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概括基本權
基本權限制
國家賠償
概括基本權 憲法第22條
基本權限制 憲法第23條
國家賠償 憲法第24條
2圖引自 / 視覺中國
憲法第22條:凡人民之其他自由權利,不妨害社會秩序公共利益者,均受憲
法之保障。
憲法對於權利事項的規定方式 ,通常慣有以下三種方式~
列舉式:採取具體條列方式。
概括式:採取原則性之規定,而非具體條列方式 。
折衷式:或稱例示式。= 列舉 + 概括。
֎我國憲法有關人民權利事項之規定方式,係屬於 折衷式。
憲法第7條至第18條、第21條採取列舉基本權利
憲法第22條則採未列舉之基本權利(或稱之為:概括基本權利)
֎ 憲法第22條等於宣示與說明,我國憲法所保障之基本權利不以明文
列舉者為限,凡人生而即具有之自由及權利,即使憲法所未明文列
舉之,亦應同受我國憲法之保障。
各國憲法基本權之規定,係參酌制憲當時較為重要且有可能受國家侵害之虞的
權利加以制定,然而制憲者並無法臚列所有基本權,但也意識到人民權益的與
時俱進,自然憲法必須列舉特定基本權外,也要透過概估條款來保障其他未明
文規定的人民基本權利。
所以
憲法第22條學理上可稱為:概括基本權 (補遺權) (或稱:未列舉權)
概括基本權 半真正之概括基本權
非真正之概括基本權
非真正之概括基本權
真正之概括基本權
֎非真正的概括基本權
若該概括基本權之內涵,仍可被列舉在基本權之實質內涵範圍內者,
也就是可以利用憲法解釋將該概括基本權報含其中,就屬於=[非真正的
概括列舉權]。
例如,我國就常將新聞自由列為受憲法第11條的言論自由之保障(釋字
第689號),又如釋字第364號解釋,認為言論自由保障已廣播電視方式
表達意見,同時也保障了人民有平等[接近使用媒體]之權利。
又如在釋字第380號及釋字第450號解釋中,大法官們將憲法第11條講
學自由推衍生出學術自由、研究自由、教學自由或學習自由,更推演出
導出高等教育學府應有的[大學自治]。
֎半真正的概括基本權
就是一種非憲法明文基本權,其權力內涵之一部分包含在於列舉基
本權之中,可藉由憲法第22條之規定加以保護,由於此類基本權與列舉
基本權仍具有一定程度之關聯性,所以稱之為=[半真正的概括列舉權]
。
例如,營業自由之內涵就無法完全以憲法第15條的內涵加以涵蓋,而是
可由工作權、財產權、遷徒自由及憲法第22條共同保護。
在大法官釋憲實例上,釋字第514號、釋字第606號、釋字第716號、
釋字第719號、釋字第738號解釋參照,均認為人民營業之自由為憲法
第15條工作權及財產權所保障之內涵。營業自由可屬於財產權與職業自
由之複合式基本權。
֎真正的概括基本權
就是某項須由憲法保障的權利,不存在於列舉權利之保障範圍之內
,既無法透過解釋擴張保障領域將其納入,也無法透過憲法釋義學將其
與現行相關憲法規範連結,此等權利在經過釋憲實務之承認與援引後,
而成為我國憲法保障之權利。
例如,人格權、資訊自主權、婚姻自由(同性婚姻,釋字第748號)
文化權(釋字第803號:原民傳統文化生活與動保生態)原住民狩獵
健康權(釋字第785號)
◙環境權(有部分學者主張環境權屬半真正的概括基本權)
◙健康權(有部分學者主張是憲§18服公職權與憲§22健康權競合)
晚近,憲判字第4號、憲判字第17號→ 原住民身份認同權
林姓女子將愛犬 吉娃娃
Juby送到寵物店美容,卻
因另名顧客擅自開門,導
致狗狗突然衝到馬路上被
撞死。
林女提告求償精神慰撫金
10萬元被駁回,聲請釋憲。
憲法法庭111年7月29日裁
定不受理。
但本案罕見有3位大法官
出具不同意見,強調寵物
已擬人化、被視為家庭成
員,這類爭議日益增加,
釋憲者應從保障飼主基本
權角度介入審查,以驗證
「活的憲法」。
憲法法庭 111年憲裁字第595號裁定
自由時報111年7月30日
113年公務人員特種考試關務人員、身心障礙人員考試 四等考試
B
↓ 112年公務人員 普通考試 中華民國憲法
111年7月29日 憲法法庭裁定不受理
112年普通考試 112年3月報名 112年7月考試
֎再次提醒 考試前切記回閱 憲法法庭網站資訊
「概括基本權」如何定性 ≈
1. 憲法第22條概括條款之基本權,旨在補充前此列舉(基本權)之不足。
2. 所以必須是非屬憲法第二章明文所列舉之基本權利。
3. 主張者須舉證其具有(放諸四海皆準之)「普遍性」(universality)及
(神聖不可侵犯之)「不可侵害性」(inviolability ), 因而「值得憲法
保護」(verfassungsschutzwürdige)(亦即,具有憲法保障價值)者。
4. 須「不妨害社會秩序或公共利益」。
李震山大法官,〈憲法未列舉權保障之多元面貌-- 以憲法第二
十二條為中心〉,輯於氏著,《多元、寬容與人權保障-- 以
憲法未列舉權之保障為中心》,頁18~48,(2005年10月)
釋字第499號
我國憲法雖未明定不可變更之條款,憲法條文中具有本質之重要性而為規範秩
序存立之基礎者,如聽任修改條文予以變更,則憲法整體規範秩序將形同破毀,
該修改之條文即失其應有之正當性。然憲法條文中,諸如:第1條所樹立之民
主共和國原則、第2條國民主權原則、第二章保障人民權利、以及有關權力分
立與制衡之原則,具有本質之重要性,亦為憲法基本原則之所在。基於前述規
定所形成之自由民主憲政秩序(參照現行憲法增修條文第5條第5項及本院釋字
第381號解釋),乃現行憲法賴以存立之基礎,凡憲法設置之機關均有遵守之
義務。
֎憲法第22條概括基本權不構成「修憲之界限」。
如上述釋字第499號解釋意旨論析,憲法基本原則之所在。基於前述規定
所形成之自由民主憲政秩序,乃現行憲法賴以存立之基礎,凡憲法設置之
機關均有遵守之義務。
֎憲法第22條固在補充第二章列舉基本權之不足,惟其內容應以「根本
的基本權」(fundamental rights)為限,亦即須是表彰自由民主憲政秩
序之核心價值,且為不可或缺的憲法權利,始足當之,(大)法官造法
(憲法解釋)「創設」憲法權利,應有界限。
֎關於法律對於「未列舉之根本基本權」所為之限制,法院原則上應以
「高標」(從嚴)審查。
֎修憲應循修憲正當程序,殆無「實質」界限可言,如釋字721號解釋。
〈請另參見 大法官湯德宗部分協同暨部分不同意見書內容〉
釋字第689 號→ (一般行為自由 )
釋字第603 535號→(隱私權)
釋字第554 791號→(性行為自由)
釋字第242 362 552 748號→(婚姻自由)
釋字第399 486號→(姓名權)
釋字第576 716 726號→(契約自由)
釋字第587 號→(子女獲知血統來源之權)
釋字第603 號→ (隱私權)
釋字第626 684 號→(受國民教育以外之教育權)
釋字第509 656 號→(名譽權)
釋字第664 號→(人格權) 釋字第712 號→(收養自由權)
釋字第689 號→(一般行為自由 行動自由、身體權)
釋字第753、767、785號→(健康權) 釋字第803號→(原民狩獵文化權)
憲判字第4號、憲判字第17號 →(原住民身分認同權)
未完 待續....................................持續增生中.......
概 ⁔
括
基 有
本 機
權 體
∞
‿
員警值勤遭民眾拍照或攝影得否主張 肖像權 遭受侵害之權利 ⁇
一名老翁因為拿手機對著員警錄影,遭到員警喝斥「侵
犯肖像權」,還搬出《社會秩序維護法》罰老翁2000元
罰鍰,挨罰的老先生不服提出抗告,結果法官不但打臉
這名搞不清楚狀況的員警,還告發員警涉嫌故意犯搶制
罪。(上圖文 摘 中時新聞網 109年11月16日)
101年9月13日法務部曾以法檢字第10104149290號函表示民眾對警察執法的
攝影需事先徵求員警同意始得為之。
102年2月8日法務部再發布法檢字第10204503780號函補充解釋,認為須分別
就警察執行職務之種類以及場所之公開性,透過比例原則具體衡量。
108年7月9日法務部又再發布法檢字第10800111190號函補充解釋。
constitution_basic_right_constitution_basic_right
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我國並無任何法律禁止人民對執勤中之員警拍攝或錄影,更無規定員警得因
此有要求查看人民手機內照片、影片,甚至要求刪除之授權規定。法律既未
禁止人民對執勤中之員警拍照或錄影,被移送人之行為自未牴觸任何法令,
員警自無任何理由限制被移送人離開現場,然而彭警卻又多次命令並實際以
身體阻擋被移送人離開,又未明示其禁止被移送人離開之法令依據。彭警口
稱被移送人妨害公務,卻未見其有將被告逮捕,或依社會秩序維護法第42條
前段通知被移送人到場接受調查之表示,卻又限制被告離開,其限制被移送
人行動之舉措,亦顯然與法不合。
彭警於執行勤務時,要求被移送人打開手機供其觀看照片、刪除照片及禁止
被移送人離開現場之行為,均無法律依據,而以身體及徒手阻擋被害人離開
現場並致使被移送人左手肘挫擦傷之強暴手段,強使被移送人行無義務之事
,其所為有高度涉犯刑法第134條前段、第304條第1項之公務人員假借職務
上機會,以故意犯強制罪之高度嫌疑,自應由本院依職權告發,以求端正警
紀,並維多數謹慎執行職務員警之職業尊嚴。
花蓮地方法院 109年秩抗字第1號 刑事裁定書 摘引
貞 操 權
Ettoday 新聞雲
112年1月30日
台中一名吳姓男子與黃姓女子離
婚,黃女為了取得孩子監護權,
提出證明表示自己早在10多年前
與另名男子舉行「儀式婚」,訴
請與吳男的婚姻無效。
吳男氣不過,控訴前妻隱瞞已婚
狀態,於婚姻期間發生108次性行
為,已侵害他的貞操權,求償30
萬元。
台中地院指出,吳男提告已逾10
年請求權時效,前妻得拒絕給付
,予以駁回。
Yahoo奇摩新聞
107年11月21日
李宗瑞性侵案刑事部分,判刑20
年定讞。
7名被害女子提起民事求償訴訟
,主張李宗瑞利用女子酒醉之際
乘機性交得逞還偷拍影片,侵害
女子貞操權與隱私權。
台灣高等法院二審判李宗瑞賠償
7名女子新台幣175萬至255萬元
不等金額,總計1525萬元。李宗
瑞不服二審判決提起上訴,最高
法院認為,李宗瑞上訴僅抗辯被
害女子並非不知抗拒,且未提出
原判決違背法令之處,上訴無理
由,今天予以駁回確定。
隱瞞結婚的事實,再跟別人交
往要小心,可能會被告!
一名傅姓空姐指控,她在十多
年前,認識一位林醫師,當時
兩人還以「結婚為前提」,開
始交往。沒想到,醫師卻在兩
人交往期間結了婚,還不讓空
姐知道。空姐不滿,醫師浪費
她十年青春,對醫師提告。
法官認為,因為林醫師在跟空
姐交往時,的確隱瞞了結婚事
實,認為醫師侵害空姐貞操權
,判醫師得賠償空姐150萬。
圖文摘自 東森新聞
105年6月21日
֎配偶權是否為 憲法 上的權利 ⁉
權利 利益 是不同法律概念
可否透過基本國策作為基本權依據 ?
基本國策條款可否作為未列舉權利之依據?
目前國內通說均採「否定說」,也就是基本國策條款雖具有「法拘束力」而
可「拘束各權力機關」,不過仍然必須仰賴立法者形成規範來滿足憲法指示
的國家任務,個人是無法直接依據基本國策條款來向法院請求救濟,同樣也
無法直接請求國家機關履行義務。
基本國策條款應是藉由憲法第22條之解釋來發揮「保障填充」基本權利之功
能而來獲致保障。
֎不過大法官也有多次引用憲法基本國策之規定,作為保障基本權利之釋憲
依據或理由。例如,釋字第365號(兩性平等)、釋字第372號(人格尊嚴)、釋
字第426號(環境權兩性平等)等。
釋字第785號
人民之健康權,國家於涉及健康權之法律制度形成上
,負有最低限度之保護義務,應符合對相對人民
健康權最低限度之保護要求。
◙公務員受憲§16訴訟權之保障,並不會因其公務員身分而異其權利救濟保障
之途徑。
◙公務員欲循行政訴訟法請求救濟,自應符合相關行政訴訟類型法定要件,如
屬顯然輕微之干預,即難謂構成權利之侵害,行政法院應對行政機關本於專
業即對業務之熟悉所為之判斷,給予適當尊重。(釋字第784參照)
◙公務員服勤制度與休假制度為憲法§18條服公職之保障範圍。
◙公務員服勤制度與休假制度為憲法§22條健康權之保障範圍。因公務員休假
制度與服勤制度,攸關公務員得否藉由適當休息以維護健康,屬於憲法§22
條所保障之健康權範疇。
◙對於特殊性質機關之公務員(如警消醫護)之勤務與休假制度,應符合該等
公務員健康權最低限度之保護要求。
◙系爭規定並未就業務特殊性質機關之公務員勤務與休假制度為合理規定,不
符憲法上健康權保護,違憲。
臺北高等行政法院
112年6月1日
110年訴字第451號
爭點:
公務人員請假2日以
內病假,需不需要檢
附診斷證明
健康權體現
北部某私立大學黃姓女學生向法院提
訴指出,她因熱衷參與課堂討論,積
極回答老師上課問題,慘遭陳姓同學
厭惡、排擠,對方時常冷言相向,甚
至當眾出言謾罵:「那你怎麼不去死
?」導致她精神創傷、休學,因此提
訴求償,新北地院法官認為,陳女所
為已侵害黃女健康權,判決她與家長
賠償21775元,可上訴。
自由時報 110年8月28日
釋字第803號
憲法第22條包含文化權(原住民依傳統生活文化生活),
而原住民依傳統生活之權,指以狩獵活動、傳統祭
儀、部落族群教育,擬聚原住民族文化應與環境權
(動物保護及生態)平衡並重。
◙槍砲條例中自製獵槍一詞符合法律明確性原則,為平衡公益而將原住民自製
獵槍除罪化亦符合比例原則。
◙野生動物保育法第21條之1規定中包含非營利性自用之狩獵,為了與環境
權保持平衡,對原住民傳統文化之狩獵活動(宰殺獵物)採特別管制程序與
許可制,乃符合目的正當性原則及比例原則。
狩獵係原住民族利用自然資源之方式之一,乃原住民族長期以來之重要傳
統,且係傳統祭儀、部落族群教育之重要活動,而為個別原住民認同其族
群文化之重要基礎。
鑑於原住民從事狩獵活動之文化權利與野生動物之保護,皆屬憲法所保障
之重要價值,是相關限制是否合憲,本院爰適用中度標準予以審查,如其
目的係為追求重要公共利益,且所採限制手段與其目的之達成間具實質關
聯,而並未過當,即與憲法第23條比例原則無違。
◙原住民族利用野生動物管理辦法第4條第3項所定非定期性狩獵活動之申請
期限與程序規定部分,欠缺合理彈性,其就原住民從事狩獵活動之文化權利
所為限制已屬過度,於此範圍內,有違憲法比例原則。違憲。
(定期20日前,不定期5日前。大法官認為一律要求應於獵捕活動開始前5
日即提出申請,而無其他相應之多元彈性措施,無異於剝奪其依從傳統信仰
或習慣而合法從事狩獵活動之機會。)
◙從事狩獵活動者應填具申請書,並應記載「獵捕動物之種類、數量」,以為
主管機關審查、核准之憑據,要求申請人事前預估申報擬獵捕物種及數量之
要求,對原住民從事狩獵活動之文化權利所為之限制,亦已逾越必要之限度
,違反憲法比例原則。違憲。
B C D
↓ 107年公務人員 普通考試 法學知識
B
↓ 109年 公務人員特種考試 警察人員 三等考試 法學知識
國考送分題 ⁉
↓ 106年 公務人員特種考試 調查人員 三等考試 綜合法政知識
憲法第23條:以上各條列舉之自由權利,除為防止妨礙他人自由、避免緊急
危難、維持社會秩序,或增進公共利益所必要者外,不得以法
律限制之。
人民基本權利之限制
基本權利的保障
事前保障 (憲法第23條)
基本權利的限制
事後保障 (憲法第24條)
國家賠償責任
我國憲法對人民自由及權利,原則上採取直接保障主義,也就是人民的自
由與權利可以藉由憲法之力量而鞏固,凡是侵害個人自由與權利之法律軍可
以宣布違憲而無效。
依據憲法第23條規定,只有在合乎該條所列情形之一者~
防止妨礙他人自由
避免緊急危難
維持社會秩序
增進公共利益
始可限制人民自由權利,而且其限制程度必須不得超過必要的範圍。
此條係貫徹憲法直接保障原則主義之下,非要在某種特殊情形下,不得以法
律限制之,否則就是違憲,該法律亦屬無效。
憲法固然保障人民基本權利,但國家並非不能對該基本權利施加一定限制。
基本權之所以不能沒有限制,其道理是顯而易見的。因個別的基本權主體原
本就不是遺世孤立的個人,而是生活在社會共同體,作為社會共同體一份子,
負有相互尊重義務的個人,因此為確保整個社會共同體得擁有井然有序的共
同生活,同時也為使社會共同體中的每一個人,都能有相同機會與條件行使其
各自的基本權利,基本權的行使就須顧慮到社會共同利益的需要,並同時尊重
其他個人所相同擁有基本權利的需要。
其次,倘基本權的行使沒有界限,國家反將無從完成其平等保障每一人民基本
權的任務,因沒有限制的基本權行使實即無異於基本權的相互干擾與妨礙,最
後勢必造成強凌弱,衆暴寡,唯有實力的強者始擁有基本權的危險後果。
(摘引自 許宗力 大法官,月旦法學教室 ,2003年9月(11期)
基本權利:第六講—基本權的保障與限制(上)
憲法第23條
基本權限制
三 大 原 則
公益目的原則(目的正當性原則)
國家欲以法律限制人民基本權,其限制目的必須
符合四項公益目的之一者,才具有正當性。
法律保留原則(國會保留原則)
憲法或法律有明文規定某些事項,必須以法律定
之,不得以命令為之。
(中央法規標準法第5條、第6條)
比例原則
一個法律或命令,在其所要求之目的正當性前提
下,在目的與限制手段必須符合比例,在損害與
目的間的利益不能顯失均衡。
因應疫情爆發,政府可以對感染者或疑似感染者實施強制隔離措施,是依據憲
法第23條的哪個理由?
(1)防止妨礙他人自由 (2)避免緊急危難
(3)維持社會秩序 (4)增進公共利益
公益目的原則(目的正當性原則)
我們可以嘗試用下面簡例描繪,四者公益目的的內涵~
防止妨礙他人自由:如,人民行使言論自由公然侮辱他人而使他人名譽權受
侵害時,國家得以對之動用刑罰權。
避免緊急危難:如,為避免房屋火勢延燒,國家得為了避免屋內生命的危難
,限制其居住自由進屋救人。
維護社會秩序:如,人民於集會遊行時場面失控,國家得以強制力解散之。
增進公共利益:如,為了道路拓寬,政府依法徵收人民土地。
上題的答案 您認為是什麼⁉
其實
憲法第23條所列的四個理由,只能認為是舉例的規定。
換言之,憲法要求國家限制人民基本權利時,必須基於「公益」的理由,才
能以法律限制。
制憲者當初制定憲法時,舉了這四者為例作為公益的事由。
制憲者真正的意思,是要規範國家機關不可以任意、無理由侵害人民權利。
必須以人民多數的共同決定,即以民主方式選舉出的代議士所制定的法律作
為基礎,國家的限制行為才符合憲法的要求,這也就是所謂的法律保留原則。
有論者主張:根本『沒有』所謂的侵害人民權益最小的手段問題!
在現實上是立法者、執法者所稱的侵害人民權益最小的手段,只是他
們眼中(主觀)的最小侵害手段。
◙國家之行為若僅是對基本權利造成「微不足道」的影響,應非屬於基本權的
干預。
例如1:警察深夜攔車實施路檢,被攔者須停車受檢而使其行動自由在相當
短的時間內受到影響,則應非屬基本權的干預。
例如2:國防部徵兵部門撥放軍事學校招生廣告,造成和平主義者心中的反感
或是不舒服感覺,則非基本權的干預。
◙國家行為對於基本權利造成的影響究竟是不是「微不足道」的影響,應該視
各該基本權利之內涵以及各該國家行為造成的效果而定。
(參見 法治斌 董保城 著 憲法新論 2020年3月版 第207頁)
֎警察職權行使法第2條規定,警察行使職權,不得逾越所
欲達成執行目的之必要限度,且應以對人民權益侵害最少
之適當方法為之。(目的正當性原則)
֎警察職權行使法第7條、第8條、第9條規定,攔停
車輛、查證身分等之相關規定(法律保留原則)
◙釋字第414號→藥事法對於藥物內容進行事前審查,符合公益目的原則。
◙釋字第476號→刑法之死刑判決符合公益目的且無違反國民期待,合憲。
◙釋字第490號→國會以法律規範兵役義務之履行方式,乃是保護人民與國家
安全之所需,符合目的正當性原則。
◙釋字第509號→刑法第310毀謗罪,乃保護個人法益,防止妨礙他人自由,
合憲。
◙釋字第603號→指紋屬於隱私權,但是為了重大公益目的蒐集存錄。
◙釋字第716號→公職人員利益衝突迴避法第9條是杜絕不當利益與圖利機會
,符合公益目的的正當性,合憲。
國家欲以法律限制人民基本權,在所要求目的正當性的前提下,所採取之手段
必須適合其所追求之目的,在目的與手段間必須符合比例,始得謂之正當,而
具有適當性。申言之,以法律為手段而限制人民權利,可達到維護公益之目的
時,其立法手段始具有適當性;同理,任何行政手段之採擇均須為合法手段,
且應有助於目的之達成。(手段必須有助於目的之達成,且手段須為合法之手
段)。
比例原則
比
例
原
則
適當性原則:指所採取的方法應有助於目的之達成。
必要性原則:在多種有效達成目的的手段方法之間,應該選
擇侵害最小者之方法為之。
狹義的比例原則:採取的手段方法,在欲達成目的與所造成
侵害之間不能顯失均衡。
行政程序法 第7條
行政行為,應依下列原則為之:
一、採取之方法應有助於目的之達成。
二、有多種同樣能達成目的之方法時,應選擇對人民權益損害最少者。
三、採取之方法所造成之損害不得與欲達成目的之利益顯失均衡。
德國行政法學者奧托·邁爾(Otto mayer)在西元1895年出版的《德國行政法》
中,主張“警察權力不可違反比例原則”。1923年在同書第三版中認為,
“超越必要性原則即違法的濫用職權行為”。20世紀初,德國另一位行政法
學者弗萊納(F·Fleiner)在《德國行政法體系》一書中用“不可用大炮打小鳥”
的名言,比喻警察行使權力的限度。
觀念上倡行的結果是比例原則在法律上的體現。
◙釋字第588號→管收屬於憲法第8條自由權保障,行政法上拘提管收違反比
例原則,違憲。
◙釋字第626號→警察大學碩士班入學資格(須非色盲者),該限制符合比例
原則,合憲。
◙釋字第617號→刑法第235條散布猥褻物品罪對性言論之表現自由與性資訊
之流通的限制,並未過度之封鎖與歧視,對於人民之言論自
由之限制,尚屬合理,符合比例原則。
◙釋字第678號→國家對於人民無線電波頻率之使用,採取事前許可制是對言
論自由的限制,但其管制目的在於避免無線電頻道互相干擾
保障合法業者之權益,維護無線電波使用秩序等公益目的,
符合公益目的與比例原則。
法律保留原則 (國會保留原則)
憲法或法律有明文規定某些特定事項必須以法律定之,不能以命令為之。
֎<中央法規標準法>第5條、第6條以下四種事項應以法規定之,不能
以命令為之。
<中央法規標準法>第5條 : 左列事項應以法律定之:
一、憲法或法律有明文規定,應以法律定之者。
二、關於人民之權利、義務者。
三、關於國家各機關之組織者。
四、其他重要事項之應以法律定之者。
法律保留原則
法律明確原則
法律規範的內容(構成要件、適用範圍、法律效果)
必須具體明確,使受規範者得以預見其行為結果。
(反之,稱為:不確定法律概念或概括條款)
1. 可理解性。意義並非難以理解。
2. 可預見性。個案中並非不能透過經由適當組成之機構
依其專業知識與社會通念加以判斷認定。
3. 可具司法審查性。司法審查得加以審查。
法律優位原則
法律高於命令,命令與法律牴觸者無效。意指必須以
法律來規範及指導各種行政行為(含法規命令、行政
處分、行政契約等)。
授權明確性原則
國會得僅立法進行原則性規範,其細部內容授權行政
機關以命令補充之。必須具體明確為判斷標準。
1. 授權目的明確。
2. 授權範圍明確。
3. 授權內容明確。
特別權力關係
特別權力關係這個名詞屬於舶來品,此一名稱翻譯自德文。
所謂特別權力關係者,係指國家基於特別的法律原因,對於該特定人民,如公
務員,軍人或學生,享有槪括的支配全能,並使該特定人民立於服從的地位。
此一關係與國家基於行政權的作用,而與該特定人民發生一般的權力關係,有
所不同。特別權力關係的成立,通常基於國家的強制,例如人民接受義務教育
入監服刑或基於兵役法的規定入營服役。特別權力關係理論的提出,乃是強調
行政主體的優越性與受支配者的的服從性,藉以創設一種免於法律之配的行政
領域。行政主體對於人民享有概括的管制權力,而人民則負有不確定且不定量
的義務。
於特別權力關係中,人民不得主張其享有基本權利,故以保護人民基本權利為
宗旨的法律保留原則,自無適用的餘地。從而,基於特別權利關係所生之爭議
事項,通常亦不得向法院尋求救濟。所謂特別權利關係特徵在於:人民不得主
張享有基本權利,無法律保留原則的適用,亦無司法救濟之可言。
特別權力關係理論從德國啟蒙發展,經由日本影響滲透引至我國,由於對公務
人員、軍人、學生、受刑人等管理上的便利,自國民政府在大陸時期起即奉行
不渝,滲透我國行政與法院實務長達半世紀之久,直至釋字第 187 號解釋的出
現,方首度打破特別權力關係理論冰山。
之後因為民主改革以及對人權的重視,釋字第243號解釋成為特別權力關係的
一大突破,公務人員對於免職處分因涉及憲法保障之服公職權利,得提起行政
訴訟。
上述此二件解釋,對於我國特別權力關係理論的瓦解有著非凡的意義。
之後,隨著釋字第 653 號、第 684 號解釋甚至認為受羈押被告與學生於其基本
權利遭受侵害時,均得提起行政爭訟。
上圖摘引自 文官制度季刊 104年7月 第七卷第三期 第8頁
我國特別權力關係之演變:歷史制度主義的觀點 呂炳寬、張毓真著
釋字第736號解釋
憲法第16條保障人民訴訟權,係指人民於其權利或法律上利益遭受侵害時,
有請求法院救濟之權利。基於有權利即有救濟之憲法原則,人民權利或法律
上利益遭受侵害時,必須給予向法院提起訴訟,請求依正當法律程序公平審
判,以獲及時有效救濟之機會,不得僅因身分或職業之不同即予以限制(本
院釋字第430號、第653號解釋參照)。
本解釋明白宣告:法院以後不得再以「特別權力關係」為名,限制「公立學
校教師」之「行政訴訟權」。希促成「特別權力關係」之全面檢討。
「特別權力關係」
「特別法律關係」
釋字第785號解釋
本於憲法第16條有權利即有救濟之意旨,人民因其公務人員身分,與其服務
機關或人事主管機關發生公法上爭議,認其權利遭受違法侵害,或有主張權
利之必要,自得按相關措施與爭議之性質,依法提起相應之行政訴訟,並不
因其公務人員身分而異其公法上爭議之訴訟救濟途徑之保障。
公務人員與國家間雖具有公法上職務關係,但其作為基本權主體之身分與一
般人民並無不同,本於憲法第16條有權利即有救濟之意旨,人民因其公務人
員身分,與其服務機關或人事主管機關發生公法上爭議,認其權利遭受違法
侵害,或有主張權利之必要,自得按相關措施與爭議之性質,依法提起相應
之行政訴訟,並不因其公務人員身分而異其公法上爭議之訴訟救濟途徑之保
障。
釋字第736號
教師
釋字第784號
學生
釋字第785號
公務人員
憲法第24條
凡公務員違法侵害人民之自由或權利者,除依法律受懲戒外,應負刑事及民
事責任。被害人民就其所受損害,並得依法律向國家請求賠償。
憲法委託:
憲法條文必須透過立法者的立法行為方能加以實現,而立法者有義務透過立法
實現該項憲法內容。
憲法可與國家機關之義務 ,要求其履行,對國家機關有一定之拘束力。
如憲法第137 條,中華民國之國防,以保衛國家安全,維護世界和平為目的。
國防之組織,以法律定之。
如憲法第149條,金融機構,應依法受國家之管理。
國家賠償法制定的功能
一、落實憲政法治
憲法第24 條明文揭示國家的賠償責任,依該條的規定,被害人民向國家
請求賠償,必須依據「法律」。所以國家賠償法的制定就是為了具體實現
憲法上所昭示的國家賠償制度。
二、保障國內人民及國外僑民的權益
人民的自由或權利如受公務員不法侵害,可依據國家賠償法請求國家賠償
,使人民的權益,更進一步獲得實際的保護與救濟;又因本法規定,於外
國人為被害人而可以請求我國政府賠償的情形,以依條約或該外國法令或
慣例,我國人民得在該國與該國人享受同等權利者為限,故從這一層意義
而言,國家賠償法的制定,也兼具有保護我國僑民的作用。
三、促使公務員積極任事
國家賠償法的制定,可以使得公務員執行公務時依法積極任事,不必瞻前
顧後,倘縱有侵害人民權益情事,只要該公務員沒有故意或重大過失,就
不必負損害賠償責任,而由國家負其責任。
公務員執行職務的地位
代理關係論
所謂「代理關係」係指公務人員之執行職務,係「代理」著國家此一法人,
在代理關係論下,國家與公務人員乃屬各別之主體,故有兩個主體的存在,
一為國家這個法人,另一為公務員本身。公務員的行為,必須經由規範代理
關係的法規規定權限授與,其效力才歸屬於國家。故如果公務員的行為,非
屬於其職掌內(即非授權範圍內)的行為,其效力即不應歸屬於國家。
代表關係論 (通說)
所謂「代表關係」係指公務人員之執行職務直接視同是國家的行為,因為國
家作為一種法人,實屬「擬制」的存在,國家不能自為行為,必恃公務人員
為各種公權力作用,國家的功能才能被落實。公務員執行其法定職務,與國
家關係應屬「代表關係」,因為公務員執行職務,應以憲法及法律所形成的
客觀法秩序作為奉行之圭臬。公務員在「務的關係」中,個別職務行為的處
理上,固然應服從長官之指示,但其奉行的是整體法規範所形成的「客觀法
秩序」。就國家任務之執行而言,乃由全體公務員「代表」國家執行任務,
基於「管轄法定原則」,這些任務乃是法規範全部所規定出來的「工作內
容」。公務員執行法定的工作內容,應視為國家的行為,其效力直接歸屬於
國家。
國家自己責任論
֎釋字第469號解釋
憲法第24條規定公務員違法侵害人民之自由或權利,人民得依法律向國家請
求賠償,係對國家損害賠償義務所作原則性之揭示,立法機關應本此意旨對
國家責任制定適當之法律。
……且在法律規範之前提下,行政機關並得因職能擴大,為因應伴隨高度工
業化或過度開發而產生對環境或衛生等之危害,以及科技設施所引發之危險,
而採取危險防止或危險管理之措施,以增進國民生活之安全保障。
֎釋字第487號解釋
則較為明確地宣示,立法機關依據該規定,有「制定」有關國家賠償「法律」
之「義務」,而此等法律對人民請求各類國家賠償要件之規定,並應符合憲
法上之比例原則。
憲法第24條係針對人民基本權受侵害時的事後保障(受侵害後的賠償)。
包含公務員違法侵害人民權益而應當承受的公務員責任,以及後續由國家對
被害人予以賠償的國家賠償責任兩部分。
憲
法
第
24
條
國家賠償法
公務員懲戒法
憲法第23條
事前保障
憲法第24條
事後保障
國家賠償法 (第二次權利救濟、保護)
依據國家賠償法有三個賠償責任來源 =
◙公務員基於公權力執行職務而加予人民損害。 (國賠法§2 Ⅱ前)
◙公務員怠於執行職務,致人民自由或權利遭受損害。 (國賠法§2 Ⅱ後)
╠ ↑ 採故意過失責任 ╣
◙公共設施因設置或管理有欠缺所造成之損害。 (國賠法§3 )
╠ ↑ 採無過失責任 ╣
֎國賠法§2、§4公務員定義採最廣義公務員認定,依法令從事公務之人員
以及受委託行使公權力之團體視同公務員。
☻法務部101年1月18日法律決字第1000028022號函示~ ↓
(最廣義之公務員,指依法令從事於公務之人,例如刑法第10條、國家賠償法第2條所稱之公務員;
廣義之公務員,指公務員服務法第24條所稱之公務員,包括受有俸給之文武職及其他公營事業機
關服務之人員;狹義之公務員,指公務員懲戒法所稱之公務員,包括政務官、民選之行政首長及
民選代表亦包括之;最狹義之公務員,指公務人員任用法第5條所任命之人員,包括簡任、薦任
及委任官等之人員)
賠償:因為公務員「不合法」的行使公權力(含應行使時卻怠於行使),或
是公共設施的設置或管理有欠缺。因此情形造成人民權益受到損害時,
國家負有損害賠償責任,人民可以對國家(普通法院)請求「賠償」。
補償:國家因公權力的「合法」行使,造成人民權益的特別嚴重的損害(學
理稱:特別犧牲),國家負有補償的責任,人民可以就其損失向國家
(行政法院)請求「補償」。惟倘若屬人民應容忍之一般義務,不補償
。 一般常見的行政上損失的補償,例如:私人土地的徵收補償。
圖摘引自 https://www.legis-pedia.com/article/lawABC/813
↑賠償=憲法§24(救濟權) ↓補償=憲法§15(財產權)
構成國家賠償責任,須具備下列8種要件:
1、須為公務員的行為。
2、須為執行職務的行為。
3、須為行使公權力的行為。
4、公務員須有故意或過失。
(公共設施在設置或管理上倘有欠缺,則不以有故意或過失為必要。)
5、須為不法的行為。
6、須侵害人民的自由或權利。
7、須發生損害。
8、須該不法侵害行為與人民所受損害間有相當因果關係
֎何謂行使公權力:
依據最高法院80年台上字第525號判決認為:「所謂行使公權力,係指公務員
居於國家機關之地位,行使統治權作用之行為而言。並包括運用命令及強制等
手段干預人民自由及權力之行為,以及提供給付、服務、救濟、照顧等方法,
增進公共及社會成員利益,以達成國家任務之行為。如國家機關立於私法主體
之地位,從事一般行政之補助行為,如購置行政業務所需之物品或處理行政業
務相關之物品,自與公權力之行使無關,不生國家賠償之問題。
֎國賠舉證責任:
對於國家賠償責任之本質係採「代位責任說」,但關於舉證責任,通說認採
「大致推定理論」之傾向,也就是被害人只須證明公務員有違法行使公權力之
事實(如違法查封、逮捕),即可推定公務員具有故意過失,而由國家負起反證
其無故意過失責任,如無反證,則即應負擔賠償責任,此說能減輕被害人舉證
責任之負擔(法諺:舉證之所在、敗訴之所在),藉以更能貫徹國家賠償法之立法
精神。
֎「協議先行主義」原則: (以書面請求 先協議 後訴訟)
被害人就其所受損害,得向國家請求損害賠償時,不得逕向法院提起損害賠償
之訴,應先向賠償義務機關以書面請求之,此乃國家賠償法關於損害賠償請求
權之行使,在程序上所特設之規定,其目的在於便利人民並尊重賠償義務機關,
使其有機會先行處理,以簡化賠償程序,避免訟累,疏解訟源。
☻1.賠償機關拒絕賠償 2.賠償機關30日內未同意進行協調 3.協調60日後不成立
֎國賠求償時效:
(1) 當事人求償 : 自知有損害日起2年內或損害發生時5年內。
(2) 國家求償 : 於支付賠償金後,2年內未向公務員求償。
֎互惠主義:
當事人倘為外國人時,是否可適用我國國家賠償法,端看該國家法規是否可適
用我國人民。(國賠法§15)
法令適用順序
特別法
˅
國家賠償法
˅
民法
臺中市大甲高中黃姓男新生,
民國108年7月某日晚間回宿
舍後,因寢室的冷氣卡遺留
保健室,陳姓學長邀走「捷
徑」去拿,從2樓浴室示範翻
窗,黃姓學生跟隨,卻不慎
摔成雙腳癱瘓。
黃姓學生由法定代理人提出
國家賠償訴訟,請求校方、
宿舍管理員及學長各賠793萬
餘元,臺中地院法官以學校
設施及管理無缺失,黃員應
知翻窗是重大違規,且未受
脅迫決意翻窗,求償無理判
決駁回,本案仍可上訴。
中國時報 111年10月18日
聯合報 113年 1月 2日
https://vip.udn.com/vip/story/121942/7673168?fro
m=vipudn_content_recommendation
聯合新聞網 113年1月19日
公務機關分擔責任風險
公共意外險
超額責任險
公務員懲戒法
֎該法明定了公務員倘犯有「違法執行職務、怠於執行職務或其他失職行為」
以及「非執行職務之違法行為,致嚴重損害政府之信譽」,且具有歸責性
(故意或過失)者,應予以懲戒。
֎釋字第396號解釋,即明示懲戒機關應採法院之體制,且懲戒案件之審理,
應本於正當法律程序之原則,採言詞辯論、直接審理、對審及辯護制度,給
予被付懲戒人充分之程序保障。釋字第433號解釋則揭示撤職停止任用期間
及休職期間欠缺上限規定,影響公務員權益,應予檢討。釋字第583號解釋
另指出懲戒權行使期間未依違法失職行為及其懲戒處分種類之不同,而為合
理之區別,與比例原則未符。以上等等多次解釋文。
֎基上,立法院於109年5月22日三讀通過《公務員懲戒法修正草案》 : 共
計新增22條、修正45條,異動條文67條及《公務員懲戒委員會組織法修
正草案》 : 共計新增5條,修正16條,刪除1條。
constitution_basic_right_constitution_basic_right
constitution_basic_right_constitution_basic_right
以上三圖 均摘引自:人事月刊
第372期(2016.8.6) 張雅晶 著
淺談公務員懲戒法新舊法之比較
☻可能出題類型:
Q. 公務員因違法濫權遭撤職,則其停止任用期間
至少為多久? (D)
(A)半年 (B)1年 (C)1年以上、3年以下
(D)1年以上、5年以下
Q.下列何者非屬於公務員懲戒法之懲戒種類?
(A)停職 (B)撤職 (C)休職 (D)降級
֎公務員懲戒法考試範圍,考選部
規定在行政法題型,先予敘明。
֎但,國家賠償法屬憲法命題大綱
之出題範圍,而公務人員懲戒法
中違法執行職務或非執行職務之
違法行為,仍與國賠法相涉關聯
(公務員責任),建議稍微涉獵閱
讀較宜。
自由時報 109年10月15日
台南市警局第二分局海安派出所
陳姓警員(案發後,離職),於
107年間與女友嘿咻時,竟偷拍
兩人性愛過程,事後還傳給女友
看;此外,他透過交友軟體結識
3名女網友,以取締交通違規為
名,偷查其個資,甚至把3女的
交通事故臨檢資料傳給她們看。
共觸犯有妨害秘密、洩密、登載
不實準文書等三罪,經法院判刑
確定。
再經懲戒法院審理後,認定他嚴
重損害政府信譽,判休職2年,
期滿方能復職。懲戒法院指出,
陳員身為員警,卻未能端正行止,
反損及政府信譽並侵犯人民資訊
隱私權,竊錄行為更是破壞善良
風俗,造成被害人心理恐慌與不
安全感,嚴重損害政府形象。
公務人員懲戒法109年5月22日三讀
陳姓員警107年案發後 離職走人
右圖出處 https://examination-
note.blogspot.com/2019/04/blog-post_21.html
懲戒法院
◙採一級二審制
◙第一審事實審(法官3人合議)
第二審法律審(法官5人合議)
均採言詞辯論為原則
◙採取公開審理原則,僅案件有妨
害國家安全或當事人聲請不公開
並經許可,始得採不公開審理。
◙自送請監察院審查或移送懲戒時
起至懲戒處分生效日止之期間,
禁止資遣,申請退休,申請退伍
。
↓ 101年公務人員 高等考試三級考試 法學知識
B
↓ 102年公務人員特種考試身心障礙人員 三等考試 法學知識
A

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