Rendición de cuentas de la
Superintendencia de Competencia
Informe de labores
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  1. 1. Rendición de cuentas de la Superintendencia de Competencia Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 Julio de 2011
  2. 2. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 2 Contenido I. Introducción ...................................................................................................................3 II. Resumen ejecutivo ........................................................................................................5 III. Metodología y proceso de elaboración del informe.....................................................13 IV. Antecedentes históricos...............................................................................................15 A. Proceso histórico de la institucionalidad de la competencia en El Salvador.............15 B. Derecho de Competencia salvadoreño en la actualidad - Ley de Competencia.......24 C. Principales logros del primer quinquenio de funcionamiento de la SC .....................31 V. Plan institucional (junio 2010- mayo 2011)..................................................................32 VI. Gestión estratégica institucional..................................................................................34 A. Protección a la competencia en beneficio del consumidor........................................34 B. Promoción de la competencia en beneficio del consumidor .....................................44 VII. Coordinación interinstitucional.....................................................................................53 A. Seguimiento interinstitucional a las recomendaciones de política pública resultado de los estudios sectoriales sobre condiciones de competencia................................53 B. Convenios interinstitucionales...................................................................................54 C. Programa de pasantes ..............................................................................................57 D. Programa COMPAL II de la Conferencia de las Naciones Unidas para el Comercio y el Desarrollo (UNCTAD, por sus siglas en inglés).....................................................59 E. Proyecto con el Banco Interamericano de Desarrollo (BID)......................................59 VIII. Mecanismos de participación ciudadana impulsados..................................................61 A. Acercamiento con medios de comunicación y líderes de opinión.............................61 B. Sitio Web de la SC ....................................................................................................62 C. Presencia en las redes sociales................................................................................63 D. Presencia en ferias y eventos de divulgación masiva...............................................63 IX. Personal de la SC........................................................................................................65 X. Adquisiciones y contrataciones institucionales............................................................66 XI. Gestión financiera y ejecución presupuestaria............................................................74 XII. Dificultades enfrentadas ..............................................................................................75 XIII. Proyecciones junio-2011 a mayo-2012 .......................................................................77
  3. 3. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 3 I. Introducción La rendición de cuentas constituye un mecanismo propio de un Estado de Derecho que ofrece la oportunidad para que los funcionarios públicos expliquen sus actuaciones y decisiones a la población. Está íntimamente vinculada con la participación ciudadana, la transparencia y el acceso a la información, los cuales considerados en conjunto contribuyen a elevar los niveles de integridad en las instituciones públicas. Es un instrumento que ayuda a desarrollar a las instituciones su gestión en forma eficiente, ya que permite a los ciudadanos: enterarse de los avances y dificultades sobre las actividades desarrolladas por las entidades públicas; manifestar sus inquietudes y necesidades; contar con información de fuente oficial sobre las razones para la toma de decisión; y conocer los resultados de tales decisiones. De acuerdo a los artículos 85 y 86 de nuestra Constitución, al plantear el carácter representativo y limitado del poder ejercido por los servidores públicos y señalar al pueblo como originario de ese poder, establecen una relación de delegación y control entre los ciudadanos y sus funcionarios. Asimismo, la Convención de la Organización de las Naciones Unidas contra la Corrupción, en sus artículos 1 letra c), 5 # 1, 9 # 2, y la Convención Interamericana contra la Corrupción, en su artículo III, resaltan el compromiso de los Estados en la lucha contra la corrupción, promoción de la participación ciudadana y rendición de cuentas. Por otra parte, la Ley de Ética Gubernamental establece, en su artículo 4 letra n), como un principio de ética pública la rendición de cuentas, señalando que la misma comprende el uso y administración de los bienes públicos a cargo de una entidad pública. Adicionalmente, la Ley de Acceso a la Información Pública, recientemente en vigencia, instituye, en su artículo 4 letra h), el principio de la rendición de cuentas y en su artículo 10 # 21, la obligación de actualizar de oficio la información relativa a los mecanismos de participación ciudadana y rendición de cuentas existentes en el ámbito de competencia de cada institución, de las modalidades y resultados del uso de dichos mecanismos.
  4. 4. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 4 En virtud de lo anterior la Superintendencia de Competencia decidió rendir cuentas para explicar, razonar y justificar a la ciudadanía los actos realizados y las decisiones tomadas durante el período comprendido del 01 de junio de 2010 al 31 de mayo de 2011, así como informar a la población salvadoreña sobre los proyectos y actividades desarrolladas durante el período mencionado, evaluando avances, obstáculos, logros y dificultades, con relación al cumplimiento del plan institucional y su coherencia con el Plan de Desarrollo Quinquenal 2010-2014 y las expectativas ciudadanas; explicar y justificar a la ciudadanía las decisiones o resoluciones tomadas por la entidad sobre aspectos relevantes de su gestión; y desarrollar un diálogo con los ciudadanos que contribuya a fortalecer a las entidades del sector público y mejorar las prácticas de participación ciudadana.
  5. 5. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 5 II. Resumen ejecutivo La Superintendencia de Competencia (SC), consciente de la necesidad de transparentar su actuación ante la ciudadanía y del compromiso que tiene como institución de rendir cuentas, ha llevado a cabo el presente informe de rendición de cuentas para dar a conocer los aspectos más relevantes de su gestión durante el período de junio de 2010 a mayo de 2011. En virtud de lo anterior, se procede a informar a la población salvadoreña sobre los proyectos y actividades desarrolladas durante el período mencionado, evaluando avances, obstáculos, logros y dificultades, así como a explorar las expectativas ciudadanas y a desarrollar un diálogo con la población que contribuya a fortalecer a la institución y mejorar las prácticas de participación ciudadana. La SC busca promover y proteger la competencia. Entiéndase por “competencia”: la situación del mercado en la que los agentes económicos luchan, de forma independiente, por una clientela de compradores para alcanzar un objetivo empresarial concreto, por ejemplo: utilidades, ventas o una mayor participación de mercado. La competencia entre agentes económicos puede referirse a los precios, a la calidad, al servicio o a una combinación de éstos y otros factores que puedan valorar los consumidores. Da origen al bienestar para el consumidor y mayor eficiencia. A continuación se describen las acciones realizadas por esta Superintendencia en cuanto a los componentes principales de su estrategia institucional: A. Protección a la competencia en beneficio del consumidor La protección de la competencia es parte del objeto de la Ley de Competencia (LC) y consiste en detectar, investigar y sancionar conductas o comportamientos que limiten, restringen o impiden la competencia (prácticas anticompetitivas). Esta protección se realiza a través del desarrollo de: actuaciones previas, investigación de prácticas anticompetitivas, defensa de la legalidad de casos y análisis ex–ante de concentraciones económicas.
  6. 6. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 6 1. Actuaciones previas: son el conjunto de actividades que realiza para recopilar información y determinar la existencia de indicios de posibles problemas de competencia o violaciones a la Ley. Se llevaron a cabo seis actuaciones previas para buscar indicios sobre la posible existencia de prácticas anticompetitivas en los mercados siguientes: azucarero, de televisión por cable, suministro de tóner y cartuchos de tinta a instituciones públicas, de hostelería y turismo, gas licuado de petróleo (GLP) y sacos de fibras burdas. Las últimas dos en mención se encuentran en trámite. Tres de ellas concluyeron sin indicios sobre la existencia de prácticas anticompetitivas en los mercados relacionados y una de ellas provocó el inicio de oficio de una investigación. 2. Procedimientos administrativos sancionadores por prácticas anticompetitivas: Éstos tienen lugar luego de haberse encontrado indicios suficientes de la posible existencia de una práctica anticompetitiva o como consecuencia de la admisión a trámite de una denuncia. Se tramitaron siete (7) procedimientos administrativos sancionadores, cinco (5) iniciados por denuncias y dos (2) de oficio, por la posible existencia de prácticas anticompetitivas en los mercados de droguerías, azúcar, GLP, telefonía móvil (2) y procesos de adquisición y contratación públicos (2): en servicios portuarios y alimentos, que pudiesen significativamente limitar, impedir o restringir la competencia. El procedimiento de GLP se declaró improcedente, los otros seis (6) se encuentran aún en trámite. 3. Procedimientos administrativos sancionadores por falta de colaboración: Éstos tienen lugar cuando algún agente económico deliberadamente o por negligencia no suministra la colaboración requerida, o cuando lo hace de manera incompleta o inexacta. La SC recién finalizó un procedimiento administrativo sancionador por falta de colaboración en el sector de alimentos dentro de un proceso de adquisición y contratación público, concluyendo en la imposición de una multa al infractor, la cual fue cancelada oportunamente por el sancionado. 4. Análisis ex-ante de concentraciones económicas: Los agentes económicos deben solicitar autorización de concentración económica (fusión, adquisición, consolidación, integración o combinación de sus negocios en todo o en partes) para que la institución haga un análisis previo económico, financiero, comercial y legal sobre los
  7. 7. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 7 posibles beneficios y perjuicios a la competencia de la operación de concentración económica propuesta. Durante el período informado, se recibieron quince (15) solicitudes de autorización, las cuales se resolvieron de la siguiente manera: una (1) autorización, nueve (9) solicitudes fueron declaradas improcedentes y tres (3) se declararon inadmisibles, y dos (2) en trámite. Las solicitudes recibidas involucran empresas que se dedican a la agroindustria, comercio, construcción, finanzas, administración de pensiones, servicios en general y telecomunicaciones. 5. Defensa de la legalidad de los casos: Esta tarea se realiza cuando el agente económico sancionado impugna ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Corte Suprema de Justicia la resolución emitida por el Consejo Directivo (CD), por supuestas ilegalidades. La labor en este caso es comprobar a la referida Sala la necesidad de restablecer las condiciones de competencia que han sido limitadas, restringidas o impedidas en perjuicio del bienestar el consumidor y que han sido señaladas por la SC en sus resoluciones que han determinado la existencia de prácticas anticompetitivas. Esta entidad defiende ante la mencionada Sala la legalidad de las resoluciones que ha emitido y que se encuentran en esta instancia. En el período en análisis, defiende la legalidad de dieciocho (18) casos en la CSJ. B. Promoción de la competencia en beneficio del consumidor La promoción de la competencia comprende a todas aquellas: “Actividades de las autoridades de competencia relacionadas con la promoción de un entorno competitivo para las actividades económicas por medio de mecanismos distintos de los de la aplicación de las normas de competencia, principalmente a través de sus relaciones con otras entidades estatales y sensibilizando a la opinión pública de los beneficios de la competencia1 ”. Promover la competencia se logra a través de: emisión de opiniones sobre normativa, emisión de opiniones sobre procedimientos de adquisición y contratación públicos, elaboración de estudios sobre condiciones de competencia, emisión de 1 International Competition Network (ICN), “Advocacy and Competition Policy”, Report prepared by the Advocacy Working Group, ICN Conference, Naples, Italy, 2002, pág. 6 (Traducción libre al castellano); http://www.internationalcompetitionnetwork.org/advocacyfinal.pdf.
  8. 8. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 8 recomendaciones, entre otras actividades para formación de una cultura de competencia en El Salvador. 1. Opiniones sobre normativa: Son resultado de analizar técnica y legalmente un proyecto de ley, reglamento, ordenanza o cualquier otro tipo de regulación, con el objeto de promover, proteger y garantizar la competencia, en pro de la eficiencia económica y el bienestar del consumidor. Se emitieron siete (7) opiniones sobre normativa a solicitud de la Autoridad de Aviación Civil (1), de la Superintendencia General de Electricidad y Telecomunicaciones (3), del Ministerio de Gobernación (1) y de la Asamblea Legislativa (2), en los temas de aeropuertos, puertos, electricidad, telecomunicaciones, asociaciones y gremiales y compras gubernamentales (reformas a la LACAP). 2. Opiniones sobre procedimientos de contratación y adquisición públicos: Son producto de analizar técnica y legalmente las bases de licitaciones y concursos públicos que puedan significativamente limitar, restringir o impedir la competencia. De mayo 2010 a junio 2011, se emitieron cinco (5) opiniones sobre procedimientos de adquisición y contratación públicos a solicitud del Centro Internacional de Ferias y Convenciones (1), del Ministerio de Agricultura y Ganadería (1) y de la Superintendencia General de Electricidad y Telecomunicaciones (3) en los mercados de arrendamiento de facilidades para ferias y convenciones, infraestructura de mitigación de riesgos y electricidad. 3. Estudios sectoriales sobre condiciones de competencia y monitoreos: Como parte del desarrollo efectivo de sus funciones, se supervisa de manera permanente el desempeño de los sectores de la economía, para lo que realiza, entre otros, estudios sectoriales de condiciones de competencia. En este período, finalizó dos (2) estudios en los sectores de quesos, hierro y acero. Se inició y están por finalizar los estudios de tarjetas de crédito y débito, seguros y aceites y grasas comestibles. A futuro, esta Superintendencia llevará a cabo los estudios de condiciones de competencia de los servicios de transporte aéreo de pasajeros y de servicios marítimo portuarios. Además, se llevaron a cabo monitoreos de precios de fertilizantes y de leche.
  9. 9. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 9 4. Recomendaciones de política pública: son aquellas medidas propuestas por el CD adoptadas mediante resolución, como resultado de un estudio sectorial sobre condiciones de competencia, una opinión sobre normativa o sobre bases de licitación pública, una investigación de prácticas anticompetitivas o un procedimiento de autorización de concentraciones económicas, dirigidas a entidades públicas, con el fin de evaluar, crear y/o modificar políticas públicas o normativa que inciden en las condiciones de competencia de un sector de la economía. En el período informado se emitieron 55 recomendaciones en total, dirigidas a 12 instituciones gubernamentales. 5. Divulgación en materia de competencia La SC, consciente de la necesidad de promover competencia en diversos sectores de la sociedad, impulsó nuevos mecanismos de participación ciudadana, tales como reuniones de acercamiento con medios de comunicación y líderes de opinión; participación en redes sociales; presencia en ferias y eventos de divulgación masiva, entre éstos: XXIII Feria Internacional de El Salvador, X Feria de Ciencia y Tecnología Universidad “Dr. José Matías Delgado”; “Primer Encuentro Empresarial de Emprendedores 2010” - organizado por CONAMYPE - y proyecto de Oficinas Integradas Móviles en Ilopango y San Martín. Así también se impartieron 54 presentaciones de diversos temas como Política y Ley de Competencia y sus reformas, estudios sectoriales de mercado, concentraciones económicas, ofertas o licitaciones colusorias, casos que ha resuelto esta Superintendencia, entre otros. Por otro lado, esta institución también llevó a cabo la Semana de la Competencia durante la última semana de noviembre, con el objeto de fomentar y elevar el nivel de conocimiento de la sociedad civil en general respecto del Derecho y Política de Competencia. Durante esta semana se realizaron actividades de promoción de la competencia dirigidas a los Órganos Ejecutivo y Judicial, asociaciones de consumidores, academia y sociedad civil en general. Se produjo la recopilación de “Informes de estudios sectoriales sobre condiciones de competencia 2006-2010”, que recoge 12 estudios sobre condiciones de competencia
  10. 10. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 10 de mercados como la agroindustria azucarera y arrocera, combustibles líquidos, electricidad, GLP, medicamentos, entre otros. Estos informes fueron entregados a bibliotecas públicas, gremiales, centros de estudios, entre otros, para que sean utilizados como fuente de consulta. También se encuentran en formato digital en la Web de la SC. Además, para su expansión y participación en redes sociales, creó su Fan Page en Facebook, así como la participación en la red social de Twitter. La SC cuenta con un perfil en Facebook, además de tener un canal en YouTube 6. Capacitación en materia de competencia En este período, continuó con su programa de capacitación a través del “Diplomado de Introducción al Derecho de Competencia”, el seminario/taller: “La colusión entre oferentes en procesos de licitación pública” y un diplomado para el personal de la Fiscalía General de la República que se desarrolla gracias a la colaboración de la Escuela de Capacitación Fiscal. 7. Actividad internacional En el marco de la labor internacional que realiza la SC, específicamente del Grupo de Trabajo de Política de Competencia en la Integración Centroamericana, esta Superintendencia lidera, como unidad ejecutora, el proyecto impulsado por el Banco Interamericano de Desarrollo denominado: “Desarrollo de una Política de Competencia Regional” que pretende promover la política de competencia con el fin de prevenir, detectar y eliminar prácticas anticompetitivas en la región centroamericana y Panamá. Este proyecto tiene como finalidad contar con una norma e institucionalidad regional de competencia. Además, también a nivel regional, se realizó el “Estudio regional de condiciones de competencia en la cadena de distribución mayorista y minorista de medicamentos en Centroamérica y Panamá” y se está realizando el estudio regional del sector de fertilizantes. 8. Convenios de cooperación y colaboración a nivel nacional e internacional A la fecha, se han suscrito diversos convenios nacionales e internacionales que ayudan a fortalecer las relaciones entre las instituciones signatarias. Para la SC
  11. 11. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 11 representan oportunidades para desarrollar actividades de protección y promoción de la competencia a través de investigaciones de casos, realización de estudios sectoriales y la creación y consolidación de la cultura de competencia. Durante el periodo informado, en el marco de los diferentes convenios nacionales de cooperación y coordinación que la SC ha suscrito en el pasado con diversas instituciones públicas, se desarrollaron actividades de seguimiento con la Autoridad de Aviación Civil, Autoridad Marítima Portuaria, Centro Nacional de Registros, Ministerio de Economía, Superintendencia General de Electricidad y Telecomunicaciones. En abril de 2011, renovó el convenio de cooperación y coordinación con el Centro Nacional de Registros (CNR). A nivel internacional, gracias a la asistencia técnica resultante de los convenios suscritos en años anteriores con autoridades homólogas se ha dado seguimiento a los convenios suscritos con las siguientes entidades: Fiscalía Nacional Económica de Chile, Autoridad de Protección al Consumidor y Defensa de la Competencia de Panamá, y Superintendencia de Industria y Comercio de Colombia. C. Ejecución presupuestaria, personal de la SC, adquisiciones y contrataciones institucionales Ejecución presupuestaria por rubro de agrupación Rubro Concepto US$ Disponible Ejecutado Ejecución % 51 Remuneraciones 1,394,868 1,375,111 98.6 54 Bienes y Servicios 415,455 415,455 100.0 55 Gastos Financieros y otros 116,612 116,612 100.0 61 Inversiones en Activos Fijos 19,016 19,016 100.0 Total 1,945,951 1,926,194 99.0
  12. 12. Informe de labores junio 2010 Cabe mencionar que para los ejercicios fi fue de US$1,898,035.00, en cada uno de los citados ejercicios. Durante el período informado se realizaron las siguientes adquisiciones y contrataciones institucionales: Informe de labores junio 2010 Cabe mencionar que para los ejercicios fi fue de US$1,898,035.00, en cada uno de los citados ejercicios. Clasificación Ejecutivo Técnico Administrativo De servicio Total Durante el período informado se realizaron las siguientes adquisiciones y contrataciones institucionales: Cantidad 105 2 2 1 3 Remuneraciones 1,375,111 Informe de labores junio 2010 Cabe mencionar que para los ejercicios fi fue de US$1,898,035.00, en cada uno de los citados ejercicios. Clasificación Ejecutivo Técnico Administrativo De servicio Total Adquisiciones y contra Durante el período informado se realizaron las siguientes adquisiciones y contrataciones Cantidad Compras por libre gestión Licitaciones públicas Concurso Contratación directa Prórrogas de contrato 51 - Remuneraciones 1,375,111 71% Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Sup Página Cabe mencionar que para los ejercicios fi fue de US$1,898,035.00, en cada uno de los citados ejercicios. Personal de la SC Adquisiciones y contra Durante el período informado se realizaron las siguientes adquisiciones y contrataciones Modalidad Compras por libre gestión Licitaciones públicas Concursos públicos internacionales Contratación directa Prórrogas de contrato Ejecución presupuestaria junio 2010 mayo 2011 de la Sup Página 12 Cabe mencionar que para los ejercicios fiscales 2010 y 2011, el presupuesto aprobado fue de US$1,898,035.00, en cada uno de los citados ejercicios. Personal de la SC Número de empleados Adquisiciones y contrataciones institucionales Durante el período informado se realizaron las siguientes adquisiciones y contrataciones Modalidad Compras por libre gestión Licitaciones públicas s públicos internacionales Contratación directa Prórrogas de contrato Ejecución presupuestaria junio 2010 - mayo 2011 mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia scales 2010 y 2011, el presupuesto aprobado fue de US$1,898,035.00, en cada uno de los citados ejercicios. Personal de la SC Número de empleados 4 21 11 4 40 taciones institucionales Durante el período informado se realizaron las siguientes adquisiciones y contrataciones s públicos internacionales 54 - Bienes y Servicios 415,455 22% 61 - Inversiones en Activos Fijos 19,016 Ejecución presupuestaria mayo 2011 erintendencia de Competencia scales 2010 y 2011, el presupuesto aprobado Número de empleados taciones institucionales Durante el período informado se realizaron las siguientes adquisiciones y contrataciones Monto US$ 98,085.89 US$ 111,823.97 US$ 137,804.00 US$ 5,750.00 US$ 117,976.82 Bienes y Servicios 415,455 22% 55 - Gastos Financieros y otros 116,612 6% Inversiones en Activos Fijos 19,016 1% erintendencia de Competencia scales 2010 y 2011, el presupuesto aprobado Durante el período informado se realizaron las siguientes adquisiciones y contrataciones Monto US$ 98,085.89 US$ 111,823.97 US$ 137,804.00 US$ 5,750.00 US$ 117,976.82 Gastos Financieros y otros 116,612 6% scales 2010 y 2011, el presupuesto aprobado Durante el período informado se realizaron las siguientes adquisiciones y contrataciones
  13. 13. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 13 D. Dificultades enfrentadas Durante el período en cuestión, la SC permaneció acéfala, a partir del 01 de enero hasta el 01 de febrero, ambas fechas inclusive de 2011. El 02 de febrero de 2011, el licenciado Francisco Díaz Rodríguez fue nombrado y juramentado como Superintendente de Competencia Propietario por el señor Presidente de la República. Además, careció de CD, su autoridad máxima, a partir del 01 de enero al 20 de marzo, ambas fechas inclusive de 2011. Debido a lo anterior, este Consejo se ha visto en la necesidad de prorrogar por doce meses más (Art. 45 Ley de Competencia) los plazos de instrucción en investigaciones por supuestas prácticas anticompetitivas en trámite, lo que ha dado lugar a la interposición de recursos de nulidad en varios procedimientos. Otra dificultad con la que se ha enfrentado la SC desde sus inicios es el escaso presupuesto, considerando que su ámbito de trabajo es el territorio nacional. Además, la SC enfrenta el incumplimiento de algunas de las resoluciones que emite, y la desatención de muchas de las recomendaciones de política pública y opiniones que emite por las instituciones a las que se han dirigido, con lo que no mejoran las condiciones de competencia de los sectores involucrados y se daña el bienestar de los consumidores. III. Metodología y proceso de elaboración del informe El Superintendente de Competencia, el 24 de junio de 2011, emitió el Acuerdo No. SC- 12/2011, por medio del cual se estableció el lunes 18 de julio de 2011, a partir de las 9:00 a.m., para la celebración del evento público de rendición de cuentas de la Superintendencia de Competencia (SC), del período comprendido entre 01 de junio de 2010 al 31 de mayo de 2011, y designó a la Secretaría General de la institución, al Auditor Interno, a la Directora de la Unidad de Comunicaciones, al Director de la Unidad de Informática y al Director de la Unidad Financiera Institucional, para conformar la Comisión Institucional de Rendición de Cuentas (CIRC), encargada de la elaboración del Informe de Rendición de Cuentas de la SC del período en comento, así como para la coordinación de los asuntos logísticos del evento público de rendición de cuentas.
  14. 14. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 14 Este acuerdo se hizo del conocimiento de las diez jefaturas de la SC para que en curso del trabajo asignado brindasen toda la colaboración e información necesaria a la CIRC para la elaboración del informe y la realización del evento de rendición de cuentas. Para dar una inducción a las jefaturas de la SC sobre el proceso de rendición de cuentas, se llevó a cabo una jornada de socialización del proceso en la cual la Secretaria General hizo una presentación sobre el concepto, los principios y los objetivos de la rendición de cuentas, marcos legal e institucional, elementos necesarios para llevar a cabo una rendición de cuentas, pasos claves en una rendición de cuentas, estructura del informe y fechas importantes del proceso de rendición de cuentas de la SC, con el objeto de garantizar el apoyo y disposición de tiempo de los involucrados. En esta misma jornada, se solicitó a todos los jefes de la SC enviar la información correspondiente a cada una de sus áreas de acuerdo al “Manual para la Rendición de Cuentas del Órgano Ejecutivo”, preparado por la Sub Secretaría de Transparencia y Anticorrupción de la Secretaría para Asuntos Estratégicos de la Presidencia de la República, en cumplimiento al plan para la recolección de información preparada por la CIRC. La Directora de Comunicaciones, por su parte, elaboró el presupuesto del evento sometiéndolo a la consideración y aprobación del señor Superintendente. Una vez obtenida y revisada la información recibida de todas las unidades organizativas de la SC, la CIRC inició la preparación del informe de rendición de cuentas preciso y sustancial, centrado principalmente en la explicación concreta de las decisiones tomadas y los resultados obtenidos. Terminado este informe, se presentó al señor Superintendente para su consideración y posterior aprobación.
  15. 15. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 15 IV. Antecedentes históricos A. Proceso histórico de la institucionalidad de la competencia en El Salvador La senda recorrida en El Salvador desde la segunda mitad del siglo XX con la apertura al libre comercio y la inserción al mercado regional e internacional ha enfatizado reiteradamente la necesidad de contar con una institucionalidad y un marco jurídico que promueva y defienda la sana competencia en un mercado nacional cada vez más globalizado. A partir de diciembre de 1983, entró en vigencia la actual Constitución, por medio de la cual se elevó a rango de norma primaria la obligación del Estado de promover el desarrollo económico y social, así como la defensa del interés de los consumidores, prohibiéndose las prácticas monopolísticas para garantizar la libertad empresarial y proteger el interés de aquéllos. Es decir, que la protección de la libre competencia ha sido una obligación constitucional desde 1983; sin embargo, carecía del desarrollo legislativo que la hiciera efectiva, por lo que una ley de competencia era un imperativo para la consolidación del régimen constitucional económico. Años más tarde, con las negociaciones de paz de El Salvador que culminaron con la firma de los Acuerdos de Paz de Chapultepec en enero de 1992, se dispusieron objetivos, entre otros, que contribuyeran al fortalecimiento de una economía de mercado y a la creación de las condiciones necesarias para mejorar el nivel de vida de la población. En dichos Acuerdos de Paz, se incluyeron en el Capítulo V numeral 6, dos aspectos importantes en cuanto a medidas para aliviar el costo social de los programas de ajuste estructural, entre las cuales se encontraban las relacionadas con la protección al consumidor. En este instrumento, además, se estableció que el Gobierno de El Salvador se comprometía a adoptar políticas y a crear mecanismos efectivos tendientes a defender a los consumidores, de acuerdo al mandato del artículo 101 de la Constitución de la República. Para el cumplimiento de este precepto constitucional, el Gobierno se comprometió a presentar a la Asamblea Legislativa dentro de los sesenta días de la
  16. 16. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 16 suscripción de los citados acuerdos, un proyecto de ley de protección al consumidor que contemplase el fortalecimiento del Ministerio de Economía y que pudiera marcar un primer paso en la dirección de la eventual creación de una Procuraduría General de Defensa del Consumidor. Asimismo, se estableció el compromiso de adoptar mecanismos para evitar prácticas monopolísticas, al tiempo de garantizar la libertad empresarial y la protección del consumidor, en concordancia con lo establecido en el Art. 110 de la Constitución. En cuanto a la estabilización económica y social, paralelamente a la implementación de los Acuerdos de Paz, el Gobierno de El Salvador puso en marcha un Plan de Desarrollo Económico y Social para cinco años, destinado, entre otros aspectos, a crear las condiciones necesarias para alcanzar un desarrollo económico sostenible, mejorar el nivel de vida de la población y, en el mediano plazo, implementar un programa social que establecería una economía de mercado y reformas al sistema económico. El proceso de reformas económicas, iniciado al comienzo de la década de los noventa y profundizadas después de los Acuerdos de Paz de 1992, se destinó a liberalizar los mercados mediante la eliminación de barreras legales y la privatización de monopolios estatales; además, buscaron liberar al mercado nacional de cualquier traba para la asignación de recursos bajo la dinámica de la oferta y la demanda y también se liberó el comercio exterior, incluyendo la reactivación de la integración centroamericana. Asimismo, estas reformas incluyeron medidas que procuraron el saneamiento de algunos bancos y posteriormente su venta y con ello se materializaba la privatización del sistema financiero. Así, los bancos nacionalizados en marzo de 1980 volvieron a manos privadas. Durante 1992 se inició el proceso de discusión de una normativa sobre libre competencia que regulase los monopolios y oligopolios; sin embargo, estas definiciones quedaron incorporadas en la Ley de Protección al Consumidor aprobada ese mismo año. En 1994 se vendió una empresa nacional de cemento y se liberó el comercio exterior del café. En agosto del mismo año se aprobó la Ley de Privatización de Ingenios y Plantas de Alcohol y finalizó la venta de las acciones de los ingenios. En ese mismo año, también se privatizaron las zonas francas, comercializándose el 66% de la zona franca San Bartolo.
  17. 17. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 17 En una segunda etapa del proceso, se privatizaron las empresas distribuidoras de energía eléctrica y telecomunicaciones. Con estas reformas, se ponía fin a las medidas económicas nacionalizadoras iniciadas a partir de 1948 y profundizadas durante el conflicto bélico de la década de los ochenta. Desde entonces, las condiciones de competencia atrajeron en El Salvador un interés cada vez mayor en la formulación de la política de competencia. Dicho aspecto cobró fuerza con la intensificación del proceso de apertura y liberalización comercial y con el ingreso de la economía en los mercados globales, tomando en consideración los peligros que representan las prácticas anticompetitivas transfronterizas para el crecimiento y la integración del país en el comercio extra regional y la atracción de inversión extranjera. En particular, se evidenció el riesgo de concentración de poder de mercado que la liberalización comercial y la inversión pudieran favorecer, amenazando las condiciones de competencia en el país y poniendo en riesgo las expectativas que el comercio pudiera generar en el desarrollo económico. En 1994 se presentó a la Asamblea Legislativa una primera propuesta de Ley de Defensa de la Libre Competencia que no logró la aprobación. Es importante mencionar que el tema de competencia en el país era prácticamente desconocido en ese momento, por lo que diversas delegaciones de estudio fueron integradas por representantes de diferentes agentes económicos, sector privado y público, incluyendo diputados de la Asamblea Legislativa, que formaban parte de la comisión encargada de analizar el referido proyecto de ley. Estas visitas de estudio tenían el objetivo de conocer las experiencias de países con trayectoria en la aplicación de leyes de competencia. Fue así como en el transcurso de diez años, se presentaron diferentes propuestas de ley, las cuales difirieron entre sí, básicamente, en el tipo de autoridad encargada de aplicar la norma, el enfoque respecto a las concentraciones económicas y el régimen sancionatorio. En este sentido, adquirió importancia la superación de los obstáculos, sobre todo después de las privatizaciones, para establecer en el país un libre mercado competitivo. Por ello, la inexistencia de legislación e institucionalidad de competencia, el compromiso hacia la integración regional y la búsqueda de una mejor posición en el mercado internacional fueron algunos de los elementos que incentivaron al Estado, en la década de los noventa,
  18. 18. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 18 a emitir una ley de protección a los derechos de los consumidores, que asegurara la calidad de los bienes y servicios y que mejorara el sistema tributario, entre otros aspectos. Para coadyuvar a dicho propósito, se liberó totalmente la comercialización de los derivados del petróleo. Además, en 1994 se aprobó la Ley del Mercado de Valores, la Ley de Privatización de Ingenios y Plantas de Alcohol y la Ley de Creación del Banco Multisectorial de Inversiones. Aunado a lo anterior, en 1996 se aprobó una nueva Ley de Protección al Consumidor y la Ley de Creación de la Superintendencia General de Electricidad y Telecomunicaciones (SIGET). En adición, se aprobó la Ley General de Electricidad, la cual norma las actividades de generación, transmisión, distribución y comercialización de energía eléctrica, sector que poco tiempo atrás había sido privatizado. Para evitar que las privatizaciones y desregulaciones generasen distorsiones en los mercados liberalizados, se crearon marcos legales e institucionales para regular mercados específicos a través de la creación de la SIGET y la Superintendencia de Valores (SV), ambas en 1996. En 1997, se fortaleció la Superintendencia del Sistema Financiero (SSF), se privatizó el sistema de pensiones y se aprobó la Ley del Sistema de Ahorro para Pensiones. La Superintendencia de Pensiones se creó en 1998. Además, se privatizaron las telecomunicaciones con la promulgación de la Ley de Privatización de la Administración Nacional de Telecomunicaciones y con la aprobación de la Ley de Telecomunicaciones. En abril de 1998, entró en vigencia el nuevo Código Penal a fin de procurar mayor agilidad en los procesos penales para combatir la delincuencia. El nuevo código, en el capítulo II, tipificó los delitos relativos al mercado, la libre competencia y la protección al consumidor, y estableció que sería la Fiscalía General de la República (FGR) la que se encargaría de la persecución de estos delitos. Consecuentemente, en aquellos años, la institucionalidad pública relacionada con la materia de competencia estuvo a cargo de la FGR. En el mencionado Código Penal, dentro del citado capítulo II, se encontraba el artículo 232 que tipificaba el delito de monopolio y que fue derogado con la entrada en vigencia de la LC. Esta disposición rezaba, en lo pertinente, de la siguiente forma:
  19. 19. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 19 “Será sancionado con prisión de cuatro a ocho años y multa… el que… mediante acuerdos con otras personas o empresas, impidiere, dificultare o falseare las reglas de competencia, conforme a alguna de las modalidades siguientes: 1) La imposición, directa o indirecta, de los precios de compra o venta; 5) El reparto de los mercados, o de las áreas de suministro o de aprovisionamiento; entre otros……”. Es importante mencionar que el citado artículo 232 del Código Penal carecía de un concepto de posición de dominio y, por tanto, no proveía al juzgador de los elementos suficientes para poder encuadrar una conducta delictiva dentro del ilícito penal. A la fecha, no se ha encontrado en la jurisprudencia de las Salas de lo Contencioso Administrativo, Civil y Penal de la Corte Suprema de Justicia antecedentes judiciales a través de los cuales se haya sancionado alguna conducta o práctica anticompetitiva en el país, antes de la entrada en vigencia de la Ley de Competencia (LC). En otro orden de ideas, el Órgano Judicial, a través de los juzgados de lo mercantil o con competencia mercantil, conoce y resuelve los conflictos surgidos por prácticas de competencia desleal, a los cuales se les aplican los artículos 487 al 497 del Código de Comercio y no la LC. De estos casos, los más frecuentes corresponden al uso indebido de marcas, falsificación de productos, falsificación de envases y desviación fraudulenta de clientela. Para completar lo anterior, la Ley de Marcas y Otros Signos Distintivos, en los artículos 1000 a 1003, regula lo relacionado con las prácticas de competencia desleal relacionadas con el uso indebido de marcas. Por otra parte, en el año 2000 entraron en vigencia la Ley de Inversiones, las reformas al Código de Comercio, así como la Ley de Adquisiciones y Contrataciones de la Administración Pública, teniendo por objeto, esta última, regular las adquisiciones y contrataciones de obras, bienes y servicios que deben celebrar las instituciones de la Administración Pública para el cumplimiento de sus fines, entendiéndose para los alcances y efectos de ésta que la regulación comprende, además, los procedimientos por cuyo medio se promueve la competencia. A inicios del año 2001 se implementó la integración monetaria, junto con un plan de modernización del sector público basado en la descentralización. Como resultado, las
  20. 20. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 20 reformas dieron lugar a tasas de interés más bajas, eliminación del riesgo cambiario, baja tasa de inflación y una mayor diversificación de las exportaciones. No obstante, hubo factores externos e internos que afectaron el crecimiento económico alcanzado por el país a inicios de la década de los noventas, por lo que se volvió imperativo llevar a cabo un nuevo proceso de reforma estatal. Así, se buscó crear un instrumento que velara por la eficiencia económica de los mercados, la protección del derecho de libertad económica y el bienestar de los consumidores y que, a la vez, estimulara el crecimiento económico del país, es decir, una ley de competencia. El imperativo de fortalecer la institucionalidad de la defensa de la competencia también se sustentó en la necesidad de mejorar la calidad de las relaciones económicas entre los agentes privados, optimizando la gobernanza y transparencia de las cadenas productivas y del mercado interno, sumada a la exigencia que hacía sentir la liberalización e inserción en el comercio internacional y la atracción de inversión extranjera. En una economía de mercado, las empresas compiten entre sí, lo que estimula la actividad empresarial y alienta a nuevos actores a entrar en el mercado. Frente al aumento de la competencia, algunos participantes en el mercado pueden buscar mayores beneficios, con la posibilidad de llegar a distorsionar o eliminar la competencia al abusar del poder de mercado que ellos puedan adquirir. Por esta razón, son necesarias intervenciones normativas a fin de mantener y estimular una competencia sana en los mercados. Reconociendo esta necesidad, muchos países aplican una política destinada a defender y estimular la competencia, la cual incluye medidas relacionadas con la prevención, detección y eliminación de prácticas anticompetitivas. El Salvador no quería ser la excepción. A los esfuerzos del Estado salvadoreño para el fortalecimiento de la competencia y su institucionalidad se sumaron muchos otros por parte de diferentes organismos de cooperación internacional en los últimos años. Muchos de estos organismos reconocieron las limitaciones que El Salvador tuvo como país para avanzar eficazmente hacia una
  21. 21. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 21 economía de mercado que defendiese y promoviese la competencia y, en consecuencia, notaron la necesidad de contribuir para lograr dicho objetivo. Así, desde la segunda mitad de la década de los noventa, diferentes organismos de cooperación internacional realizaron esfuerzos por crear y fortalecer una institucionalidad de defensa de la competencia en el país, entre los cuales cabe destacar los siguientes: el Banco Mundial y el Gobierno de El Salvador suscribieron, en 1996, un convenio de préstamo para financiar el Proyecto “Asistencia técnica para el mejoramiento de la competitividad”. En el marco de este proyecto, se realizaron actividades que contribuyeron a la creación de la SIGET, la elaboración por parte del Ministerio de Economía del anteproyecto de Ley de Libre Competencia, entre otros proyectos de ley. Asimismo, se contribuyó al fortalecimiento de la institucionalidad pública relacionada con la protección del consumidor. Entre otras actividades adicionales desarrolladas para crear una institucionalidad de competencia en El Salvador, se encuentran las siguientes: a) En 1998, la Fundación doctor Guillermo Manuel Ungo (FUNDAUNGO) impulsó un programa financiado por USAID denominado “Fortalecimiento de las condiciones de competencia y del sistema de protección al consumidor en El Salvador”, que incluyó la identificación de “buenas prácticas internacionales en materia de diseño y aplicación de políticas de competencia, así como la generación de consensos entre actores claves en torno a la necesidad de aprobar una ley de competencia”. b) USAID, mediante el programa PROALCA, también formó parte de la cooperación internacional recibida para el inicio de las operaciones de la SC, dotándola de equipo informático. Adicionalmente, USAID, a través de su denominado “Programa de aduanas e iniciativa de negocios que promueve el comercio y la inversión” ha brindado cooperación en el área de promoción de la competencia. c) Programa de fortalecimiento de la democracia salvadoreña, impulsado por la Fundación Friedrich Ebert en el año 2000, con el propósito de proveer capacitación y asistencia
  22. 22. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 22 técnica a la Comisión de Libre Competencia de la Asamblea Legislativa; también apoyó el proceso de diseño y discusión de una ley de competencia. d) Proyecto CEPAL/IDRC “Reforzando la competencia en el istmo centroamericano: políticas nacionales e instituciones, coordinación regional y participación en negociaciones internacionales”. Este proyecto procuró fortalecer la capacidad técnica e institucional de Centroamérica para promover y proteger la competencia en estos países, crear el marco regional necesario para desarrollar un enfoque coordinado de los temas relacionados con la competencia y contribuir a crear un marco mundial para la gobernabilidad de la competencia. Los propósitos del proyecto fueron mejorar el conocimiento de las autoridades nacionales acerca de las condiciones y retos de la competencia, y sobre el fortalecimiento de las instituciones, políticas y normas para proteger la competencia. Todo eso mediante la realización de estudios sobre condiciones de competencia, regulación y competencia en sectores claves como telecomunicaciones y banca. e) El programa COMPAL I de la UNCTAD, el cual ejecutado con el financiamiento de la Secretaría de Asuntos Económicos de Suiza, otorgó asistencia técnica por un periodo de tres años en las áreas de políticas de competencia y protección del consumidor a Nicaragua, Costa Rica, El Salvador, Perú y Bolivia. Esto, con el fin de proporcionar herramientas necesarias para fortalecer la política de competencia en sus mercados y consolidar el bienestar del consumidor. f) El BID apoyó en el diseño y conformación de la SC mediante un convenio para la implementación de la LC: desarrollo y organización institucional, dotándola, a la vez, de herramientas básicas para la efectiva implementación de la LC en El Salvador. g) El Banco Mundial, en 2005, brindó apoyo al “Programa de implementación de la Ley de Competencia y creación de la Superintendencia”, por medio del cual se elaboró la normativa interna de la SC. h) El que fuera el Tribunal de Competencia de España, mediante su programa denominado “Escuela Iberoamericana de Competencia”, capacitó a personal de la Superintendencia y continúa en ese esfuerzo, apoyando el fortalecimiento institucional de la misma.
  23. 23. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 23 Como se mencionó en páginas anteriores, desde el inicio, los primeros borradores o anteproyectos de ley de competencia tuvieron su base constitucional en los artículos 101, 102 y 110, que establecen la obligación del Estado de promover el desarrollo económico, la libertad económica y la prohibición de prácticas monopólicas, para garantizar la libre empresa y proteger a los consumidores. En el desarrollo de estos borradores, hubo participación activa del sector privado, asociaciones y fundaciones sin fines de lucro u organizaciones no gubernamentales (ONG´s), académicos, entre otros, a fin de obtener amplia participación en la ley que se quería adoptar. En 2004, el plan de gobierno de la época estableció un área de trabajo que denominó "Normativa y Supervisión de los Mercados", señalando, entre otros, los siguientes puntos2 : “Aprobación de la Ley de Competencia y creación del ente encargado de su aplicación y supervisión constante del funcionamiento de los mercados, mediante la elaboración de estudios permanentes y el monitoreo oportuno, a fin de evitar perjuicios al consumidor”. En virtud de lo anterior, en el mes de septiembre de 2004, el gobierno de la época apoyó e impulsó decididamente la aprobación de la LC, uno de los tres puntos prioritarios de la agenda de ese año y elaboró un plan de trabajo para lograr su presentación y aprobación en el pleno legislativo. Este proceso concluyó el 26 de noviembre de 2004, fecha en la que fue aprobada la Ley de Competencia por medio del Decreto Legislativo 528, publicada en el Diario Oficial número 240, Tomo 365, del 23 de diciembre de 2004 y que entró en vigencia el 1 de enero de 2006. Durante el año 2005 se implementó un programa para la organización de la SC y la divulgación de la LC. Para su ejecución, se identificaron fuentes de financiamiento externas. 2 Plan de Gobierno 2004-2009 “País Seguro”, El Salvador, p. 10.
  24. 24. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 24 A partir del 1 de enero de 2006, la SC inició operaciones, desarrollándose un proceso muy dinámico de formación y aprendizaje. Los primeros meses se concentraron en el desarrollo institucional para llevar a cabo su mandato de promoción, protección y garantía de la competencia en forma óptima. Asimismo, la SC ejecutó actividades orientadas a realizar la selección, contratación y capacitación de un cuadro técnico profesional y competente; realizó la adquisición del equipo y mobiliario necesario para su funcionamiento y desarrolló como parte del marco normativo para la aplicación correcta de la ley y organización interna, el Reglamento de la LC, el Manual de Organización y Funciones, y el Reglamento Interno de Trabajo, instrumentos que permitieron sistematizar y organizar las actividades de la SC, además de esclarecer y profundizar las disposiciones de la ley. Finalmente, es relevante mencionar que con la entrada en vigencia de la LC, se derogaron, entre otros, los artículos 3 letras b), d) y g); 105-bis y 106 inciso 2°de la Ley General de Electricidad, el artículo 111 de la Ley de Telecomunicaciones, el artículo 232 del Código Penal, los artículos 489, 490 y el numeral III del artículo 491 del Código de Comercio. B. Derecho de Competencia salvadoreño en la actualidad - Ley de Competencia Por lo expuesto en los párrafos que anteceden, resulta indudable la necesidad de disponer de un sistema de competencia que, sin intervenir de forma innecesaria en la libre toma de decisiones empresariales, disponga de los instrumentos adecuados para garantizar el buen funcionamiento de los procesos del mercado mediante la lucha contra las prácticas anticompetitivas de agentes económicos, el control preventivo de cambios estructurales derivados de concentraciones económicas y que propicie una cultura de competencia en el país. 1. De la institucionalidad de la competencia en El Salvador Congruente con lo anterior, el modelo salvadoreño de competencia, basado en la LC se caracteriza, entre otros, por los elementos que a continuación se detallan:
  25. 25. Informe de labores junio 2010 a. Objeto y ámbito d eficiencia económica y el bienestar de los consumidores En ese sentido, la LC prohíbe los acuerdos, pactos, convenios, contratos entre competidores y no competidores, así como los actos entre competidores y no competidores cuyo objeto sea limitar o restringir la competencia o impedir el acceso al mercado a cualquier agente económico, en los términos y condiciones establecidos en la misma La normativa de competencia se aplica a todos los agentes económicos, sean personas naturales, jurídicas, entidades estatales, municipales, empresas de participación estatal, asociaciones cooperativas, o cualquier otro organismo que tenga participa actividades económicas 3 Art. 1 inciso 1° LC 4 Art. 1 inciso 2° LC. 5 Art. 1 inciso 6 Art. 2 inciso 1° LC Informe de labores junio 2010 Objeto y ámbito d eficiencia económica y el bienestar de los consumidores En ese sentido, la LC prohíbe los acuerdos, pactos, convenios, contratos entre competidores y no competidores, así como los actos entre competidores y no competidores cuyo objeto sea limitar o restringir la competencia o impedir el acceso al mercado a cualquier agente económico, en los términos y condiciones establecidos en la misma ley5 . La normativa de competencia se aplica a todos los agentes económicos, sean personas naturales, jurídicas, entidades estatales, municipales, empresas de participación estatal, asociaciones cooperativas, o cualquier otro organismo que tenga participa actividades económicas Art. 1 inciso 1° LC Art. 1 inciso 2° LC. Art. 1 inciso 2° LC. Art. 2 inciso 1° LC Informe de labores junio 2010 Objeto y ámbito de aplicación de la Ley de Competencia eficiencia económica y el bienestar de los consumidores En ese sentido, la LC prohíbe los acuerdos, pactos, convenios, contratos entre competidores y no competidores, así como los actos entre competidores y no competidores cuyo objeto sea limitar o restringir la competencia o impedir el acceso al mercado a cualquier agente económico, en los términos y condiciones establecidos en la La normativa de competencia se aplica a todos los agentes económicos, sean personas naturales, jurídicas, entidades estatales, municipales, empresas de participación estatal, asociaciones cooperativas, o cualquier otro organismo que tenga participa actividades económicas6 . La LC considera agente económico toda persona natural o Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Sup Página e aplicación de la Ley de Competencia eficiencia económica y el bienestar de los consumidores En ese sentido, la LC prohíbe los acuerdos, pactos, convenios, contratos entre competidores y no competidores, así como los actos entre competidores y no competidores cuyo objeto sea limitar o restringir la competencia o impedir el acceso al mercado a cualquier agente económico, en los términos y condiciones establecidos en la La normativa de competencia se aplica a todos los agentes económicos, sean personas naturales, jurídicas, entidades estatales, municipales, empresas de participación estatal, asociaciones cooperativas, o cualquier otro organismo que tenga participa . La LC considera agente económico toda persona natural o mayo 2011 de la Sup Página 25 e aplicación de la Ley de Competencia La LC aprobada el 26 de noviembre de 2004 y en vigencia a partir del 01 de enero de 2006, está fundada sobre lo que son ahora conocidos como los propósitos universalmente aceptados para una política de competencia: l económica y el bienestar del consumidor Así, la LC tiene por objeto promover, proteger y garantizar la competencia, mediante la prevención y eliminación de prácticas anticompetitivas que, manifestadas bajo cualquier forma limite restrinjan la competencia o impidan el acceso al mercado a cualquier agente económico, a efecto de incrementar la eficiencia económica y el bienestar de los consumidores En ese sentido, la LC prohíbe los acuerdos, pactos, convenios, contratos entre competidores y no competidores, así como los actos entre competidores y no competidores cuyo objeto sea limitar o restringir la competencia o impedir el acceso al mercado a cualquier agente económico, en los términos y condiciones establecidos en la La normativa de competencia se aplica a todos los agentes económicos, sean personas naturales, jurídicas, entidades estatales, municipales, empresas de participación estatal, asociaciones cooperativas, o cualquier otro organismo que tenga participa . La LC considera agente económico toda persona natural o mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia e aplicación de la Ley de Competencia La LC aprobada el 26 de noviembre de 2004 y en vigencia a partir del 01 de enero de 2006, está fundada sobre lo que son ahora conocidos como los propósitos universalmente aceptados para una política de competencia: la mejora de la eficiencia económica y el bienestar del consumidor Así, la LC tiene por objeto promover, proteger y garantizar la competencia, mediante la prevención y eliminación de prácticas anticompetitivas que, manifestadas bajo cualquier forma limite restrinjan la competencia o impidan el acceso al mercado a cualquier agente económico, a efecto de incrementar la eficiencia económica y el bienestar de los consumidores4 . En ese sentido, la LC prohíbe los acuerdos, pactos, convenios, contratos entre competidores y no competidores, así como los actos entre competidores y no competidores cuyo objeto sea limitar o restringir la competencia o impedir el acceso al mercado a cualquier agente económico, en los términos y condiciones establecidos en la La normativa de competencia se aplica a todos los agentes económicos, sean personas naturales, jurídicas, entidades estatales, municipales, empresas de participación estatal, asociaciones cooperativas, o cualquier otro organismo que tenga participa . La LC considera agente económico toda persona natural o erintendencia de Competencia La LC aprobada el 26 de noviembre de 2004 y en vigencia a partir del 01 de enero de 2006, está fundada sobre lo que son ahora conocidos como los propósitos universalmente aceptados para una política a mejora de la eficiencia económica y el bienestar del consumidor Así, la LC tiene por objeto promover, proteger y garantizar la competencia, mediante la prevención y eliminación de prácticas anticompetitivas que, manifestadas bajo cualquier forma limite restrinjan la competencia o impidan el acceso al mercado a cualquier agente económico, a efecto de incrementar la En ese sentido, la LC prohíbe los acuerdos, pactos, convenios, contratos entre competidores y no competidores, así como los actos entre competidores y no competidores cuyo objeto sea limitar o restringir la competencia o impedir el acceso al mercado a cualquier agente económico, en los términos y condiciones establecidos en la La normativa de competencia se aplica a todos los agentes económicos, sean personas naturales, jurídicas, entidades estatales, municipales, empresas de participación estatal, asociaciones cooperativas, o cualquier otro organismo que tenga participa . La LC considera agente económico toda persona natural o erintendencia de Competencia La LC aprobada el 26 de noviembre de 2004 y en vigencia a partir del 01 de enero de 2006, está fundada sobre lo que son ahora conocidos como los propósitos universalmente aceptados para una política a mejora de la eficiencia económica y el bienestar del consumidor Así, la LC tiene por objeto promover, proteger y garantizar la competencia, mediante la prevención y eliminación de prácticas anticompetitivas que, manifestadas bajo cualquier forma limiten o restrinjan la competencia o impidan el acceso al mercado a cualquier agente económico, a efecto de incrementar la En ese sentido, la LC prohíbe los acuerdos, pactos, convenios, contratos entre competidores y no competidores, así como los actos entre competidores y no competidores cuyo objeto sea limitar o restringir la competencia o impedir el acceso al mercado a cualquier agente económico, en los términos y condiciones establecidos en la La normativa de competencia se aplica a todos los agentes económicos, sean personas naturales, jurídicas, entidades estatales, municipales, empresas de participación estatal, asociaciones cooperativas, o cualquier otro organismo que tenga participación en las . La LC considera agente económico toda persona natural o La LC aprobada el 26 de noviembre de 2004 y en vigencia a partir del 01 de enero de 2006, está fundada sobre lo que son ahora conocidos como los propósitos universalmente aceptados para una política a mejora de la eficiencia económica y el bienestar del consumidor3 . Así, la LC tiene por objeto promover, proteger y garantizar la competencia, mediante la prevención y eliminación de prácticas anticompetitivas que, n o restrinjan la competencia o impidan el acceso al mercado a cualquier agente económico, a efecto de incrementar la En ese sentido, la LC prohíbe los acuerdos, pactos, convenios, contratos entre competidores y no competidores, así como los actos entre competidores y no competidores cuyo objeto sea limitar o restringir la competencia o impedir el acceso al mercado a cualquier agente económico, en los términos y condiciones establecidos en la La normativa de competencia se aplica a todos los agentes económicos, sean personas naturales, jurídicas, entidades estatales, municipales, empresas de participación estatal, ción en las . La LC considera agente económico toda persona natural o
  26. 26. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 26 jurídica, pública o privada, dedicada directa o indirectamente a una actividad económica lucrativa o no. No obstante, la LC no se aplica a las actividades económicas que la Constitución y las leyes reservan exclusivamente al Estado y los Municipios. En lo que no concierne a tales actividades, las instituciones y dependencias del Estado y los Municipios están obligados a acatar las disposiciones contenidas en la misma7 . En síntesis, puede expresarse que el bien jurídico tutelado por la LC es la competencia, la cual beneficia el interés de los consumidores, y no el interés particular de los agentes económicos. En tal sentido, la LC vela por la sana competencia en todo el territorio salvadoreño y se aplica a todos los sectores de la economía nacional, sean éstos regulados o no, con excepción de las actividades antes mencionadas. Efectivamente, la LC se aplica a todos los sectores económicos sin excepción buscando la coherencia y una aplicación no fragmentada y uniforme a nivel sectorial. Sin embargo, al igual que ocurre en otros países, junto a las instituciones de defensa de la competencia existen reguladores sectoriales que tienen como misión básica asegurar que el cumplimiento de la normativa aplicable conlleve a un funcionamiento correcto, objetivo y transparente del sector. Entre las principales instituciones se pueden mencionar la Superintendencia General de Electricidad y Telecomunicaciones (SIGET), la Superintendencia del Sistema Financiero (SSF), entre otros. b. Naturaleza jurídica de la Superintendencia de Competencia La LC, en su artículo 3, creó la SC, la cual inició operaciones el 01 de enero de 2006, misma fecha en la que la LC entró en vigencia. La SC es una entidad independiente de carácter técnico, dotada con personalidad jurídica y patrimonio propio, con autonomía administrativa y presupuestaria para el ejercicio de las atribuciones y deberes, y que tiene como finalidad velar por el cumplimiento de la LC, mediante un sistema de análisis técnico, jurídico y económico que deberá complementarse con los estudios de apoyo y 7 Art. 4 LC
  27. 27. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 27 demás pertinentes para efectuar todas estas actividades en forma óptima, incluyendo la prevención, detección e investigación de prácticas anticompetitivas8 . En tal virtud, el sistema salvadoreño de defensa de la competencia tiene un carácter eminentemente administrativo, con un esquema en el que interviene la SC, institución especializada, de ámbito nacional y autonómico, cuyas decisiones están sujetas a revisión jurisdiccional, y con efectos horizontales en todas las actividades económicas, a través de sus dos niveles: Superintendente y Consejo Directivo (CD). c. Autoridades de la SC i. Consejo Directivo La máxima autoridad de la SC es el CD, el cual está conformado por el Superintendente y dos directores, nombrados por el Presidente de la República. Existen tres directores suplentes designados en la misma forma que los propietarios, quienes asisten al CD con voz pero sin voto, salvo cuando actúen en sustitución de los directores propietarios. Tiene a su cargo la resolución de los casos por la supuesta comisión de prácticas anticompetitivas, así como la autorización, condicionamiento o denegatoria de concentraciones económicas, entre otras atribuciones que le señala el marco legal vigente. ii. Superintendente de Competencia El Superintendente es un funcionario a tiempo completo y no puede ejercer ninguna actividad profesional a excepción de la docencia universitaria, siempre y cuando ésta no vaya en menoscabo del desarrollo de sus funciones. Corresponde al Superintendente, la representación legal de la SC y es responsable de la dirección superior de la Superintendencia, siendo el Presidente del CD. Tiene a su cargo la investigación por la supuesta comisión de prácticas anticompetitivas, entre otras funciones que le prescribe el ordenamiento jurídico vigente. 8 Arts. 4 y 1 inciso 1° LC.
  28. 28. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 28 d. Personal de la SC A diferencia de la mayoría de servidores públicos en El Salvador, que se rigen por la Ley de Salarios en sus relaciones laborales con las entidades estatales para las cuales trabajan, el personal de la SC se rige por las disposiciones del Código de Trabajo9 y el Reglamento Interno de Trabajo de la SC; éste último fue emitido por el Superintendente y aprobado por el Ministerio de Trabajo y Previsión Social. Por otra parte, con el fin de garantizar la confidencialidad de la información y de los casos que se ventilan ante la SC, aplicando principios de ética gubernamental, la LC prohíbe a los funcionarios, empleados, delegados, peritos, agentes o personas que a cualquier título presten servicios a la SC, revelar cualquier información que hayan obtenido producto del desempeño de su cargo o aprovecharse de tal información para fines personales o de terceros, sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere lugar10 . En los contratos individuales de trabajo que se celebren para la prestación de servicios se incluye una cláusula de confidencialidad y penalidad por incumplimiento a la misma. La sanción a esta disposición es la destitución del cargo, así como otras sanciones de acuerdo a la ley, sin perjuicio de la responsabilidad penal a la que pueda haber lugar11 . En este misma línea de ideas, la LC prohíbe a los funcionarios, empleados, delegados, peritos, agentes o personas que a cualquier título presten servicios a la SC, recibir directa o indirectamente dinero y otros efectos que en concepto de obsequio, dádiva u otra forma proceda de los agentes económicos sujetos a las disposiciones de la LC, ya sean éstos sus directores, funcionarios, administradores, apoderados, representantes legales, jefes o empleados12 . Esta prohibición también está desarrollada en las Normas Éticas de la Superintendencia de Competencia, así como en el Código de Ética del Consejo Directivo de la Superintendencia de Competencia. 9 Art. 2 letra b) Código de Trabajo. 10 Art. 18 inciso 1° LC. 11 Art. 18 inciso 2° LC. 12 Art. 19 LC.
  29. 29. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 29 e. Patrimonio presupuestario de la SC El patrimonio de la Superintendencia está constituido por: Los recursos que el Estado le confiera en su inicio; Las asignaciones que se le determinen en su presupuesto; Los bienes muebles e inmuebles que adquiera para el desarrollo de sus funciones; Las subvenciones y aportes que le confiera el Estado, y previa autorización de éste, las que le otorguen entidades nacionales y extranjeras; Los ingresos provenientes de la venta de las publicaciones; y Otros ingresos que legalmente pueda obtener13 . La SC presenta su presupuesto y régimen de salarios al Ministerio de Hacienda por medio del Ministerio de Economía, de acuerdo a sus necesidades y objetivos, para que aquel Ministerio lo someta a la aprobación del Órgano Legislativo. Es decir, que la SC en la elaboración de su presupuesto anual debe respetar los techos que para tal efecto le señale el Ministerio de Hacienda; techo que históricamente ha sido inferior a lo que se recomienda internacionalmente en materia de competencia. El presupuesto contempla gastos de funcionamiento y de inversión, así como la estimación de los ingresos que espera recibir la Superintendencia en el correspondiente ejercicio. En realidad, hasta la fecha, la fuente principal de ingresos de la SC ha sido el Presupuesto General de la Nación14 , a diferencia de otras instituciones autónomas, como la SIGET, que son auto-financiables, debido a las tasas y derechos que cobran a los usuarios por los servicios que prestan. En este sentido, el examen inter-pares de Derecho y Política de Competencia de El Salvador realizado por la Organización para la Cooperación del Desarrollo Económico (OCDE) y al cual se sometió voluntariamente la SC en 2008, apuntó que el ámbito de trabajo de la SC es muy amplio, razón por la cual los recursos disponibles para la misma no deben ser menores que aquéllos disponibles a otras autoridades similares a ella, con responsabilidades parecidas15 . 13 Art. 20 LC. 14 Examen Inter-Pares de la SC, pp. 12, 35, 43 y 47. 15 Idem p. 47.
  30. 30. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 30 Por otra parte, las operaciones de la SC están sometidas a la inspección y vigilancia a cargo de un auditor interno nombrado por el CD, quien es contador público autorizado para ejercer esa profesión16 . En adición, la SC está sujeta a la inspección y vigilancia de un despacho de auditores externos que dura un año en sus funciones, pudiendo ser designado para nuevos períodos, el cual rinde sus informes al CD17 . También está sujeta a la fiscalización de la Corte de Cuentas de la República18 , que es el organismo independiente encargado de fiscalizar la Hacienda Pública en general y la ejecución del Presupuesto en particular, así como la gestión económica de las entidades como la SC. f. Resumen de las reformas a la LC aprobadas en octubre de 2007 El 1 de junio de 2007, el Órgano Ejecutivo presentó a la Asamblea Legislativa un proyecto de decreto legislativo conteniendo reformas a la LC. Esta propuesta fue el resultado, fundamentalmente, de la aplicación práctica de la misma y de las experiencias ganadas a lo largo de casi dos años de investigación y confrontación de las prescripciones legales con la realidad económica salvadoreña y las diversas formas en las que las conductas tipificadas en la LC se manifestaban en nuestros mercados. En este sentido, se reconoció que la SC necesitaba ser fortalecida institucionalmente mediante el otorgamiento de nuevas potestades. Por otra parte, se hacía necesario reforzar el régimen de sanciones, incorporando a las multas máximas imponibles un criterio alternativo de carácter proporcional en relación a la gravedad de la práctica anticompetitiva realizada, a efecto de potenciar el impacto disuasivo de la ejecución de dichas conductas. La Asamblea Legislativa consciente, a su vez, de la necesidad de las reformas propuestas a la LC, aprobó las mismas por medio del Decreto Legislativo No. 436 del 18 de octubre 16 Art. 23 LC. 17 Art. 24 inciso 1° LC 18 Art. 24 inciso 2° LC.
  31. 31. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 31 de 2007, publicado en el Diario Oficial No. 204, Tomo No. 377, del 1 de noviembre de 2007, las cuales entraron en vigencia el día 9 de los últimamente citados mes y año. C. Principales logros del primer quinquenio de funcionamiento de la SC Durante estos cinco años (2006 – 2010) de servir a la población salvadoreña, la SC ha protegido la competencia y, por vía de resultado, el bienestar del consumidor. En el sector de combustibles líquidos, la SC sancionó a dos petroleras multinacionales, imponiéndoles a cada una la multa máxima de aquella época (octubre de 2007) de US$852,000.00, ordenándoles a ambos agentes infractores cesar inmediatamente el abuso de posición dominante por el que fueron sancionadas. También se sancionaron por abuso de posición dominante a tres importantes agentes económicos en el sector de distribución de energía eléctrica, así como a dos agentes en el sector de prestación de servicios de televisión por suscripción (TV por cable). Se han sancionado tres carteles o acuerdos entre competidores en los sectores de prestación de servicios agropecuarios, por haber acordado fijar las comisiones a cobrar; de agencias de viaje que coludieron en licitaciones públicas y en el de fabricación de harina de trigo, por haberse dividido el mercado en razón de las ventas. Algunas de las multas impuestas por la SC ya fueron canceladas. Es importante agregar que durante este quinquenio, la SC autorizó ocho operaciones de concentraciones económicas. Realizó estudios sobre condiciones de competencia en sectores tales como: combustibles líquidos, electricidad, medicinas fase I (general) y fase II (limitado a medicamentos para tratar enfermedades cardiovasculares, gastrointestinales y respiratorias), gas licuado de petróleo (GLP), fertilizantes, avícola (huevos y pollos), telecomunicaciones líneas fijas y móvil, leches fluida y en polvo, quesos, arroz, azúcar, entre otros. Como resultado de estos estudios sectoriales, el CD de la SC emitió recomendaciones de política pública con el objeto de mejorar las condiciones de competencia de los sectores estudiados.
  32. 32. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 32 V. Plan institucional (junio 2010- mayo 2011) Junio a diciembre de 2010 Al inicio del período informado, la SC desarrolló sus actividades bajo el esquema del Plan Operativo Institucional 2006-2010. Este plan se fundamentaba en que las actuaciones y esfuerzos institucionales se dirigirán al cumplimiento de las funciones y responsabilidades asignadas a la Superintendencia de Competencia en la Constitución, como entidad de la Administración Pública y en la LC, por su especialidad, desarrollando: objetivos estratégicos; políticas; programación anual para concretar los compromisos institucionales en torno a los objetivos y estrategias definidos, estableciendo programaciones específicas y puntuales anuales, a nivel de cada una de las dependencias, identificando las actividades y los indicadores de gestión; y seguimiento y evaluación. Específicamente para el año 2010, el referido plan contenía lo siguiente: • Preparación de estudios sectoriales de competencia en mercados con presencia de empresas dominantes. • En el área comercial, monitoreo y evaluación de los mecanismos sobre intercambio de información y formulación de recomendaciones. • Investigación y sanción de casos sobre prácticas anticompetitivas. • Resolución de solicitudes de concentración económica, debidamente atendidas. • Evaluación y actualización de la normativa para la instrumentación de la LC. • Inicio de le recopilación jurisprudencia y doctrina. • Implementar los mecanismos de cooperación con agencias reguladoras para intercambio de información. • Desarrollar mecanismos de cooperación con instituciones y personas vinculadas con temas de competencia en el sector empresarial y académico. • Fortalecer el posicionamiento a la Superintendencia ante la opinión pública local e internacional. • Asistir a eventos para el entrenamiento del personal profesional. • Difundir la cultura de la competencia mediante la realización de eventos para promover la competencia. • Realización de ensayos sobre competencia. • Asistencia a foros internacionales sobre competencia.
  33. 33. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 33 Enero a mayo de 2011 Durante este período, la SC desarrolló sus actividades bajo el esquema del nuevo Plan Estratégico Institucional (PEI) 2011-2015. Este plan, correspondiente al segundo quinquenio de operaciones de la SC, consideró las nuevas políticas del Gobierno Central que dan importancia a la transparencia institucional y a la rendición de cuentas. En ese sentido, los funcionarios y empleados que trabajan en esta institución tenían como exigencia elemental de su propio desarrollo, cumplir con el reto que significa avanzar y no retroceder. Éste es el modo de servir mejor a la sociedad y de estar a la altura de las expectativas esperadas de la SC. Por otra parte, en cumplimiento con su misión, la SC estableció objetivos e iniciativas diferentes, siendo el pilar fundamental de la misma sus valores institucionales. Los aspectos fundamentales que sirvieron de base para el diseño y elaboración del Plan Estratégico Institucional 2011-2015, comprenden: el Plan Quinquenal de Desarrollo 2010- 2014 del Gobierno de El Salvador; la naturaleza jurídica, estructura y logros de la SC durante su primer quinquenio de existencia; la situación regional e internacional de la competencia; así como los resultados del examen inter-pares, a la cual se sometió voluntariamente la SC, y de la auditoría de percepción, contratada por la institución para medir su imagen ante la opinión pública. Consecuente con lo previamente expuesto, el Plan Operativo Anual 2011 de la SC de enero a mayo de 2011, se centran en los siguientes objetivos estratégicos se detalla seguidamente: 1. Lograr reconocimiento por parte de la sociedad del rol de la SC 2 Contribuir a la eficiencia económica 3 Promover y mantener un entorno de competencia 4. Investigar y tramitar eficientemente procedimientos por prácticas anticompetitivas 5. Fortalecer las relaciones interinstitucionales en materia de competencia 6. Alcanzar niveles superiores de productividad institucional 7. Impulsar la innovación y la mejora continua. 8. Gestionar eficientemente el capital humano 9. Lograr óptimo clima organizacional
  34. 34. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 34 VI. Gestión estratégica institucional A continuación se describen las acciones realizadas por la SC en cuanto a los componentes principales de su estrategia institucional: A. Protección a la competencia en beneficio del consumidor La protección de la competencia es parte del objeto de la LC y consiste en la actividad de la SC por medio de la cual se detectan, investigan y sancionan conductas o comportamientos que limitan, restringen o impiden la competencia (prácticas anticompetitivas). Entiéndase por “competencia”: la situación del mercado en la que los agentes económicos luchan, de forma independiente, por una clientela de compradores para alcanzar un objetivo empresarial concreto, por ejemplo: utilidades, ventas o una mayor participación de mercado. La competencia entre agentes económicos puede referirse a los precios, a la calidad, al servicio o a una combinación de éstos y otros factores que puedan valorar los consumidores. Da origen al bienestar para el consumidor y mayor eficiencia. Esta protección se realiza a través del desarrollo de: actuaciones previas, investigación de prácticas anticompetitivas, defensa de la legalidad de casos y análisis ex–ante de concentraciones económicas. El cuadro siguiente consolida la labor de protección de la competencia realizada por la SC durante el período informado: Cuadro No. 1 Casos atendidos por la SC para proteger la competencia Resueltos a mayo 2011 En trámite a mayo 2011 Total general Casos Iniciados en 2010 Iniciados en 2011 Iniciados en 2010 Iniciados en 2011 Actuaciones previas 4 2 6 Procedimientos administrativos por prácticas anticompetitivas 1 5 1 7 Procedimientos administrativos por falta de colaboración 1 1 Concentraciones económicas 10 3 2 15 Total general 14 5 5 5 29
  35. 35. Informe de labores junio 2010 0 2 4 6 8 10 Iniciados en Informe de labores junio 2010 Iniciados en 2010 Resueltos a mayo 2011 4 10 Telecomunicaciones Servicios 6 21% Informe de labores junio 2010 Iniciados en 2011 Resueltos a mayo 2011 1 1 3 Casos atendidos por la SC Telecomunicaciones 7 24% Servicios Distribución por sector de casos atendidos Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Sup Página Iniciados en 2010 En trámite a mayo 2011 5 Gráfico No.1 Casos atendidos por la SC junio 2010 a mayo 2011 Telecomunicaciones Comercio 5 17% Gráfico No. 2 Distribución por sector de casos atendidos junio 2010 a mayo 2011 mayo 2011 de la Sup Página 35 Iniciados en Iniciados en 2011 En trámite a mayo 2011 2 1 Gráfico No.1 Casos atendidos por la SC junio 2010 a mayo 2011 Agroindustria Gráfico No. 2 Distribución por sector de casos atendidos junio 2010 a mayo 2011 mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Iniciados en 2 Casos atendidos por la SC junio 2010 a mayo 2011 Actuaciones previas Procedimientos administrativos sancionadores por prácticas anticompetitivas Procedimientos administrativos sancionadores por falta de colaboración Concentraciones económicas Agroindustria 4 14% Energía 2 7% Marítimo Portuario 1 3% Distribución por sector de casos atendidos junio 2010 a mayo 2011 erintendencia de Competencia Actuaciones previas Procedimientos administrativos sancionadores por prácticas anticompetitivas Procedimientos administrativos sancionadores por falta de colaboración Concentraciones económicas Energía 2 7% Construcción 1 4% Farmacéutico Financiero 1 3% Insumos 1 3% Marítimo Portuario Distribución por sector de casos atendidos erintendencia de Competencia Actuaciones previas Procedimientos administrativos sancionadores por prácticas anticompetitivas Procedimientos administrativos sancionadores por falta de Concentraciones económicas Construcción Farmacéutico 1 4% Financiero Procedimientos administrativos Procedimientos administrativos
  36. 36. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 36 1. Actuaciones previas Las actuaciones previas son el conjunto de actividades por parte de funcionarios de la Superintendencia encaminadas a recopilar información para determinar la existencia de posibles problemas de competencia o violaciones a la Ley. Como resultado de las mismas, puede, entre otras cosas, ordenarse oficiosamente el inicio de un procedimiento sancionador o derivar en importantes recomendaciones que coadyuven a fomentar o incrementar la competencia en el mercado objeto de las mismas. Se llevó a cabo seis actuaciones previas para buscar indicios sobre el posible cometimiento de prácticas anticompetitivas en los mercados siguientes: azucarero, de televisión por cable, gas licuado de petróleo (GLP), sacos de fibras burdas, suministro de tóner y cartuchos de tinta a instituciones públicas y de hostelería y turismo. Las actuaciones previas finalizadas en los mercados de televisión por cable, suministro de tóner y cartuchos de tinta a instituciones públicas y de hostelería y turismo, concluyeron sin indicios sobre la existencia de prácticas anticompetitivas en los mercados relacionados y la del mercado azucarero provocó el inicio de oficio de una investigación. Están aún en trámite las actuaciones previas en los mercados de GLP y sacos de fibras burdas. 2. Procedimientos administrativos sancionadores por prácticas anticompetitivas Estos procedimientos administrativos sancionadores tienen lugar luego de haberse encontrado indicios suficientes de la posible existencia de una práctica anticompetitiva o como consecuencia de la admisión a trámite de una denuncia. En estos procedimientos se atribuye determinada conducta prohibida por la LC a un presunto infractor, a quien se le concede el derecho de audiencia y defensa, así como el derecho de vista del expediente y el de aportar alegaciones, motivaciones y pruebas que justifiquen lo actuado por él. Todo, respetando el debido proceso constitucionalmente configurado. Esta Superintendencia tramitó siete (7) procedimientos administrativos sancionadores, dos (2) iniciados de oficio y (5) por denuncia, por la posible existencia de prácticas
  37. 37. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 37 anticompetitivas en los mercados de droguerías, azúcar, GLP, telefonía móvil (2) y procesos de adquisición y contratación públicos (2): en servicios portuarios y alimentos, que pudiesen significativamente limitar, impedir o restringir la competencia. Uno (1) de estos procedimientos, en el mercado de GLP, se declaró improcedente. Los otros seis (6) procedimientos se encuentran aún en trámite. En cuatro (4) de estos procedimientos la SC se vio la necesidad de prorrogar por doce meses más (Art. 45 Ley de Competencia) los plazos de instrucción, lo que dio lugar a la interposición de recursos de nulidad en varios procedimientos por parte de los agentes económicos involucrados. Estos recursos ya fueron declarados improcedentes por la SC. Cuadro No. 2 Procedimientos administrativos sancionadores por prácticas anticompetitivas tramitados por la SC, durante el período junio 2010 – mayo 2011 Iniciado Finalizado Referencia Iniciado por Tipo sector Sector Estado Etapa Detalles 05/03/2010 SC-009- D/PS/R-2010 Denuncia Regulado Farmacéutico En trámite Instrucción Formal Prórroga del plazo de instrucción en fecha 25 de marzo de 2011 29/04/2010 SC-010- O/PS/R-2010 Oficio Regulado Agroindustrial En trámite Instrucción Formal Prórroga del plazo de instrucción en fecha 14 de abril de 2011 03/05/2010 SC-017- O/PS/R-2010 Oficio Regulado Telecomunicaciones En trámite Instrucción Formal Prórroga del plazo de instrucción en fecha 14 de abril de 2011 13/05/2010 SC-021- D/PS/NR- 2010 Denuncia No regulado Servicios En trámite Instrucción formal Prórroga del plazo de instrucción en fecha 26 de abril de 2011 15/08/2010 SC-031- D/PS/R-2010 Denuncia Regulado Marítimo Portuario En trámite Instrucción formal 24/03/2011 SC-006- D/PS/R-2011 Denuncia Regulado Telecomunicaciones En trámite Instrucción formal 15/04/2011 29/04/2011 SC-010- D/PS/R-2011 Denuncia Regulado Energía Resuelto Improcedente
  38. 38. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 38 3. Procedimientos administrativos sancionadores por falta de colaboración Estos procedimientos tienen lugar cuando algún agente económico deliberadamente o por negligencia no suministre la colaboración requerida o cuando lo hace de manera incompleta o inexacta. La SC recién finalizó un procedimiento administrativo sancionador por falta de colaboración en el mercado de alimentos dentro de un proceso de adquisición y contratación público, concluyendo en la imposición de una multa al infractor, la cual fue cancelada oportunamente por el sancionado. Estos fondos ingresaron al Fondo General de la Nación. 4. Análisis ex-ante de concentraciones económicas Se considera que existe concentración cuando agentes económicos que han sido independientes entre sí realicen entre otros: actos, contratos, acuerdos, convenios, que tengan como finalidad la fusión, adquisición, consolidación, integración o combinación de sus negocios en todo o en partes; y cuando uno o más agentes económicos que ya controlan por lo menos otro agente económico adquieran por cualquier medio el control directo o indirecto de todo o de parte de más agentes económicos. Cuando estos agentes, además de ser independientes entre sí, superan los umbrales siguientes: combinación de activos totales que excedan a 50,000 salarios mínimos anuales en la industria o que los ingresos totales de las mismas excedan a 60,000 salarios mínimos anuales en la industria deberán solicitar autorización previamente a la SC. Esta solicitud previa permite a la SC analizar económica, financiera, comercial y legalmente los posibles beneficios y perjuicios a la competencia de la operación de concentración económica propuesta. Si de este análisis la SC determina que la operación será beneficiosa a la competencia, la autorizará; si determina que tal como está estructurada la operación será potencialmente dañina a la competencia, podrá condicionarla o denegarla.
  39. 39. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 39 Las solicitudes de autorización de concentraciones económicas recibidas involucran empresas que se dedican a las siguientes actividades económicas, por solicitud: dos (2) en la agroindustria, cuatro (4) en el comercio, una (1) en construcción, una (1) en el sistema financiero, una (1) en la administración de pensiones, dos (2) en servicios en general y cuatro (4) en telecomunicaciones. Cuadro No. 3 Consolidado de solicitudes de autorización de concentraciones económicas atendidas por actividad económica durante el período junio 2010 – mayo 2011 Actividad económica Iniciado en 2010 Iniciado en 2011 Total generalResuelto en 2010 Resuelto en 2011 Resuelto En trámite Agroindustrial 2 2 Comercio 2 2 4 Construcción 1 1 Financiera 1 1 Pensiones 1 1 Servicios en general 1 1 2 Telecomunicaciones 1 1 2 4 Total solicitudes 8 2 3 2 15 En total se recibieron quince (15) solicitudes de autorización, las cuales se resolvieron de la siguiente manera: una (1) fue autorizada, nueve (9) solicitudes fueron declaradas improcedentes y tres (3) se declararon inadmisibles, dos de ellas se encuentran trámite. Cuadro No. 4 Consolidado por tipo de decisión final de las solicitudes de concentraciones económicas atendidas durante el período junio 2010 – mayo 2011 Decisión final Iniciado en 2010 Iniciado en 2011 Total generalResuelto en 2010 Resuelto en 2011 Resuelto En trámite Autorización 1 1 Improcedente 6 1 2 9 Inadmisible 2 1 3 En trámite 2 2 Total 8 2 3 2 15
  40. 40. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 40 Por otra parte, se encuentran en trámite las presentaciones de informes de eficiencias que fueran ordenados al momento de autorizar una operación de concentración de empresas dedicadas a las telecomunicaciones y una de empresas pertenecientes al sistema financiero; además, en verificación de cumplimiento de resolución final, una (1) en la distribución de combustibles. 5. Defensa de la legalidad de los casos Es menester recordar que de acuerdo al Art. 84 de la Constitución, toda institución pública, independientemente del Órgano del Estado al que pertenezca, no tiene más atribuciones que las que el marco legal vigente expresamente le confiere. En este sentido, a la Superintendencia de Competencia le compete, por mandato del Art. 1 inciso 1° de la LC, promover, proteger y garantiz ar la competencia, lo que la obliga a detectar, investigar y sancionar las conductas que limiten, restrinjan o impidan la competencia. Una vez el CD de la SC ha emitido una resolución que declara la existencia de una práctica anticompetitivo, ordena su cese e impone la multa correspondiente, el agente económico infractor, ya que vivimos en un Estado de Derecho, tiene la opción de recurrir de dicha resolución haciendo uso de los caminos que la ley le franquea para tales efectos. Y lo anterior pone a prueba la institucionalidad pública de El Salvador. La SC se esfuerza tesoneramente para detectar, investigar y sancionar comportamientos que dañan la competencia en cualquier sector de la economía salvadoreña. Si luego de haber concluido la fase de investigación dentro del procedimiento administrativo sancionador, se remite el expediente al CD de la SC, a fin de determinar si se ha transgredido la LC. Si el CD determina la existencia de una práctica anticompetitiva, ordena el cese de la misma e impone la sanción respectiva. Sin embargo, el sistema de libertades que existe en El Salvador le deja expedito al agente económico infractor las acciones para poner en movimiento el mecanismo jurisdiccional, le asista la razón o no. Lo verdaderamente lamentable para los intereses de los consumidores se da cuando la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Corte Suprema de Justicia admite la demanda
  41. 41. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 41 en contra del CD, suspendiendo el acto reclamado, como puede ser la suspensión del cumplimiento de la orden del cese de la práctica sancionada, con lo que esta Sala está haciendo prevalecer el interés particular sobre el público, contrario a lo que manda el artículo 235 de la Constitución. En estos casos, la SC continúa su labor defendiendo la legalidad de la resolución emitida, insistiéndole a la mencionada Sala la revocación de la suspensión del cumplimiento de la orden del cese, que es la único que restablecerá las condiciones de competencia que han sido limitadas, restringidas o impedidas, todo lo cual perjudica grandemente el bienestar el consumidor. Durante este período, la SC ha seguido defendiendo, en forma permanentemente, diversos casos resueltos por la misma ante la Sala de lo Constitucional (3 procesos constitucionales de amparo) y Sala de lo Contencioso Administrativo (18 juicios contencioso administrativos) de la Corte Suprema de Justicia. 6.- Defensa de la constitucionalidad de los casos La labor de la SC en este caso es comprobar a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia que en la tramitación de los procedimientos por prácticas anticompetitivas no se ha violado ningún derecho establecido en la Constitución. En el período en análisis, la SC defiende la constitucionalidad de tres (3) casos en esta Sala de la CSJ. El cuadro a continuación detalla el estado actual de cada uno de los juicios contencioso administrativos y los procesos constitucionales de amparo incoados contra el CD de la SC.
  42. 42. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 42 Cuadro No. 5 Procesos contra el Consejo Directivo de la Superintendencia de Competencia, último movimiento y días de espera para la siguiente actuación No. Tipo de proceso Referencia Demandante Último movimiento Fecha de último movimiento 1 Contencioso Administrativo 259-2007 FERSON, S.A. DE C.V. FGR evacuó traslado (Art. 28 LJCA) 04/02/2010 2 Contencioso Administrativo 288-2007 QUIMEX, S.A. DE C.V. Traslado al FGR (Art. 28 LJCA) 26/11/2009 3 Contencioso Administrativo 423-2007 CAESS, S.A. DE C.V. y AES-CLESA Y CIA. S. EN C. DE C.V. Consejo Directivo evacuó traslado final (Art. 28 LJCA) 01/06/2011 4 Contencioso Administrativo 424-2007 CAESS, S.A. DE C.V. Consejo Directivo evacuó traslado final (Art. 28 LJCA) 01/06/2011 5 Contencioso Administrativo 437-2007 SHELL EL SALVADOR, S.A. Consejo Directivo presentó informe justificativo (Art. 24 LJCA) 16/03/2010 6 Contencioso Administrativo 438-2007 ESSO STANDARD OIL, S.A. LIMITED Se tuvieron por recibidos los informes periciales. Se requiere a Rafael Barraza Domínguez que acredite el ejercicio de su profesión. 26/05/2011 7 Contencioso Administrativo 447-2007 NEAGRO, S.A. PUESTO DE BOLSA DE PRODUCTOS AGROPECUARIO Traslado al FGR (Art. 28 LJCA) 02/02/2010
  43. 43. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 43 No. Tipo de proceso Referencia Demandante Último movimiento Fecha de último movimiento 8 Contencioso Administrativo 450-2007 DELSUR, S.A. DE C.V. Audiencia final concedida al FGR (el proceso se declaró de mero derecho) 13/10/2010 9 Contencioso Administrativo 451-2007 DELSUR, S.A. DE C.V. Se declaró el proceso de mero derecho y se otorgó audiencia final a FGR. 26/08/2010 10 Contencioso Administrativo 464-2007 SBS, S.A. Traslado al FGR (Art. 28 LJCA) 14/04/2010 11 Contencioso Administrativo 334-2008 MOL, S.A. DE C.V. Consejo Directivo evacuó traslado final (Art. 28 LJCA) 26/04/2011 12 Contencioso Administrativo 5-2009 HARISA,S.A. DE C.V. Apertura a pruebas (Art. 26 LJCA) 10/03/2011 13 Contencioso Administrativo 15-2009 DIGICEL, S.A. DE C.V. Traslado al Consejo Directivo (Art. 28 LJCA) 14/06/2011 14 Contencioso Administrativo 21-2009 TELEFÓNICA MOVILES, S.A. DE C.V. Requerimiento de informe justificativo al Consejo Directivo (Art. 24 LJCA) 14/06/2011 15 Contencioso Administrativo 17-2009 TELEMOVIL, S.A. DE C.V. Consejo Directivo evacuó traslado final (Art. 28 LJCA) 07/06/2011 16 Contencioso Administrativo 63-2009 TELEFÓNICA MOVILES, S.A. DE C.V. Consejo Directivo evacuó traslado final (Art. 28 LJCA) 01/12/2010 17 Contencioso Administrativo 252-2009 AMATE TRAVEL, S.A. DE C.V. Traslado a la parte actora (Art. 28 LJCA) 30/03/2011
  44. 44. Informe de labores junio 2010 - mayo 2011 de la Superintendencia de Competencia Página 44 No. Tipo de proceso Referencia Demandante Último movimiento Fecha de último movimiento 18 Contencioso Administrativo 254-2009 U-TRAVEL, S.A. DE C.V. Apertura a pruebas (Art. 26 LJCA) 17/01/2011 19 Amparo 16-2009 acumulados 18-2009 y 19-2009 CTE TELECOM PERSONAL, S.A. DE C.V. Consejo Directivo evacuó traslado final (Art. 30 LPC) 18/10/201020 Amparo CTE TELECOM PERSONAL, S.A. DE C.V. 21 Amparo CTE, S.A. DE C.V. B. Promoción de la competencia en beneficio del consumidor La promoción de la competencia comprende a todas aquellas: “Actividades de las autoridades de competencia relacionadas con la promoción de un entorno competitivo para las actividades económicas por medio de mecanismos distintos de los de la aplicación de las normas de competencia, principalmente a través de sus relaciones con otras entidades estatales y sensibilizando a la opinión pública de los beneficios de la competencia19 ”. Promover la competencia se logra a través de: emisión de opiniones sobre proyectos de leyes, ordenanzas o reglamentos; emisión de opiniones sobre procedimientos de contratación y adquisición públicos; elaboración de estudios sobre condiciones de competencia; emisión de recomendaciones de política pública; entre otras actividades para formación de una cultura de competencia en El Salvador. 19 International Competition Network (ICN), “Advocacy and Competition Policy”, Report prepared by the Advocacy Working Group, ICN Conference, Naples, Italy, 2002, pág. 6 (Traducción libre al castellano); http://www.internationalcompetitionnetwork.org/advocacyfinal.pdf.

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