientos, preceptos y normas que Yahvéh,vuestro Dios, me mandó enseñaros, para que los pongáis por obra enel país en cuya posesión vais a entrar (...) en la tierra que mana lechey miel (...)”, o sea, la tierra de Canaán.Volvemos al Deuteronomio 1. Primer discurso de Moisésrelacionado con el Derecho, los Jueces y la Justicia:“17. Cuando juzguen, no se dejarán influenciar por personaalguna, sino que escucharán lo mismo al pobre que al rico, alpoderoso que al débil, y no tendrán miedo de nadie, porque actuaránen lugar de Dios. Si un problema les resulta demasiado difícil, me lopasarán a mí, y yo lo veré”.Se consagra el principio de no discriminación con el fin degarantizar la igualdad procesal en los juicios, siendo el juez undelegado de Dios, quien no se dejará influenciar, así como tampocoMoisés que resolverá en segunda instancia.El Eclesiatés 3:“16. Seguí reflexionando sobre lo que sucede bajo el sol: enel lugar del derecho está el mal; en el lugar de la justicia, está lamaldad”.“5.7.Si en una región ves al pobre oprimido y el derecho y lajusticia pisoteados, no te sorprendas, ya que sobre una autoridad hayotra y así sucesivamente”.“8.11. Como la sentencia en contra de las obras malas demora enejecutarse, los hombres siguen con el deseo de hacer el mal”.
  25. 25. Explicaciones Necesarias9En los Salmos se hallan las siguientes enseñanzas acerca delDerecho, los Jueces y la Justicia:“10. Harás justicia a huérfanos y oprimidos y ya no nos dominaránhombres de barro”.“19. 10. Los juicios del señor son ciertos, son siempre igualespara todos”.“58. 2. Oh dioses y poderosos. ¿Será verdad que hacen justicia yque gobiernan según el derecho?”3. Al contrario, a sabiendas falsean el derecho, imponen al paísun yugo injusto”.Dios juzga a los jueces“82.1 Dios preside el divino Tribunal para juzgar, en medio delos dioses:”2. ¿Hasta cuándo serán jueces injustos, que sólo favorecen alimpío?”3. Denle el favor al huérfano y al débil, hagan justicia al pobrey al que sufre,”4. libren al indigente y al humilde,”sálvenlos de las manos del impío”.“85.11. La Gracia y la Verdad se han encontrado, la Justicia y laPaz se han abrazado;”12. la Verdad brotará desde la tierra y bajará del cielo la Justicia”,“95.20 ¿Acaso aprobarás un Tribunal malvado, que sentenciapenas extrañas a la ley?”21.Atentan a la vida del justo, y condenan a muerte al inocente”.“98. 9. Delante del Señor, que ya viene a juzgar la tierra. Juzgarácon justicia al universo, y según el Derecho de las Naciones”.“119. 121. He ejercido el derecho y la justicia, no me entreguesa los que me oprimen.
  26. 26. Ernesto Rey Cantor10”119.137. Señor, tú eres justo, y tus juicios son rectos.”119.142. Tu justicia es eterna y tu Ley es verdad”.“119. 165. La Paz perfecta es para los que aman tu Ley; para ellosno hay tropiezo”.En el Nuevo Testamento hallamos con mayor precisión elcontenido y esencia de los principios de libertad, igualdad yfraternidad. Examinémoslos en los pasajes respectivos:Libertad“La verdadera libertad.”Nuestra vocación, hermanos, es la libertad. No hablo de esalibertad que encumbre los deseos de la carne, sino del amor porel que nos hacemos esclavos unos de otros. Pues la ley entera seresume en una frase «Amarás al prójimo como a ti mismo»” (Cartade San Pablo a los Gálatas 5: 13-14).Igualdad“Ustedes están en Cristo Jesús, y todos son hijos de Dios gracias ala fe. Todos se han revestido de Cristo, pues todos fueron entregadosa Cristo en el bautismo. Ya no hay diferencias entre judío y griego,entre esclavo y hombre libre; no se hace diferencia entre hombre ymujer, pues todos ustedes son uno solo en Cristo Jesús” (Carta deSan Pablo a los Gálatas 3: 26-28).Fraternidad“Pues bien, esto es lo que Yahvéh decía a sus profetas: Tomendecisiones justas, actúen con sinceridad, sean compasivos con sushermanos.”No opriman a la viuda ni al huérfano, al extranjero ni al pobre;no anden pensando cómo hacerle el mal al otro” (Zacarías 7: 9-10).Hay otros pasajes bíblicos de los cuales se infieren los principiosde libertad, igualdad y fraternidad. Por ejemplo, en las enseñanzas
  27. 27. Explicaciones Necesarias11de Yahvéh para el pueblo de Israel, en el peregrinaje por el desiertohacia la “tierra prometida”, en la ascensión de David al trono enJudá y en Israel, y en las parábolas de Jesús. En efecto, el discursobíblico es un mensaje constante y reiterativo de fraternidad paratodos los seres humanos, como hijos de Dios. Veamos: “No odiesen tu corazón”.En el Evangelio según San Mateo, se dice:“Felices los que trabajan por la paz, porque serán reconocidoscomo hijos de Dios”.Lo anterior, en nuestro concepto, es lo importante del aportebíblico a los derechos de los seres humanos.Las divisas libertad, igualdad y fraternidad serán, siglos mástarde, los valores político-jurídicos de la Revolución Francesa; elreconocimiento de los dos primeros se hará en la Declaración delos Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, y del último, enla Constitución de la Segunda República Francesa12de 1848, comooportunamente lo estudiaremos13.“Desde entonces también puede afirmarse abiertamente que la«libertad, igualdad y fraternidad» –durante largo tiempo denigradas–son la base del cristianismo primitivo”14.En pleno desarrollo de la Revolución Industrial, el Papa LeónXIII promulgó, el 15 de marzo de 1891, la encíclica Rerum Novarum,en la cual se refiere, entre otros aspectos, a la verdadera fraternidadentre los obreros. El 14 de septiembre de 1981 el Papa Juan PabloII publicó la Carta Encíclica Laborem Exercens (sobre el trabajohumano), en el 90 aniversario de la Rerum Novarum, en el marcode la Revolución Tecnológica, aspectos éstos que ampliaremos másadelante.La tratadista Mónica Pinto comenta que“el mundo antiguo no conoció los derechos humanos. Sociedadescomo la griega o la romana reservaron para algunos de sus miembros,
  28. 28. Ernesto Rey Cantor12en rigor sólo aquellos que eran considerados parte integrante de lasociedad, la posibilidad de ser libres, en definitiva de disponer desí mismos. Paralelamente, la división social en clases y esclavitudinhibían a muchos hombres y mujeres de la posibilidad de decidir eldestino de sus vidas”15.La autora argentina cita, como punto de partida histórico, laCarta Magna del Rey Juan Sin Tierra de Inglaterra de 1215, y laDeclaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de Franciade 1789, a fin de destacar la contribución del iusnaturalismo comofundamento de los derechos del hombre:“En Francia, el Estado llano empujó al poder político, la noblezay el clero, para lograr los fines de igualdad, libertad, propiedad,seguridad, resistencia a la opresión, legalidad y luego de fraternidad,que se materializan en la Declaración de los Derechos del Hombre ydel Ciudadano de 1789.”La combinación de las ideas iusnaturalistas, que predicaron losderechos del hombre por el solo hecho de ser tal, y del liberalismoconstitucional, que impuso como el límite al poder del Estadoel respeto de determinados derechos del hombre, resultó en laconsagración de las llamadas libertades públicas”16.Norberto Bobbio comenta que:“El presupuesto filosófico del Estado liberal, entendido comoEstado limitado en contraposición al Estado absoluto, es la doctrinade los derechos del hombre elaborada por la escuela de derechonatural (o iusnaturalismo): la doctrina, de acuerdo con la cual elhombre, todos los hombres indistintamente, tienen por naturaleza,y por tanto sin importar su voluntad, mucho menos la voluntad deunos cuantos o de uno solo, algunos derechos fundamentales (...)que el Estado, o más concretamente aquellos que en un determinadomomento histórico detentan el poder legítimo de ejercer la fuerzapara obtener la obediencia a sus mandatos, deben respetar noinvadiéndolos y garantizarlos frente a cualquier intervención posiblepor parte de los demás”17.
  29. 29. Explicaciones Necesarias13Previamente al desarrollo del tema propuesto, precisaremosalgunos aspectos jurídicos.2. Los Derechos Humanos. Aproximación lingüísticaLos vocablos derechos humanos son los más empleados en lasegunda mitad del siglo XX y en el presente milenio, tanto en losregímenes políticos de derecha, como de izquierda, en Oriente yOccidente, sin que sus destinatarios, los seres humanos, tengan unaidea conceptual de los mismos. Son recurrentes las experiencias quea diario surgen cuando se pregunta: ¿Qué son los derechos humanos?Las respuestas no suelen ser satisfactorias. Sin embargo, la razón leindica a los seres humanos que por el hecho de serlo, le pertenecenunos derechos, pero por lo general ignoran cuáles son y dónde estáncontenidos o, mejor, dónde están escritos. Por ello, procederemos aprecisar el significado de los derechos humanos.En efecto,“¿«Derechos humanos» puede significar derechos del hombre, oderechos de la persona humana, o derechos individuales, o derechosnaturales del hombre, o derechos fundamentales del hombre?”Si contestamos afirmativamente avanzamos algo, en cuantoseñalamos el sujeto al que pertenece o al que atribuimos eso quedenominamos «derechos».”Eso que en plural denominamos derechos tiene un titular: elhombre; y es bueno reparar en que a ese titular lo mencionamos ensingular; no decimos: los derechos de «los hombres», sino de «elhombre». Y lo decimos en masculino porque lo hacemos equivalenteal ser humano, hombre o mujer.”Ello significa que los supuestos derechos tienen como sujeto alhombre en cuanto es hombre, en cuanto pertenece a la especie quellamamos humana”18.Inicialmente a estos derechos también se les denominó naturales,que quiere decir, como mínimo, que tales derechos le son inherentes
  30. 30. Ernesto Rey Cantor14al hombre en cuanto hombre que tiene naturaleza (o esencia) de tal,o en cuanto cada hombre participa de una naturaleza que es comúna toda especie humana como distinta e independiente de las demásespecies:“(...) si estos derechos son naturales o propios de la naturaleza dela persona humana, revisten carácter de fundamentales, en el sentidode primarios o indispensables. La fundamentalidad coincide, dealgún modo, con la inherencia a la naturaleza humana”19.Se infiere de lo anterior –además de la precisión conceptual delos derechos–, otro tema: quiénes son sus titulares o sujetos activos,aspecto jurídico que ampliaremos adelante.Para desarrollar el tema enunciado en el título, citaremosbrevemente a destacados tratadistas de Derecho Internacional delos Derechos Humanos y de Derecho Constitucional, Entre otros,seguiremos la presentación metodológica de Gregorio Peces-Barba Martínez, “partiendo de la búsqueda de su concepto yde su fundamentación. Una aproximación lingüística puede serpertinente, pero parte de serias dificultades, que exigen precisionesy aclaraciones ante la heterogeneidad terminológica ante la que nosencontramos”20. “Si queremos estipular un término que sin equívocosnos permita referirnos a una realidad moral –pretensiones moralesbasadas en los valores de libertad e igualdad– impulsada por unpoder político democrático e incorporada al Derecho positivo comoderecho subjetivo, como libertad, como potestad o como inmunidad,hay que separarse del término ambiguo derechos humanos. Por estarazón es más preciso hablar de derechos fundamentales”21.La presentación es la siguiente: derechos naturales, derechossubjetivos, derechos públicos subjetivos, libertades públicas,derechos fundamentales, derechos morales y derechos humanos.Precisaremos los conceptos, a fin de diferenciarlos entre sí y decidirque la denominación que adoptamos es la de Derechos humanos.2.1. Derechos naturales“(...) En el origen de la historia de los derechos humanos éstos
  31. 31. Explicaciones Necesarias15aparecían como derechos naturales y en las primeras Declaracionesliberales del siglo XVIII en los modelos americano y francésencontramos consagrada esta expresión como la habitual paradesignar a los derechos del hombre. Como sinónimo de derechosnaturales, algunos textos utilizan la expresión «derechos naturales»,con los adjetivos inalienables y sagrados, la Declaración Francesa delos Derechos del Hombre y del Ciudadano en el Preámbulo y en elartículo segundo coexistiendo esa terminología con la de «derechosdel hombre», que se utiliza en el Preámbulo, «derechos del hombrey del ciudadano» que se utiliza en el título y en el artículo doce.”(...).”En todo caso la expresión «derechos naturales» supone:”a) unos derechos previos al Poder y al Derecho positivo, quecomo el Derecho Natural es Derecho, tienen una dimensión jurídica.”b) se descubren por la razón en la naturaleza humana.”c) se imponen a todas las normas del Derecho creado por elSoberano y son un límite a su acción”22.Los derechos naturales “son supra-positivos y no sonconcedidos graciosamente por el Estado, quien solo se limita a sureconocimiento”23.2.2. Derechos subjetivos“(…) Resulta clara la aproximación entre una noción del derecho(en sentido subjetivo) entendido como facultad de obrar reconocidaa la voluntad de los particulares (…). Así, para algunos, comoErnesto Vidal, los derechos humanos en tanto derecho no puedenser más que derechos subjetivos, siendo ambos conceptos propiosde la modernidad [que] afirmó un nuevo poder no otorgado, sinoconstruido por los individuos. El derecho sería la manifestación deese poder libre, al ser considerado como aquella actividad racionalque hace posible y garantiza la libertad e independencia individual”24.
  32. 32. Ernesto Rey Cantor16Según Bidart Campos, la denominación derechos subjetivos es“oriunda del derecho privado que destaca o subraya que hay unsujeto al que personalizadamente pertenecen los derechos”25.“El término se creó en el seno de la Escuela del Derecho PúblicoAlemán en el siglo XIX, como especificación del concepto másgenérico de derecho subjetivo, expresión del individualismo en elpensamiento positivista. (...) De algún modo los derechos subjetivosson la versión positiva de los derechos naturales (...).”Además este término circunscribe a los derechos, como límitesal poder y solo esgrimibles, por consiguiente, ante los poderes,autoridades y funcionarios, (...)26.”No es posible la existencia de derechos subjetivos, ni antes nifuera del Estado y aún menos con independencia del mismo Estado(…), no pueden existir con independencia de un orden jurídicopositivo (…).”Sólo puede existir un derecho subjetivo cuando hay una normadel derecho objetivo (conjunto de normas jurídicas que constituyenel ordenamiento jurídico positivo) que lo establece, dando la normadel derecho objetivo que lo establece, al mismo tiempo, el medio(instrumentos procesales) para hacerlo efectivo en el caso de quesea violado”27.En otras palabras:“el conjunto de normas que integran un ordenamiento jurídicopositivo lo llamamos derecho en sentido objetivo, y a las facultadeso poderes de actuación, conferidas por las normas de carácterobjetivo a los individuos o colectividades los llamamos derechossubjetivos (…), si los derechos humanos son un conjunto defacultades o poderes de actuación de los individuos (por tratarse dederechos subjetivos), tales facultades tienen que estar conferidas ygarantizadas por normas (…).”Todo derecho subjetivo requiere una norma de carácter objetivo
  33. 33. Explicaciones Necesarias17en la que se funda. Lo que quiere decir que no hay derecho subjetivosin derecho objetivo y viceversa”28.2.3. Derechos públicos subjetivosLos derechos públicos subjetivos: “son los derechos del hombre-ciudadano que se verifican en una relación entre el Estado y lossujetos reconocidos por el ordenamiento jurídico”29.“Es una categoría histórica adaptada al funcionamiento delEstado liberal. A través de dicha categoría se persiguió la finalidadde convertir los viejos derechos naturales en categorías jurídico-políticas adecuadas a la realidad de los Estados de derechopostrevolucionarios. Con ello, los derechos naturales pasarían ainscribirse en un sistema de relaciones jurídicas entre el Estadocomo persona jurídica y los particulares.“El resultado del proceso descrito anteriormente se tradujoen un entendimiento de los derechos públicos subjetivos comoautolimitaciones del poder soberano del Estado en beneficio dedeterminadas esferas de interés privado y libre actuación que sereconocían a los ciudadanos.Así, se buscaba garantizar la autonomíade la actuación de éstos en la vida social.“Se ha señalado, con razón, la caducidad histórica, a la que se havisto sometida la figura del derecho público subjetivo, sobre todo apartir del tránsito del Estado liberal de derecho al Estado social dederecho”30, por la razón de que es diferente la formulación de losderechos sociales, económicos y culturales.2.4. Libertades públicasEs una denominación de origen francés.“En su versión clásica, restringida a los derechos públicossubjetivos de cariz individualista, con posterior apertura a contenidosde índole social”31.“Entre las ventajas que tiene el término «libertades públicas»
  34. 34. Ernesto Rey Cantor18para ser adoptado como identificador de la idea de los derechos,está su difusión y, consiguientemente, su capacidad para servirde comunicación como expresión de un lenguaje natural. (...) Sinembargo, estamos ante una expresión que no abarca todas lasposibles facetas de los derechos humanos tal como han ido aflorandoen el mundo moderno, sino que se identifica con una categoría, (...).Ni los derechos de participación, ni sobre todo, los derechos deprestación, se pueden acomodar a esta terminología.”Si presentamos esta dificultad desde su dimensión política eideológica resultará que ni la aportación democrática, que se refierea los derechos políticos, ni la socialista, que incide en los derechossociales, caben dentro del término «libertades públicas». Se tratade una terminología situada en la filosofía liberal, que refleja losderechos civiles individuales, pero ni siquiera las correccionesdemocráticas respecto a la participación política. Para que se puedaentender con un ejemplo, el derecho a participar en eleccionesperiódicas por sufragio universal no entraría fácilmente en lascategorías de libertades públicas, ni por supuesto tampoco derechoscomo los de la salud, seguridad social, educación, etc.”32.2.5. Derechos fundamentales“A finales del Siglo XVIII comenzó a ser utilizada la expresiónderechos fundamentales para designar aquellos derechos que debíanser considerados como el fundamento de cualquier ordenamientojurídico”33.“Los derechos fundamentales, tal como hoy los conocemoshacen su aparición en el Estado constitucional en un documentofrecuentemente diferenciado de la propia Constitución(paradigmáticamente, la Declaración de los Derechos del Hombre ydel Ciudadano promulgada por la Asamblea Nacional francesa el 26de julio de 1789), para incorporarse muy pronto a los propios textosconstitucionales, aunque sin perder nunca su propia identidad en elinterior de los mismos.”Los derechos fundamentales responden, en el sistemaconstitucional, a una pluralidad de sentidos (...) y tal como acaba
  35. 35. Explicaciones Necesarias19de ser subrayado, los derechos fundamentales son el reflejo, en elinterior de la Constitución, de los derechos de la persona, es decir, deesa pluralidad de manifestaciones concretas de libertad y dignidadhumana (...)”34.En efecto, se “resalta la importancia iusfilosófica de algunos delos derechos, una vez que reciben recepción en la Constitución, ala vez que incorpora una mayor cantidad de potestades para el serhumano”35.“La distinción más unánimemente recogida reserva la expresiónderechoshumanosparalosderechoshumanospositivadosenelámbitointernacional (las Declaraciones y Convenios Internacionales). A suvez restringe el término derechos fundamentales para los derechoshumanos positivados en el ámbito interno, es decir garantizados porlos ordenamientos jurídico-positivos estatales”36.2.6. Derechos moralesUna nueva corriente de filósofos aporta la expresión “derechosmorales”, que proviene del derecho anglosajón: Ronald Dworkin,John Rawls, Carlos Santiago Nino, Eusebio Fernández.Según Mauricio Beuchot:“un análisis general de lo que significa derechos morales nostiene que llevar a decir que ésta, al intentar explicar el fundamentode los derechos humanos, lo hace radicar no en el derecho positivosino en un dato prepositivo, anterior al derecho estatal y diferente delordenamiento vigente; en definitiva, ese dato previo al que se refierees de índole moral. Es una «moralidad básica», como la llaman susseguidores, es donde radica el fundamento de los derechos humanoso morales”37.“Es loable el intento filosófico de anteponer a la positividad untecho ético con exigencias que, en orden a la dignidad humana, sedan en llamar derechos morales”38.
  36. 36. Ernesto Rey Cantor20Derechos humanos“Voy a usar el término derechos humanos porque creo que,aunque se ha tachado de ambiguo (no permite distinguir el planoético del jurídico) y redundante (todos los derechos son humanos),resulta suficientemente amplio y descriptivo; tiene la propiedad deincluir en su seno tanto a los derechos positivados (los que se hanrecogido en el Derecho Internacional) como a las exigencias moralesfuertes que se reclaman como derechos básicos; es más reconociblecomo expresión del uso ordinario del término, y es más integrador,pues se adapta a diferentes formas de concebir y fundamentar losderechos. En otras palabras, porque la expresión derechos humanosrecoge, por un lado, ciertos elementos de moralidad que, debiéndosetrasladar al Derecho positivo, aún no han sido juridificados y, porotro, recoge también aquellos derechos que han sido reconocidos enlas declaraciones y convenios internacionales de más amplio alcance,empezando por la Declaración Universal de Derechos Humanos ylos Pactos que la desarrollan. Cuando se quiere aludir sólo a estosúltimos, a los derechos garantizados como tales en textos jurídicosvinculantes, se utiliza la expresión derechos fundamentales. Encambio, cuando se habla de los primeros, pretensiones moralesjustificadas que no han sido recogidas por el Derecho, se suele usarla denominación derechos morales.”Evidentemente,alseñalarestadiferenciaentreelplanolingüísticoy el semántico, entre la realidad moral y la jurídica, no pretendoseparar dos términos alternativos, sino más bien complementarios.Por eso, desde mi punto de vista, los derechos fundamentales sonuna especie dentro del género de los derechos humanos, formadapor aquellos que han alcanzado el rango de Derecho positivo, ysuelen identificarse, aunque no sin desacuerdos, con los derechosconstitucionales: exigencias que han sido recibidas por las normasconstitucionales y que, en la mayor parte de los casos, se encuentrancomo derechos subjetivos”39.La tesis de Mauricio BeuchotEl brillante filósofo Mauricio Beuchot presenta una novedosateoría:
  37. 37. Explicaciones Necesarias21“creemos que se puede sostener y fundamentar la doctrina de losderechos humanos, precisamente como derechos naturales subjetivos(...), puede hablarse (...), de derechos subjetivos y, dentro de ellos,de derechos naturales subjetivos, esto es, derechos originados porla naturaleza misma del hombre, y que le pertenecen en propiedad,como libertades y potestades. A estos derechos naturales subjetivoscorresponde precisamente lo que ahora denominamos derechoshumanos. Son derechos surgidos de la naturaleza del hombre,previos a la positivación; aunque, por supuesto, tienden a ella comoal desideratum máximo”40.3. FORMULACIÓN DE LOS DeRECHOS HUMANOSCOMO DERECHOS SUBJETIVOSEvacuadas estas precisiones conceptuales, es importante aclararque los españoles frecuentemente utilizan las expresiones derechosfundamentales. Nosotros no emplearemos esta denominaciónporque restringiremos la cobertura de los derechos, excluyendolos de segunda y tercera generación. Sin embargo, y para todoslos efectos, en el presente escrito nos referiremos a los derechoshumanos, “configurándolos dentro de la categoría genérica de losderechos subjetivos”41. La configuración de los derechos humanos,como derechos subjetivos, conlleva a que éstos sean entendidoscomo la facultad que tiene un sujeto (activo) para exigir de otrosujeto (pasivo) el cumplimiento de una obligación o deber; es lapotestad del ser humano frente al poder (sea poder político delEstado, u otros Estados, o poder privado, ejercido por un particular, opor organizaciones de particulares). Al final del trabajo proponemosuna definición fundada en las tres generaciones de los derechoshumanos, sometida a todas las críticas, con el ánimo de mejorarla.Los derechos humanos configurados como derechos objetivosnos conducen a la exposición de la estructura de los derechoshumanos por medio de sus elementos.4. elementos integradores de la estructura de los derechoshumanos
  38. 38. Ernesto Rey Cantor22“Hablar de la estructura es hablar de la configuración de losderechos humanos”42. La mayor parte de los especialistas enderechos humanos coinciden en señalar que los elementos queintegran la estructura de los derechos humanos son los siguientes:El sujeto activo.El sujeto pasivo.La demanda del sujeto activo.La prestación u obligación del sujeto pasivo.La relación jurídica (la alteridad).Estudiaremos enseguida los elementos mencionados, agrupandoel primero y el tercero, por un lado, y el segundo y el cuarto por elotro, por razones didácticas, y la relación jurídica que se articulaentre los sujetos activo y pasivo. Además, deberá considerarselas tres generaciones de los derechos humanos: civiles y políticos(primera), sociales, económicos y culturales (segunda), y loscolectivos (tercera).4.1. El sujeto activo y su demanda¿Quién es el titular o sujeto activo de los derechos humanos?En general el titular o sujeto activo de los derechos humanos sontodos los seres humanos, sean hombres, mujeres, ancianos, ancianas,niños y niñas, sin discriminación alguna por motivos de raza uorigen étnico o geográfico, idioma, religión, opiniones políticas o decualquier otra índole, origen nacional o social, posición económica,nacimiento o cualquier otra condición social.Si la persona es el titular del derecho, generalmente es que en lanorma que lo reconoce se exprese que: “toda persona tiene derechoa (…)”.En síntesis, persona es todo ser humano, y por consiguiente lapersona es el titular o sujeto activo de los derechos humanos; porejemplo, el derecho a la vida que tiene una persona determinada.Importantes consideraciones deben tenerse en cuenta en la
  39. 39. Explicaciones Necesarias23titularidad, individual o colectiva, del derecho respectivo, así comotambién la relativa a la titularidad de los derechos en razón de suindividualidad o de su pertenencia a una comunidad determinada43.“Es sabido que en la gestación de los derechos humanos, yconcretamente en la denominada primera generación de derechos,que agruparía los llamados derechos de libertad, el factor decisivofue la conciencia de la necesidad de defender la vida y la libertad delindividuo frente a las tiranías del Estado y del poder político. Por otrolado, tampoco puede olvidarse el marcado carácter individualista,éstos se entendían como atribuciones a la persona individualizada”44.En cuanto a los derechos de segunda generación (sociales,económicos y culturales),“ya no se presentan como derechos del individuo aislado, sinocomo derechos del ser humano en cuanto que ocupa una determinadaposición en el sistema social; el hecho primario del ser humano,aparte de su existencia biológica, es su existencia social. Esto es,su pertenencia al grupo humano como colectividad, de modo quelos miembros del grupo sean beneficiarios sólo en su calidad departícipes del conjunto”45.Desde otras dimensiones se podrán considerar los derechoshumanos, teniendo como titular al hombre:“a) Como persona individual, siendo titular de los derechos de lapersona humana (vida, dignidad, integridad física y moral, derechoal honor).”b) Como persona integrada en distintas agrupaciones ocolectividades humanas, dando lugar, por un lado a los quepodemos llamar derechos de las comunidades infraestatales(familia, asociación, entidades o grupos étnicos) y a los derechosde los Estados, y de los pueblos en la comunidad internacional.Así, tendríamos derechos como los que protegen la intimidad de lafamilia; derechos de los trabajadores a adoptar medidas de conflictocolectivo, o el derecho a la libre determinación de los pueblos”46.
  40. 40. Ernesto Rey Cantor24Además de la persona individual como titular de los derechoshumanos,tambiénpuedeserlola“personaintegradaencolectividadeshumanas dando origen a lo que podemos llamar: a) Los derechos delas comunidades infraestatales (derechos de asociaciones, entidadeso grupos étnicos, religiosos o culturales dentro de un Estado); b)Derechos de los Estados; c) Derechos de los pueblos en la comunidadinternacional”47, aspectos que se considerarán en la exposición delos derechos humanos de tercera generación (derechos al ambientesano, desarrollo, paz y el patrimonio común de la humanidad).Sin embargo, en relación con los derechos humanos de tercerageneración, “también implicarían una titularidad colectiva, en lamedida en que su fuente de inspiración es el valor de la solidaridadfrente al exclusivismo individualista, pues afectan a intereses difusosy/o a bienes que son patrimonio de todos, de modo que a todoscompete el ejercicio de su defensa y de su tutela”48, por ejemplo,en el derecho a un ambiente sano y ecológicamente equilibrado, elsujeto activo o titular podrá ser un grupo humano (como un barrioo una vereda integrada por diversas personas), o un pueblo, o lasgeneraciones futuras (los no nacidos, o el concebido y no nacido).No obstante lo anterior, algunos instrumentos internacionales dederechos humanos reconocen el derecho a la vida, y éste se haceextensivo al concebido y no nacido, quien obviamente no podráser sujeto activo del derecho para su ejercicio, pero en algunaslegislaciones “cualquier persona”, podrá pedir al juez que intervengapara proteger la existencia del no nacido49.Sigamos con el tema de la demanda de los derechos humanos.La persona como sujeto activo de un derecho humano tiene latitularidad para demandar su exigibilidad y aplicabilidad inmediatasante “alguien”; se trata de una facultad o prerrogativa de pedir quese le satisfaga el derecho.Ese “alguien” ¿quién es? ¿Quién o quiénes serán los sujetospasivos de los derechos humanos? Veamos quiénes serían losobligados.
  41. 41. Explicaciones Necesarias254.2. El sujeto pasivo y su prestación u obligaciónLos derechos humanos, ¿frente o contra quién?Con este enunciado el gran maestro Germán J. Bidart Camposexplica lo siguiente:“Preguntarse por los derechos del hombre «frente» o «contra»quién, es muy similar a preguntarse «ante» quién son oponibles, antequién pueden hacerse valer o, en otros términos, cuál es el sujetopasivo que se personaliza en ese «quién». Y, por supuesto, si loencontramos, cuál es la obligación a su cargo.”El tema de la ambivalencia de los derechos ya nos dio algunarespuesta. En general el «quién» es doble: el Estado, y los demáshombres. En cada derecho, el sujeto pasivo se personalizará enuno o en otro, o en ambos. Y ese «quién» podrá tener, según loscasos –derecho por derecho– una clase de obligación u otra –omitirviolación, dar o hacer–”50.En otras palabras, y como se expresó anteriormente, en lasrelaciones jurídicas de los derechos humanos encontramos comosujeto activo (o titular) a la persona humana, y como sujeto pasivoal Estado, considerado como un todo (órganos de las ramas delpoder público y otros órganos o autoridades públicas), o todos losEstados y demás personas, o mejor los particulares individualmenteconsiderados o en grupos, excepcionalmente. “Es el Estado el sujetoobligado a respetar los derechos humanos, porque el ejercicio deéstos consiste en un acto de defensa ante las intromisiones del poderen las libertades del individuo”51.En los anteriores derechos humanos de primera generación,“está claro que al ser configurados como esferas personalísimas,conllevaunaobligacióndeabstenciónparatodoslossujetosrestantes,tanto individuales como colectivos. En cambio, en los de segundageneración, que implican una actuación, los sujetos obligadosserán aquellos que tengan la responsabilidad de su promoción. Enlos de tercera generación resultan de nuevo obligados todos los
  42. 42. Ernesto Rey Cantor26sujetos, tanto individuales como colectivos, y además no sólo conobligaciones de abstención, sino con un verdadero deber positivo defavorecer tales derechos”52.Respecto de los derechos humanos de tercera generación, el sujetopasivo serían todos los Estados, por ejemplo, el derecho humano aldesarrollo, aspecto jurídico –del sujeto pasivo– que ampliaremos acontinuación:“Si no hay sujeto pasivo que deba cumplir una obligación frenteal sujeto activo titular de los derechos, éste no puede demandarninguna prestación a nadie (...). Los derechos humanos no se agotanen alguna capacidad del titular sino que –por ser precisamentederechos– se tienen en relación de alteridad frente a otro u otros,que son los sujetos pasivos cargados con una obligación, un deber,un débito, que es la prestación cuyo cumplimiento da satisfacción alderecho del sujeto activo.”La obligación, el deber o el débito implica una prestación quepuede consistir en: a) omitir conductas violatorias o impeditivas delderecho que titulariza el sujeto activo; b) cumplir una prestaciónpositiva de: 1) dar algo, o 2) hacer algo a favor del sujeto activo.”La trinidad obligacional se desglosa así, según los casos:”a) Prestación negativa o de omisión, o de no hacer.”b) Prestación positiva de dar algo.”c) Prestación positiva de hacer algo”53.Según el derecho humano de que se trate, la prestación por partedel sujeto pasivo puede ser de no hacer, de dar algo, o de hacer algo.En efecto, el Estado tiene a su cargo las obligaciones de respetarlos derechos humanos reconocidos en la norma jurídica y garantizarsu libre y pleno ejercicio a toda persona humana.Robert Alexy considera conveniente, en cuanto al sujeto pasivoobligado a respetar los derechos,
  43. 43. Explicaciones Necesarias27“distinguir entre derechos humanos absolutos y derechoshumanos relativos; los primeros son los que se pueden oponer frentea todos los seres humanos, a todos los grupos y a todos los Estados,mientras que los segundos –los relativos– solamente son oponiblesa, por lo menos, un ser humano, un grupo o un Estado. Alexy ponecomo ejemplo de derechos humanos absolutos el derecho a la vida,que debe respetarse por todos; un ejemplo de derecho humanorelativo frente al Estado sería el derecho al voto, el cual debe serrespetado por el Estado del cual el individuo forma parte; un ejemplode derecho humano relativo frente a un grupo sería el derecho de losniños a que sus familias les proporcionen asistencia y educación”54.4.3. La relación jurídica (interacción)Cuando nos referimos a los sujetos de los derechos –activo ypasivo– es porque existe una relación jurídica entre ellos, es decir,interactúan entre sí, respecto de la satisfacción del objeto del derecho.En efecto, todo derecho conlleva una relación jurídica, esto es, queuna persona (el titular) invoca el derecho frente o ante otra personacorrelativamente obligada a respetarlo y a garantizarlo; “si hayun sujeto activo o un titular del derecho, siempre tiene que haberalguien con una obligación (sujeto pasivo) frente a ese derecho, esdecir, alguien obligado a cumplir determinadas actividades parasatisfacer el goce de esos determinados derechos; de manera que nohay derecho sin obligación”55.Ello es lo que algunos autores denominan la bilateralidad delos derechos humanos. Si nos referimos a los derechos humanos“como derechos subjetivos, tiene que existir una norma jurídica quelos sustente, que atribuya tales derechos (facultades) a un sujeto eimponga correlativamente obligaciones a otros. En esto consisteprecisamente la bilateralidad, característica distintiva y esencial detodo derecho”56.No obstante, en la relación jurídica, los sujetos pasivos varíandependiendo del derecho humano de que se trate.“Los derechos crean así un campo de interacciones”, comentaJack Donnelly57. “El detentador de un derecho ejerce su derecho;
  44. 44. Ernesto Rey Cantor28lo demanda y lo pone así en juego. Esto activa, en el responsabledel deber, la obligación de respetar ese derecho. Si se lo respeta, eldetentador del derecho lo disfrutará. El resultado de este proceso,así como su objetivo último, consiste en garantizarle al detentadordel derecho el disfrute del objeto del derecho”58.Brewer-Carías a este elemento lo denomina relación dealteridad, y lo explica de la siguiente forma:“no hay sociedad que se conciba sin que existan situacionesde poder que son correlativas con situaciones de deber entre lossujetos que actúan en ella; es decir, no se concibe la sociedad sinesta interrelación entre sujetos en situación jurídica de poder dehacer, gozar, disfrutar o tener, y otros sujetos en situación jurídicade deber, de respetar, de abstenerse, de prestar o de dar; de maneraque siempre habrá una relación derecho-obligación o, en general,poder-deber”59.El ejemplo sería el siguiente: un ciudadano inscrito en el censoelectoral comparece a las urnas con el objeto de depositar el votopor un candidato determinado, es decir, que el ciudadano detenta elderecho político a elegir. Por su parte, la autoridad electoral (en elcaso colombiano la Registraduría Nacional del Estado Civil) tiene laobligación de respetar el disfrute del objeto de este derecho humano.¿Cómo lo garantiza? Facilitándole los medios para que deposite enlas urnas su voto, es decir, que efectivamente ejerza el derecho. Deesta forma se establece una relación jurídica entre el ciudadano yla autoridad pública respecto de un derecho humano específico, enla cual la prestación del Estado se traduce en una obligación de nohacer, esto es, abstenerse de impedirle el ejercicio del derecho alsufragio.En conclusión, podríamos afirmar que por lo general los derechoshumanos tendrían en el derecho positivo la estructura de los derechospúblicos subjetivos, de acuerdo a lo expuesto anteriormente.De esta forma concluimos las explicaciones necesarias parainiciar el tema principal del presente trabajo.
  45. 45. Explicaciones Necesarias295. Las tres generaciones de los derechos humanos“Los derechos humanos (…) son derechos históricos, esdecir, nacen gradualmente, no todos de una vez para siempre, endeterminadas circunstancias, caracterizadas por luchas por ladefensa de nuevas libertades contra viejos poderes”60.En efecto, en el transcurso del desarrollo histórico han surgidotres grupos de derechos que corresponden a tres generaciones queestudiaremos en el presente trabajo: derechos humanos de primerageneración, o derechos civiles y políticos; derechos humanos desegunda generación o derechos económicos, sociales y culturales,y derechos humanos de tercera generación, o los derechos de lasolidaridad o de la fraternidad.Estas tres generaciones se estudiarán teniendo en cuenta lossiguientes aspectos jurídicos: cuáles son los derechos humanosque pertenecen a cada generación; los sujetos activo y pasivo de larelación jurídica, y la prestación a que está obligado el sujeto pasivoa fin de satisfacer la demanda del sujeto activo.Ensíntesis,“setratadeindagar(...)sobreaquellosvalorespolítico-jurídicos que están en el fundamento de los derechos humanos. Enconcreto estudiaremos la (...) libertad, la igualdad y la fraternidad osolidaridad”61, a través de la historia, aclarando que “la concepcióngeneracional de los derechos humanos implica reconocer que elcatálogo de las libertades nunca será una obra cerrada y acabada”62.En efecto, las generaciones se relacionan estrechamente conla historia, por lo que acudimos a las herramientas que utilizan lamayoría de los historiadores: los hechos de la historia se estudianguiados por dos coordenadas, el tiempo y el espacio (en la edadmedia, edad moderna y edad contemporánea, en Europa occidentaly en América), por lo tanto ingresaremos en el túnel del tiempo parahallar las tres edades del surgimiento de los derechos humanos yel espacio en que tuvieron realización, abrigados por circunstanciaseconómicas, políticas, sociales, culturales y religiosas, indicandocuál era el régimen político imperante y el gobernante de turno,porque hubo emperadores, monarcas y reyes que protagonizaron
  46. 46. Ernesto Rey Cantor30los conflictos políticos que desembocaron en el reconocimiento delos derechos humanos, ya que “cada época histórica se caracterizapor el predominio de determinados sistemas políticos, de la mismaforma que también hay determinados valores que afloran conespecial insistencia en momentos históricos muy concretos”63, comolo fueron libertad, igualdad y fraternidad, valores que brotaroncon las revoluciones liberales burguesas de Francia, en 1789 y 1848,como se expresó anteriormente.Sumado a lo anterior, la historia de los conflictos de la IglesiaCatólica de occidente con Emperadores y los Reyes será en laedad media y en los inicios de la edad moderna una constante –de confrontación religiosa– en la historia de los derechos humanos,que se dimensiona hacia horizontes de libertad y tolerancia con elsurgimientodelareformaprotestante(1517-1648)ylosmovimientospolítico-religiosos que se derivaron en el luteranismo, el calvinismo(los hugonotes), el puritanismo y el anglicanismo, entre otros.La ubicación histórica de la gestación de los derechos humanosinexorablemente está inserta en distintas formas históricas delEstado: Estado moderno (absolutista), Estado de derecho liberal-Estado constitucional, Estado de derecho social –Estado bienestar–,y con este proceso histórico se cristaliza la formulación delconstitucionalismo medieval, del constitucionalismo moderno,del constitucionalismo liberal, del constitucionalismo social y delconstitucionalismo de la solidaridad.Finalmente, dejamos de presente que las generaciones de losderechos humanos como tema de descripción histórica tienenasiduos críticos. En respuesta, hacemos nuestras las enseñanzas delmaestro mexicano Héctor Fix-Zamudio:“(...) en la doctrina moderna se ha difundido la tesis, de buenautilidad didáctica, que distingue varias generaciones de derechoshumanos, de acuerdo con su progresiva aparición histórica”64(resaltado fuera del texto).En otras palabras, se trata de una exposición descriptiva y unapresentación didáctica de la forma como nacieron los derechos en
  47. 47. Explicaciones Necesarias31diferentes edades (generaciones).Como ya lo expresamos, la búsqueda de las diferentes edades –las generaciones– de los derechos humanos se hará teniendo comodirectriceslascondicioneseconómicas,políticas,sociales,culturalesy religiosas, dentro de las cuales surgieron y en las correspondientesformas históricas del Estado, porque “los derechos humanos nopueden estudiarse en abstracto, desconectados de los datos que lahistoria nos aporta (...) son un concepto histórico propio del mundomoderno”65. Estos derechos “son una categoría histórica que tansolo puede ser predicada con sentido en un contexto determinado”66.ARGUMENTOS EN CONTRA Y A FAVOR DEL CONCEPTODE generaciones de los derechos humanosJosé Luis Rey Pérez67enumera y sintetiza los argumentos en lasiguiente forma:Argumentos en contra“- Hablar de generaciones de derechos humanos lo único queconsigue es debilitar su fuerza, ya que los compartimenta en gruposcuando todos ellos se necesitan los unos a los otros, ya que todospertenecen a un mismo universo moral”68.“- Hablar de generaciones de derechos humanos supone iraumentandoelcatálogodelosmismosenunprocesoinflacionistaquetermina por devaluar el propio concepto de derecho humano, puestoque «cuanto más fuerza moral o jurídica se les suponga más limitadaha de ser la lista de derechos que la justifiquen adecuadamente»”69.“- El concepto de generación carece de utilidad ya que aglutinaen un mismo grupo derechos cuya naturaleza es heterogénea ydiferente, de ahí que se produzcan conflictos entre los derechos,como entre el derecho a la intimidad y el derecho a la información,por ejemplo”.“- Usar el término «generación» parece hacer alusión a que losderechos se suceden unos a otros (como ocurre con las generaciones),
  48. 48. Ernesto Rey Cantor32con lo que los de las generaciones anteriores quedarían superados,algo que no es cierto. Las generaciones se acumulan y, es más,algunas libertades o algunos derechos sociales todavía no son unarealidad en muchos lugares de la tierra”.Argumentos a favor“- El concepto de generación tiene una naturaleza puramenteinstrumental y no exactamente descriptiva, ya que facilita «suanálisis y no obstaculiza su comprensión como un todo, ni delimitarígidamente su contenido. Y esto es así porque las generaciones dederechos no entrañan un proceso meramente cronológico y linealsino más bien dialéctico dado que, a lo largo de la historia, seproducen constantes avances, retrocesos y contradicciones»”70.“- Hablar de generaciones de derechos no les resta fuerza nicapacidad transformadora. Supone reconocer que, en un momento dela historia, las circunstancias cambian y surgen nuevas necesidadesa las que los derechos han de dar respuestas. «La nueva no essimplemente otra diferente a la anterior, sino que, en cierto modo,es también la anterior, porque necesariamente ha debido tenerla encuenta para completar sus carencias y corregir sus errores»”71.“- El concepto de generación sí tiene utilidad, ya que nospermite explicar la historia de los derechos de una forma sintética yconceptual, atendiendo a la doble naturaleza de los derechos, por unlado, el valor moral que un grupo de derechos comparte, y por otro,cómo estos se reconocen en instrumentos jurídico-positivos”.“- Que los derechos incluidos en una generación, presentenconflictos no niega que no compartan su base en un mismo valormoral. La cuestión es que aplicados a un caso concreto, los derechospueden entrar en contradicción, siendo entonces necesario un juiciode ponderación para ver qué derecho tiene más peso o importancia,no en general, porque en general son igualmente relevantes, sino enese caso particular”.María Eugenia Rodríguez Palop justifica el empleo del vocablo“generaciones”, en la siguiente forma:
  49. 49. Explicaciones Necesarias33“Hablar de generaciones es muy útil si se pretende llevar a caboel análisis de los derechos explicando su necesaria e inevitableconexión con el contexto espacio-temporal en el que surgen.Aunquees cierto que, además, en las generaciones suele contemplarsetambién la estructura interna de los derechos, los rasgos comunesque comparten y todo lo que justifica su agrupación en una únicacategoría (…).”Pues bien, el sector doctrinal que rechaza la terminología delas generaciones se sitúa, por lo general, en una línea conceptual enrelación a los derechos, muy diferente a la que aquí se sostiene, puesestá basada, fundamentalmente, en un menosprecio del papel que ensu configuración juegan los acontecimientos históricos y la realidadsocial”72.Por su parte, Antonio Enrique Pérez Luño explica lo siguiente:“La mutación histórica de los derechos humanos ha determinadola aparición de sucesivas «generaciones» de derechos. Los derechoshumanos como categorías históricas, que tan sólo pueden predicarsecon sentido en contextos temporalmente determinados, nacen conla modernidad en el seno de la atmósfera iluminista que inspiró lasrevoluciones burguesas del siglo XVIII.”Conviene advertir, al enfilar el último tramo de estas reflexiones,que las generaciones de derechos humanos no entrañan un procesomeramente cronológico y lineal. En el curso de su trayectoria seproducen constantes avances, retrocesos y contradicciones queconfiguran ese despliegue como un proceso dialéctico. No debeescapar tampoco a la consideración de esta problemática que lasgeneraciones de derechos humanos no implican la sustitución globalde un catálogo de derechos por otro; en ocasiones, se traduce en laaparición de nuevos derechos como respuesta a nuevas necesidadeshistóricas, mientras que, otras veces, suponen la redimensión oredefinición de derechos anteriores para adaptarlos a los nuevoscontextos en que deben ser aplicados”73.En conclusión, emplear el título Las generaciones de los
  50. 50. Ernesto Rey Cantor34Derechos Humanos tiene un amplio respaldo en la doctrina europea.Sólo nos proponemos presentar una historia del nacimiento de losDerechos Humanos, en sus tres generaciones.Capítulo PrimeroDerechos humanos de primera generaciónLibertad. “Nuestra vocación, hermanos, es la libertad. No hablode esa libertad que encumbre los deseos de la carne, sino del amorpor el que nos hacemos esclavos unos de otros. Pues la ley entera seresume en una frase: «Amarás al prójimo como a ti mismo»”.(Carta de San Pablo a los Gálatas 5: 13-14).Los derechos civiles y políticos también se denominan derechoshumanos de primera generación. Son fruto de las revolucionesliberales burguesas de Inglaterra (1688-1689), de las coloniasinglesas en Norteamérica (1776) y de Francia (1789).Para hallar el nacimiento de estos derechos civiles y políticos–no nos referiremos al origen de los derechos fundamentales, ensentido estricto–, abordaremos breve y sucintamente la historiade las tres revoluciones liberales burguesas (inglesa, americanay francesa) en el contexto económico, social, cultural y político,respectivos, resaltando las Doctrinas Económicas74que influyeronen la transformación revolucionaria del orden socio-económico-político en aquellos Estados.
  51. 51. Explicaciones Necesarias35Exponemos descriptivamente en un recorrido histórico-constitucional en Inglaterra, Francia y Norteamérica el procesode formación del Estado moderno (absolutista –concentraciónde poderes en el Rey–): el Rey ejercía los poderes legislativo,ejecutivo y judicial, es decir, expedía la ley –y estaba por encimade ella–, la hacía cumplir y disponía su aplicación contra quienesla desobedecían, y finalmente el Estado de derecho liberal y elEstado constitucional. Es de aclarar “que sería erróneo referir unamisma idea de Estado a diversas etapas históricas”75, entendiendopor Estado la concurrencia de los tres elementos que lo constituyen:el territorio, la población y el poder político. Posteriormente seobservará que “los revolucionarios del siglo XVIII reaccionabanfrente a un mundo sometido a los deseos de un soberano imprevisibleque detentaba todos los poderes del Estado. Los jueces decían unDerecho que era el del Monarca, pues él era la ley (...) personificabala Justicia y, por tanto, sus deseos, por irracionales que fuesen,resultaban perfectamente legítimos”76.1. La Revolución InglesaDos aclaraciones previas: (i) que la exposición no se circunscribeexclusivamente a la época (1688-1689) en que se gestó y triunfóla Revolución Gloriosa Inglesa, sino que abarca un período másamplio que comprende la Carta Magna (1215), el Petition of Rightsde 1628, el Habeas Corpus (1679) y el Bill of Rights (1688); (ii)“con el nombre de Cartas se admiten parcialmente ciertos derechos,libertades a un sector de individuos y con las Declaracionesmodernas se amplían los derechos a todos los hombres que formanla población de un Estado”77; posteriormente, estos derechos seconstitucionalizarán y finalmente se internacionalizarán.Desarrollar el tema propuesto exige describir la historiaconstitucional inglesa78, la que girará alrededor de conflictoseconómicos (el despojo de la posesión de los feudos y elestablecimiento de impuestos), políticos (enfrentamiento entre elParlamento y el Rey, generando progresivamente el nacimiento delas ideologías liberal –los Whigs– y conservadora –los Tories–, yconsolidación de dos partidos políticos) y religiosos (la persecuciónentre católicos, anglicanos, protestantes, puritanos, etc., según la
  52. 52. Ernesto Rey Cantor36religión del Rey). “Los dos partidos estaban divididos no meramentepor el grado de oposición al poder real, sino de una manera aúnmás fundamental, por las cuestiones religiosas”79y, además, por laposesión de los feudos, y finalizando la edad media y en los alboresde la edad moderna por las confiscaciones a la propiedad de losadversarios del rey. “Desde el punto de vista jurídico-constitucional,la historia inglesa es conducida por tres sujetos: el rey, cuya expresiónjurídica es la prerrogativa; el Parlamento, con su pretensión desupremacía y los jueces, con su tesis del primado del common law”80Como antecedentes históricos de estos conflictos, tenemos lossiguientes:Hacia el año 660 a.C. se fundó una ciudad que llevaría el nombrede Bizancio. En el año 313, siendo Constantino, “Augusto” de laparte oriental del imperio romano, por medio del Edicto de Milángarantizó las libertades religiosas y de culto, y por ende cualquierromano podía ejercer libremente su religión; el cristianismorecuperó los bienes que se le habían confiscado reconociéndoseleindemnizaciones. Constantino se autoproclamó cabeza de la iglesiade Cristo. En 325 Constantino se convirtió en emperador únicodel Imperio Romano y convocó el Concilio de Nicea, que presidiódirectamente excluyendo a los obispos, considerando al Papa comosu empleado, con el fin de señalarle a los hombres lo que debíancreer o no creer, derrotando a los que creían que Jesucristo no eraDios. Asimiló la organización de la iglesia a la organización delEstado; ideológicamente el emperador recibía el apoyo de la teologíapolítica de su obispo de la Corte. En otras palabras, unió política conreligión, porque consideraba que la mejor forma de gobernar erasometer políticamente a los hombres con sus creencias. Es la fielmuestra del Cesaropapismo: el poder político y religioso en una solamano. Todo esto se traducía en que el Imperio Romano disponíade una iglesia imperial: “Un Dios, un emperador, un imperio, unaiglesia, una fe”. El cristianismo impregnaba de modo creciente todaslas instituciones políticas, las convicciones religiosas, las enseñanzasfilosóficas, el arte y la cultura, es decir, se expandió por toda partey se introdujo en las clases altas y en el ejército81, contribuyendoademás a que la iglesia católica se convirtiera en terrateniente, siendoéste uno de los factores que incidieron en su dominio en la Europa
  53. 53. Explicaciones Necesarias37occidental durante la edad media. En 330 Constantino transformó aBizancio en capital del imperio con el nombre de Constantinopla;terminó asesinando a su hijo y a su segunda esposa, mientras sumadre recolectaba reliquias en la tierra santa; cobraba los impuestoscon látigo y torturaba a los evasores.El emperador Teodosio I, “El Grande” (379-395), en el año 394–ocaso de la edad antigua–, por el edicto de Tesalónica erigió elcristianismo en la religión oficial del Imperio Romano, y con sumuerte (395) el Imperio Romano se dividió en Imperio de Occidente–Roma– y el Imperio de Oriente –Bizancio–. Es decir que Teodosio“convirtió formalmente al cristianismo en la religión del Estado, a laIglesia Católica en la iglesia del Estado, y a la herejía en un crimencontra el Estado”82.En la edad media la Iglesia Católica se caracterizaráparticularmente por lo siguiente:En el orden económico, porque la iglesia se convierte en el mayorposeedor de feudos –elemento capital en un mundo en el que todoreposa sobre la tierra–, el mayor detentador de dinero.En el orden social la iglesia, frente a los laicos, supera su divisiónentre monjes y clérigos, y hace de los eclesiásticos, muy numerosos,primera casta de la sociedad, erigiéndose en el primer estamentofeudal.En el orden político la iglesia se constituye en la superioridad y elderecho de supervisor del poder espiritual que ejerce sobre el podertemporal de los gobiernos laicos; la desobediencia de los reyesrespecto del Papa generaba su excomunión.En el orden cultural la iglesia posee durante mucho tiempo elmonopolio de la cultura y la enseñanza; la exclusividad de la lengua,de la cultura y del latín, y la prioridad en el dominio artístico. Laiglesia, la religión, la sociedad global en tanto que sociedad religiosa,son los tres protagonistas de la historia83.En lo económico, la iglesia acrecentará su domino patrimonial
  54. 54. Ernesto Rey Cantor38con las donaciones de tierras y las penas de confiscación de bienesimpuestas a los condenados por delitos contra la fe católica como laapostasía, la superstición y la herejía; recaudó rentas por conceptode diezmos, penitencias, indulgencias, bautizos, matrimonios,confirmaciones, gastos judiciales en los tribunales eclesiásticos ymultas impuestas por éstos. Los monasterios fueron los mejoresagricultores, labradores y vinicultores en la Europa medieval84. LaSanta Sede Papal de Roma disponía de más dinero que ningún otroestamento feudal.El catolicismo coadyuvó a construir el camino feudal, en mediode conflictos con los Reyes ingleses y por su ambición al poderpolítico, se convirtió en una iglesia feudalizada, alejándose de sumisión pastoral.La Carta MagnaPreviamente al estudio de la Carta Magna85, presentaremosuna exposición descriptiva del feudalismo en general, en especialen Inglaterra, la sociedad estamental, las instituciones feudales,el origen del derecho anglosajón, el ius puniendi y los tribunalesfeudales, a fin de conocer el contexto en que se pactó la Carta Magnapara facilitar la comprensión de su contenido originando el llamadopor algunos autores constitucionalismo medieval.El feudalismoNos hallamos en la edad media, período en la historia que sesubdivide en alta edad media86(siglos V a X); edad media media(siglos XI-XIII) y la baja edad media (siglos XIV y XV). En el sigloXIII de la consolidación del feudalismo se expidió la Carta Magna.El feudalismo es, en términos generales, un modo de produccióneconómico basado en la tierra. “Jurídicamente, el feudo es uncontrato conforme al cual, sin intervenir precio, merced o canonanual, se transfiere en derechos reales de posesión”87.El vocablo proviene de la palabra feudo, que a su vez viene dellatín feudum, que significa propiedad o posesión. En Inglaterra
  55. 55. Explicaciones Necesarias39a los feudos se les llamó Manors o Señoríos. Algunos autoresconsideran que la palabra feudo proviene de dos palabras germanas,feh o fee, recompensa, y od u odh, propiedad o bienes raíces, y así,etimológicamente, feudo viene a significar bienes raíces concedidoscomo recompensa88. Feudalismo “es una fase específica y biendeterminada de la historia de la economía y vino a sustituir lasformas de producción del llamado mundo antiguo”89(el esclavismo).El feudalismo es una estructura económica, política y social –esencialmente agrícola–, que rigió la sociedad europea en la EdadMedia90.La exposición del sistema feudal girará alrededor de doscoordenadas: en el espacio (Europa occidental, específicamente enInglaterra) y en el tiempo (entre los siglos VIII y XIII).Las instituciones feudales fueron introducidas en Inglaterrapor Guillermo I, “El Conquistador”, Duque de Normandía (1066-1087), ganador frente a los ingleses en la batalla de Hastings conuna fuerte caballería (barones feudales), apoyada por una Iglesiailustrada, quienes fueron compensados con posesiones de las tierrasconquistadas y confiscadas a los Señores ingleses, por el derecho deconquista, adquiriendo Guillermo el dominio absoluto del territorioinglés, imponiéndose como Rey de Inglaterra. El nuevo rey “seconvirtió en el único propietario del suelo inglés y distribuyó losfeudos de su isla como dominios y no como Estados”91, por lo queEl Conquistador “consideró útil reclamar como propia la tierra deInglaterra y la obtención de esta solo podía hacerse a petición alrey; de este modo podía obtener de los nobles la fidelidad puessupeditaba la entrega de la tierra a ésta (...). La ventaja mayor de estesistema es que las personas fueron consideradas como libres y sóloen compensación de esta libertad se les exigían servicios a favor delrey, de los cuales el más importante pero no el único fue el serviciomilitar”92. Los barones feudales serán los hombres libres a los que sereferirá la Carta Magna.Se aclara que “en la edad media dentro del marco de una economíade subsistencia, el derecho esencial es el ius fruendi: el uso conel fin de sobrevivir, más que el ius abutendi o libre derecho dedisponer de la cosa”93. Esto quiere decir que el feudo no se entregaba
  56. 56. Ernesto Rey Cantor40en propiedad sino en posesión, permitiéndole al Señor reivindicarlo.La sociedad estamentalLa estructura de la sociedad feudal era estamental.“Este término viene del latín stamentum (...), se refiere a la rígidaestratificación de las sociedades monárquicas (...), el estamento nacede la tradición (...). La situación estamental no está determinada porel dinero o la riqueza (...), está determinada fundamentalmente porel origen de las personas (...), son hereditarios”94.El nacimiento determina un lugar en la sociedad. La sociedadfeudal en orden jerárquico descendente era la siguiente: en primerlugar, el Rey; en segundo lugar, el Clero subdividido en alto clero(arzobispos, obispos y abades) y bajo clero (curas y sacerdotes); entercer lugar la Nobleza (vasallos reales: duques, condes, vizcondes,barones, marqueses) –la nobleza y el clero eran privilegiados,y conformaban los Señores feudales–; y en cuarto lugar loscampesinos, que se distinguían en dos clases: la primera eran loscampesinos libres: los villanos (habitaban en las villas, grupos dechozas junto al Castillo), trabajaban la tierra con libertad, erandueños de sus cosechas y podían trasladarse libremente, con rentasy prestaciones fijas; podían legar sus bienes muebles a su hijos, yademás tejían, fabricaban armas, pan, vino, sillas para los caballos,etc., y la segunda eran los siervos, de los que a su vez habían dosclases: los siervos ministeriales (los criados) que se ocupaban delas labores domésticas en los castillos95, y los siervos de la gleba(del surco)96, que trabajaban sin libertad de cambiar de feudo ni deSeñor, con rentas y prestaciones no fijas, no podían legar nada asus hijos. Los campesinos libres y los siervos no eran privilegiados,simplemente constituían la servidumbre. A finales del siglo X unclérigo llamado Adalberón, refiriéndose a esta estructura social,dijo: los eclesiásticos son “los que rezan”, los guerreros “los quecombaten” y los campesinos son “los que trabajan”, es decir, losposeedores de la tierra por la oración y poseedores por la espaday los que no poseen nada. En otro lenguaje, los integrantes de losestamentos se denominaban súbditos (sometidos), porque habíauna relación de obediencia impuesta, además respecto de ellos el
  57. 57. Explicaciones Necesarias41rey no cumplía obligaciones feudales. “Quien posee tierra, poseea la vez libertad y poder; por eso, el poseedor es al mismo tiempoSeñor; quien está privado de ella queda reducido a la servidumbre;es la condición normal de la población agrícola, es decir, detoda”97la sociedad feudal, esto es, que los únicos libres son losSeñores feudales. Los privilegios consistían en exención de pagarimpuestos, asignación de ciertos cargos y prohibición de castigos openas degradantes para los Señores. En jerarquía, el primer lugar loocupaba la Iglesia, por su gran poder económico –terratenientes– ycultural (la lectura y la escritura), permitiéndole acceder a los mejorescargos en el Castillo del Señorío. Los nobles en la guerra dirigíanlas tropas –con los vasallos–, y por ello tomaron el nombre de los“Caballeros”, es decir, los combatientes de a caballo; en algunoscombates participaba el clero; los caballeros constituyeron un cuerpomilitar para la defensa de los feudos y de la iglesia. “Hacia 1075,la exaltación del valor moral y las virtudes del caballero permitea la caballería «en principio, clase de fortuna y género de vida»convertirse en «una casta hereditaria, una verdadera nobleza»”98.“Otro aspecto del feudalismo fue la organización del poder militar,político y judicial”99. Esta organización socio-política: “unidad en ladiarquía medieval” se denomina Estado estamental, según algunosautores, diferente a la constitución organización del Estado modernoy del actual. En la edad media el centro del Señorío –del feudo–,era el Castillo feudal, lugar de residencia de los reyes o los nobles,construidos en madera y piedra; en la mayoría había una iglesia y eltribunal del Rey, o del Señorío, respectivamente. El centro del feudoeclesiástico era un monasterio constituido por un grupo de edificiosalrededor de un claustro y de una Abadía, en el que se congregabauna comunidad católica de monjes o un convento de monjas, consus respectivas jerarquías. Es decir, las únicas construcciones eranlos castillos y los monasterios, aunque hacia el siglo X surgen lasprimeras ciudades.“Considerando al feudalismo únicamente como una jerarquizadaposesión de la tierra, Inglaterra fue el país típico de esta institución,ya que pocas pulgadas de tierra quedaron fuera de las normasfeudales”100.Las instituciones feudales
  58. 58. Ernesto Rey Cantor42“La Alta Edad Media no conoció otra riqueza que la tierra y éstapertenecía, por derecho de ocupación o por concesión del Rey, a losgrandes terratenientes. Estos no podían cultivarla por sí mismos sinoque necesitaban el concurso de otros hombres”101.Son, entre otras, instituciones del régimen feudal las siguientes:el contrato de vasallaje es un vínculo jurídico (que no constaba porescrito102) por medio del cual el vasallo se sometía a la protección delSeñor; éste adquiría poder inmediato y directo sobre la persona delvasallo (este vocablo deriva del latín vassus que significaba servidorjoven, o también significaba noble). Dicho contrato generaba lassiguientes obligaciones:Obligaciones del vasallo: Fidelidad. Abstenerse de procedercausando algún perjuicio a quien se ha prometido fidelidad. Estaobligación implicaba dos contraprestaciones: De auxilio. Serviciomilitar prestado –a caballo (auxilium)– por el vasallo a su Señor,o el servicio de guardia en el castillo. De consejo. El vasallo debíaaconsejar al Señor, para lo cual se reunían periódicamente a debatiry deliberar las cuestiones que le concernían al Señor, por ejemplo,integrar con otros vasallos los tribunales del reino para juzgar.Obligaciones del Señor: Protección. Obligación de no cometeracciones que puedan comprometer la vida, el honor y los bienesdel vasallo. Esta obligación implicaba dos contraprestaciones:De protección. El Señor defendía judicialmente a su vasallo antelos tribunales; también declaraba la guerra para defenderlo desus enemigos. De manutención. El Señor procuraría el bienestarpersonal de su vasallo, por medio de dos formas: manteniéndolo ensu Corte (techo, comida, vestuario, armas), o concediéndole un bienen calidad de feudo.El contrato de vasallaje se formalizaba mediante ceremonias oritos, el juramento de fidelidad, el homenaje y la investidura. En eljuramento de fidelidad el vasallo se hacía de pies junto al Señor, ymediante un juramento que prestaba sobre los evangelios o sobrereliquias, prometía ser fiel a su Señor. El homenaje. Se celebraba unaceremonia ritual pública en presencia de dos testigos; el vasallo sin

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