Contratacion estatal

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Contratacion estatal

  1. 1. REGIMEN DE CONTRATACION ESTATAL EN COLOMBIA Ley 80 de 1993 – Ley 1150 de 2007 D.R. 2474 del 7 de julio de 2008
  2. 2. QUE ES EL CONTRATO ESTATAL• Es el celebrado por el Estado (Noción de Estado)• Noción de contrato en materia civil - Noción de autonomía de la voluntad.• Artículo 32 de la Ley 80 de 1993: “actos jurídicos generadores de obligaciones celebrados por las entidades estatales, previstos en el derecho privado o en disposiciones especiales o derivados de la autonomía de la voluntad”.Contratos enunciados: – Obra – Consultoría – Prestación de servicios – Concesión – Encargos fiduciarios y fiducia pública JLT Valencia & Iragorri
  3. 3. TIPO DE CONTRATOS ESTATALES• Obra: Su objeto es la construcción, mantenimiento, instalación o cualquier otro trabajo material sobre un inmueble.• Consultoría: Su objeto es la realización de estudios necesarios para la ejecución de proyectos de inversión, diagnóstico, prefactibilidad o factibilidad de proyectos específicos, asesorías técnicas, interventoría, asesoría, gerencia de obra o de proyectos, dirección, programación y ejecución de diseños, planos anteproyectos o proyectos.• Prestación de servicios: Su objeto es desarrollar actividades relacionadas con la administración y funcionamiento de una entidad. Solo se pueden celebrar con personas naturales cuando la planta no tenga el personal especializado y no generan relación laboral con la Entidad. JLT Valencia & Iragorri
  4. 4. TIPO DE CONTRATOS ESTATALES• Concesión: Su objeto es otorgar a un concesionario la prestación, operación, explotación u operación total o parcial de un servicio público, o la construcción, explotación y conservación de una obra o bien destinados al servicio o uso público, a cambio de una remuneración que puede consistir en derechos, tasa, tarifas, valorización o participación en la explotación.• Encargos fiduciarios y fiducia pública: Su objeto es la transferencia a una Entidad Fiduciaria vigilada por la SFC de recursos vinculados a los contratos estatales para su administración y manejo. Tiene reglas especiales respecto de la fiducia mercantil y control especial. JLT Valencia & Iragorri
  5. 5. PARTES DE LOS CONTRATOS ESTATALESEl Estado La Entidad Estatal (Art. 2 de la Ley 80 de 1993)El Contratista: Personas naturales o jurídicas (cuya duración no sea inferior al plazo del contrato y un año más) Individual o conjuntamente mediante consorcios o uniones temporales o promesas de sociedad (responsabilidad igual a la de los consorcios) Legalmente capaces según las disposiciones legales vigentes. JLT Valencia & Iragorri
  6. 6. CAPACIDAD PARA CONTRATAR CON EL ESTADO• Concepto de capacidad: Personas naturales plena de goce y ejercicio regla general. salvo que la ley declare incapaz (absolutos: menores impúberes, sordomudos y dementes relativos: menores púberes y disipadores interdictos). Personas jurídicas, goce pleno y restringida su capacidad de ejercicio a su objeto social.• Régimen de inhabilidades e incompatibilidades (Art. 8 de la ley 80 de 1993). Diferencia entre inhabilidad e incompatibilidad. Interpretación y aplicación restrictiva. Naturaleza moral y ética. JLT Valencia & Iragorri
  7. 7. INHABILIDADES PARA CONTRATAR1o. Son inhábiles para participar en licitaciones o concursos y para celebrar contratos con las entidades estatales: a) Las personas que se hallen inhabilitadas para contratar por la Constitución y las leyes. b) Quienes participaron en las licitaciones o concursos o celebraron los contratos de que trata el literal anterior estando inhabilitados. c) Quienes dieron lugar a la declaratoria de caducidad. d) Quienes en sentencia judicial hayan sido condenados a la pena accesoria de interdicción de derechos y funciones públicas y quienes hayan sido sancionados disciplinariamente con destitución. e) Quienes sin justa causa se abstengan de suscribir el contrato estatal adjudicado. f) Los servidores públicos. g) Quienes sean cónyuges o compañeros permanentes y quienes se encuentren dentro del segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad con cualquier otra persona que formalmente haya presentado propuesta para una misma licitación o concurso. h) Las sociedades distintas de las anónimas abiertas, en las cuales el representante legal o cualquiera de sus socios tenga parentesco en segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad con el representante legal o con cualquiera de los socios de una sociedad que formalmente haya presentado propuesta, para una misma licitación o concurso. i) Los socios de sociedades de personas a las cuales se haya declarado la caducidad, así como las sociedades de personas de las que aquellos formen parte con posterioridad a dicha declaratoria. Las inhabilidades a que se refieren los literales c), d) e i) se extenderán por un término de cinco (5) años contados a partir de la fecha de ejecutoria del acto que declaró la caducidad, o de la sentencia que impuso la pena, o del acto que dispuso la destitución; las previstas en los literales b) y e), se extenderán por un término de cinco (5) años contados a partir de la fecha de ocurrencia del hecho de la participación en la licitación o concurso, o de la de celebración del contrato, o de la de expiración del plazo para su firma. j). las personas naturales que hayan sido declaradas responsables judicialmente por la comisión de delitos de peculado, concusión, cohecho, prevaricato en todas sus modalidades y soborno transnacional, así como sus equivalentes en otras jurisdicciones. Esta inhabilidad se extenderá a las sociedades de que sean socias tales personas, con excepción de las sociedades anónimas abiertas.” Parágrafo 1: En las causales de inhabilidad por parentesco o por matrimonio, los vínculos desaparecen por muerte o por disolución del matrimonio (Literal j y par. Incluidos por ley 1150). JLT Valencia & Iragorri
  8. 8. INHABILIDADES PARA CONTRATAR2o. Tampoco podrán participar en licitaciones o concursos ni celebrar contratos estatales con la entidad respectiva: a) Quienes fueron miembros de la junta o consejo directivo o servidores públicos de la entidad contratante. Esta incompatibilidad sólo comprende a quienes desempeñaron funciones en los niveles directivo, asesor o ejecutivo y se extiende por el término de un (1) año, contado a partir de la fecha del retiro. b) Las personas que tengan vínculos de parentesco, hasta el segundo grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil con los servidores públicos de los niveles directivo, asesor, ejecutivo o con los miembros de la junta o consejo directivo, o con las personas que ejerzan el control interno o fiscal de la entidad contratante. c) El cónyuge, compañero o compañera permanente del servidor público en los niveles directivo, asesor, ejecutivo, o de un miembro de la junta o consejo directivo, o de quien ejerza funciones de control interno o de control fiscal. d) Las corporaciones, asociaciones, fundaciones y las sociedades anónimas que no tengan el carácter de abiertas, así como las sociedades de responsabilidad limitada y las demás sociedades de personas en las que el servidor público en los niveles directivo, asesor o ejecutivo, o el miembro de la junta o consejo directivo, o el cónyuge, compañero o compañera permanente o los parientes hasta el segundo grado de consanguinidad, afinidad o civil de cualquiera de ellos, tenga participación o desempeñe cargos de dirección o manejo. e) Los miembros de las juntas o consejos directivos. Esta incompatibilidad sólo se predica respecto de la entidad a la cual prestan sus servicios y de las del sector administrativo al que la misma esté adscrita o vinculada. PARÁGRAFO 1o. La inhabilidad prevista en el literal d) del ordinal 2o. de este artículo no se aplicará en relación con las corporaciones, asociaciones, fundaciones y sociedades allí mencionadas, cuando por disposición legal o estatutaria el servidor público en los niveles referidos debe desempeñar en ellas cargos de dirección o manejo. PARÁGRAFO 2o. Para los efectos previstos en este artículo, el Gobierno Nacional determinará qué debe entenderse por sociedades anónimas abiertas. JLT Valencia & Iragorri
  9. 9. INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES PARA CONTRATAR (SOBREVINIENTES Y EXCEPCIONES)ARTÍCULO 9o. DE LAS INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES SOBREVINIENTES.Si llegare a sobrevenir inhabilidad o incompatibilidad en el contratista, éste cederá elcontrato previa autorización escrita de la entidad contratante o, si ello no fuereposible, renunciará a su ejecución. Cuando la inhabilidad o incompatibilidad sobrevenga enun proponente dentro de una licitación o concurso, se entenderá que renuncia a laparticipación en el proceso de selección y a los derechos surgidos del mismo. Si lainhabilidad o incompatibilidad sobreviene en uno de los miembros de un consorcio o unióntemporal, éste cederá su participación a un tercero previa autorización escrita de la entidadcontratante. En ningún caso podrá haber cesión del contrato entre quienes integran elconsorcio o unión temporal.ARTÍCULO 10. DE LAS EXCEPCIONES A LAS INHABILIDADES EINCOMPATIBILIDADES. No quedan cobijadas por las inhabilidades e incompatibilidadesde que tratan los artículos anteriores, las personas que contraten por obligación legal o lohagan para usar los bienes o servicios que las entidades a que se refiere el presenteestatuto ofrezcan al público en condiciones comunes a quienes los soliciten, ni laspersonas jurídicas sin ánimo de lucro cuyos representantes legales hagan parte de lasjuntas o consejos directivos en virtud de su cargo o por mandato legal o estatutario, niquienes celebren contratos en desarrollo de lo previsto en el artículo 60 de la ConstituciónPolítica. JLT Valencia & Iragorri
  10. 10. PARTICIPACION CONJUNTA DE CONTRATISTASPOSIBILIDADES DE CONTRATAR:1. CONSORCIO• Presentación conjunta de la propuesta para la adjudicación, celebración y ejecución de un contrato• Responsabilidad solidaria por el cumplimiento de todas y cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato• Sanciones afectan por igual2. UNION TEMPORAL• Presentación conjunta de la propuesta para la adjudicación, celebración y ejecución de un contrato• Responsabilidad solidaria por el cumplimiento de todas y cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato• Sanciones afectan según participación en la ejecución del contrato.• Se debe indicar en que modalidad se participa, en caso de U.T. se señalan los términos y extensión de participación.• Se deben designar representantes legales3. POSIBILIDAD DE PROMESAS DE SOCIEDAD FUTURA, RESPONSABILIDAD IGUAL QUE PARA CONSORCIOS JLT Valencia & Iragorri
  11. 11. CUALES SON LAS ENTIDADES ESTATALESDESCENTRALIZACION TERRITORIALLa Nación, regiones, departamentos, provincias, Distrito Capital y DistritosEspeciales, áreas metropolitanas (conformadas por 2 o más municipios conrelaciones económicas, sociales y físicas se coordinan para realizar el desarrolloarmónico del área), asociaciones de municipios, territorios indígenas oprovincias y municipios.DESCENTRALIZACION POR SERVICIOS Ministerios, DepartamentosAdministrativos, Superintendencias, Unidades Administrativas Especiales,Establecimientos Públicos, Sociedades de Economía Mixta y EmpresasIndustriales y Comerciales del Estado con participación estatalsuperior al 50% del patrimonio, sus filiales y subsidiarias, demás personasjurídicas donde la participación del Estado sea mayoritaria cualquiera que sea ladenominación que adopten. Se incluyen de forma expresa las C.A.R. yFONADE (ley 1150 de 2007) JLT Valencia & Iragorri
  12. 12. ENTIDADES ESTATALES•ORGANOS DEL PODER PÚBLICORama Legislativa (Senado y Cámara), Rama Ejecutiva, Rama Judicial(incluyendo la Fiscalía General de la Nación), Ministerio Público Procuraduría yContraloría, Organo Electoral (Registraduría Nacional del Estado Civil).•COOPERATIVAS Y ASOCIACIONES CONFORMADAS POR ENTESTERRITORIALES•TODOS LOS DEMÁS ÓRGANOS DEL ESTADO A LOS QUE LA LEY LESOTORGUE CAPACIDAD PARA CELEBRAR CONTRATOS (CNT, CREG, CRA,CRT) JLT Valencia & Iragorri
  13. 13. EXCEPCIONES AL REGIMEN DE CONTRATACION ESTATAL PARA ALGUNAS ENTIDADES• Las Empresas Sociales del Estado: Puesto que de conformidad con lo dispuesto en el artículo 194 de la ley 100 de 1993 y su decreto reglamentario 1876 de 1994, las Empresas Sociales del Estado constituyen una categoría especial de entidad pública. Al disponer el régimen jurídico de las Empresas Sociales del Estado, la ley 100 de 1993 señaló en el numeral 6 de su artículo 195 que, en materia contractual, se regirán "por el derecho privado", pero con la facultad para utilizar discrecionalmente "las cláusulas exorbitantes" previstas en el estatuto general de contratación de la administración pública.• Las Empresas Prestadoras de Servicios Públicos Domiciliarios: Por expresa disposición de las leyes 142 de 1994 y 689 de 2001 se rigen en sus actos y contratos por el derecho privado. Pueden ser Empresas Industriales y Comerciales de Estado o Sociedades Anónimas con capital mixto, algunas de ellas han adoptado Estatutos Internos de Contratación que reproducen muchas de las disposiciones establecidas para la selección de contratistas de acuerdo con el régimen establecido en la Ley 80 de 1993 y ahora en la Ley 1150 de 2007 y sus decretos reglamentarios. JLT Valencia & Iragorri
  14. 14. EXCEPCIONES AL REGIMEN DE CONTRATACION ESTATAL PARA ALGUNAS ENTIDADES• Los contratos de servicios de telecomunicaciones tienen un régimen de contratación especial de acuerdo con los artículos 33 a 36 de la Ley 80 de 1993.• Los contratos de exploración y explotación de recursos naturales renovables y no renovables de acuerdo con el artículo 76 de la Ley 80 de 1993, se regirán por la legislación especial aplicable a dichas actividades.• Art. 13 de la Ley 80 de 1993: Contratos que se celebren en Colombia y se ejecuten en el extranjero se pueden someter a Ley extranjera, o los celebrados en el extranjero. Los contratos financiados con recursos de organismos multilaterales de crédito o con personas extranjeras de derecho público u organismos de asistencia y ayuda internacional.• Las Universidades Públicas, por expresa disposición de la Ley 30 de 1992, se rigen en sus actos y contratos por el Derecho privado.• Los contratos que celebren los establecimientos de crédito, las compañías de seguros y las demás entidades financieras de carácter estatal (art. 15 Ley 1150 de 2007) JLT Valencia & Iragorri
  15. 15. EXCEPCIONES AL REGIMEN DE CONTRATACION ESTATAL PARA ALGUNAS ENTIDADES• Las Empresas Industriales y Comerciales y sociedades de Economía mixta con participación superior al 50% que se encuentren en competencia con el sector privado nacional o internacional o desarrollen su actividad en mercados monopolísticos o mercados regulados, caso en el cual se regirán por las disposiciones legales y reglamentarias aplicables a sus actividades económicas y comerciales. Sin desconocer los principios de la función pública y el régimen de inhabilidades de incompatibilidades del Estatuto de Contratación (Art. 14 Ley 1150 de 2007 y 51 decreto 2474 de 2008).• Los contratos de ciencia y tecnología, que se regirán por la ley 29 de 1990 y las disposiciones normativas existentes. (Art. 14 Ley 1150 de 2007) .• Los contratos que celebren Satena, Indumil, El Hotel Tequendama, la Corporación de Ciencia y Tecnología para el desarrollo de la industria naval, marítima y fluvial -COTECMAR- y la Corporación de la Industria Aeronáutica Colombiana -CIAC-, no estarán sujetos a las disposiciones del Estatuto General de Contratación de la Administración Publica y se regirán por las disposiciones legales y reglamentarias aplicables a su actividad. Sin desconocer los principios de la función pública y el régimen de inhabilidades de incompatibilidades del Estatuto de Contratación (Art. 16 Ley 1150 de 2007 y 51 decreto 2474 de 2008). JLT Valencia & Iragorri
  16. 16. FINES DE LA CONTRATACION ESTATAL OBJETIVOS1. Servidores Públicos• Cumplir con las finalidades del Estado• Continua y eficiente prestación de los servicios públicos• Efectividad de los derechos de los administrados que colaboren en la consecución de esos fines2. Particulares Contratistas• Obtener utilidades cuya protección garantiza el Estado (Derogado art. 32 Ley 1150 A partir de la vigencia de la presente ley, quedan derogados “.. la expresión “además de la obtención de utilidades cuya protección garantiza el Estado” del inciso segundo del artículo 3°..” más adelante se analiza el impacto del art. 4 de la ley 1150 de 2007 sobre esta disposición)• Colaborar en los fines del Estado• Cumplir función social que implica obligaciones JLT Valencia & Iragorri
  17. 17. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES1. ENTIDAD ESTATAL•Exigir ejecución idónea y oportuna del trabajo contratado (al contratista y a sugarante)•Realizar el reconocimiento y cobro de sanciones pecuniarias y garantías a quehaya lugar•Mantener equilibrio económico (ajuste y revisión de precios)•Revisar la ejecución del contrato y exigir que se cumplan especificaciones einiciar acciones de responsabilidad cuando no sea así (por lo menos cada 6meses)•Exigir calidad de bienes y servicios adquiridos•Buscar la reparación de los perjuicios causados con ocasión de los contratos•Llamar en garantía y repetir por los perjuicios contra los servidores públicos,contratistas o terceros responsables•Evitar que por causas imputables a ellas sobrevenga mayor onerosidad en elcumplimiento de las obligaciones de los contratistas JLT Valencia & Iragorri
  18. 18. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES2. CONTRATISTA:•Velar por el cumplimiento del objeto contractual•Obrar con lealtad y buena fe en las etapas del contrato evitando dilaciones•Recibir el pago de la remuneración pactada oportunamente y sin que su valorintrínseco se modifique durante la ejecución y en consecuencia, solicitar elequilibrio contractual (analizar impacto del artículo 4 de la Ley 1150 de 2007)•Obtener la protección de los derechos derivados del contrato•Garantizar la calidad de los bienes y servicios contratados•No acceder a peticiones o amenazas ilegales e informar dichas situaciones a laentidad contratante•Estar afiliados y cotizando al Sistema de Seguridad Social y realizar pagos deparafiscales (art. 23 Ley 1150 de 2007, decreto 510 de 2003) JLT Valencia & Iragorri
  19. 19. DE LA DISTRIBUCCION DE RIESGOS EN LA CONTRATACION Y SUIMPACTO RESPECTO DE LA ECUACION ECONOMICALey 1150 de 2007 Artículo 4. De la distribución de riesgos en loscontratos estatales. Los pliegos de condiciones o sus equivalentesdeberán incluir la estimación, tipificación y asignación de los riesgosprevisibles involucrados en la contratación. En las licitacionespúblicas, los pliegos de condiciones de las entidades estatalesdeberán señalar el momento en el que, con anterioridad a lapresentación de las ofertas, los oferentes y la entidad revisarán laasignación de riesgos con el fin de establecer su distribucióndefinitiva. Norma vigente desde enero 16 de 2008 JLT Valencia & Iragorri
  20. 20. DE LA DISTRIBUCCION DE RIESGOS EN LA CONTRATACION Y SU IMPACTO RESPECTO DE LA ECUACION ECONOMICA Hasta el advenimiento de la ley 1150 del 16 de julio de 2007, la ley 80 de 1993 precavía algunos mecanismos de aseguramiento de los siguientes riesgos inmersos en la contratación del estado:• Los riesgos de incumplimiento de proponentes y contratistas trasladados vía seguro o aval bancario – En etapa precontractual a través de la garantía de seriedad de oferta art. 25 # 19 – en la etapa contractual y poscontractual a través de la garantía única de cumplimiento art. 25 # 19 y decreto 679 de 1994• Los riesgos de responsabilidad por daños a terceros efectuados por los contratistas del estado, trasladado vía seguro de responsabilidad extracontractual exigible para ciertos tipos de contratos de acuerdo con el decreto 679 de 1994• El riesgo de ruptura del equilibrio financiero del contratista por causas no “imputables” a él, en cabeza del estado a través del restablecimiento económico JLT Valencia & Iragorri
  21. 21. DE LA DISTRIBUCCION DE RIESGOS EN LA CONTRATACION Y SU IMPACTO RESPECTO DE LA ECUACION ECONOMICAARTÍCULO 27. DE LA ECUACIÓN CONTRACTUAL. En los contratos estatales se mantendrá la igualdad oequivalencia entre derechos y obligaciones surgidos al momento de proponer o de contratar, según el caso. Sidicha igualdad o equivalencia se rompe por causas no imputables a quien resulte afectado, las partesadoptarán en el menor tiempo posible las medidas necesarias para su restablecimiento.Para tales efectos, las partes suscribirán los acuerdos y pactos necesarios sobre cuantía, condiciones y formade pago de gastos adicionales, reconocimiento de costos financieros e intereses, si a ello hubierelugar, ajustando la cancelación a las disponibilidades de la apropiación de que trata el numeral 14 del artículo25. En todo caso, las entidades deberán adoptar las medidas necesarias que aseguren la efectividad de estospagos y reconocimientos al contratista en la misma o en la siguiente vigencia de que se trate.La relación contractual, durante su nacimiento y durante el desarrollo práctico, puede verse afecta por variasvicisitudes, unas referidas a la conducta de los contratantes y relacionadas con el cumplimiento oincumplimiento estricto de lo pactado, otras atinentes a las mutaciones de las circunstancias externas dentro delas cuales se ejecuta el contrato y que pueden ser de naturaleza económica u obedecer a razones de ordenjurídico.Sobre el tema de la ecuación contractual, ha sostenido el Consejo de Estado ha sostenido que el Estado, con elfin de cumplir los fines esenciales consagrados en la Constitución y en la ley, acude a la contratación departiculares ante la imposibilidad de asumir por si mismo la ejecución de las tareas necesarias para lograr sucometido. El particular se compromete con la consecución de tales fines, movido por el ánimo no solo decolaboración sino especialmente para reportar un provecho económico a su favor. Desde la propiagénesis del contrato, las partes aceptan conocer cuál es el beneficio que deriva del mismo. Para laadministración, el logro de los fines esenciales del estado y, para el contratista, la obtención de un provechoeconómico en su favor. Es en este momento histórico, cuando surge la regulación económica del convenio alcual debe ser referida la ecuación financiera del contrato. Será entonces dicho momento, el que marca el puntode partida de la regulación financiera del negocio, directriz que habrá de guiarlo durante toda su existencia.Cuando se rompe el equilibrio financiero del contrato, el contratista efectivamente tiene derecho a exigirsu restablecimiento. A pesar de que el particular debe asumir el riesgo normal y propio de cualquiernegocio, ello no incluye el deber de soportar un daño económico. JLT Valencia & Iragorri
  22. 22. DE LA DISTRIBUCCION DE RIESGOS EN LA CONTRATACION Y SU IMPACTO RESPECTO DE LA ECUACION ECONOMICA Como lo ha reconocido la doctrina y la jurisprudencia, el equilibrio económico puede verse alterado durante la ejecución del contrato, por las siguientes causas:• Por actos o hechos de la entidad administrativa contratante.• Por actos de la administración general como Estado. Hecho del Príncipe.• Por factores exógenos a las partes del negocio. La primera causa se presenta cuando el rompimiento de la ecuación financiera del contrato estatal, se produce por la sola actuación de la administración como contratante; por ejemplo, no cumple en la forma debida con las obligaciones derivadas del contrato, de cuyo comportamiento se deriva la responsabilidad para la administración. En este grupo puede ubicarse el uso de los poderes exorbitantes de la administración – modificación, interpretación y terminación unilateral -. La segunda causa conocida también como Hecho del Príncipe, se presenta por causas imputables al Estado, como el ejercicio de sus potestades constitucionales y legales, cuya voluntad se manifiesta mediante leyes o actos administrativos de carácter general. La tercera causa, tiene que ver con la teoría inicialmente enunciada como la de la imprevisión, que involucra circunstancias no imputadas al Estado, externas al contrato, pero con incidencia en él. La Teoría de la Imprevisión, solo se aplicará al reunirse las siguientes condiciones:• Que durante la ejecución del contrato se produzcan hechos imprevisibles en el mismo.• Que la ocurrencia de estos hechos sean ajenos a la voluntad de los contratantes. Como por ejemplo una crisis económica, la presencia de un estado de guerra, hechos de la naturaleza como terremotos.• Que se produzcan efectos serios en la ejecución del contrato, que eviten que este pueda cumplirse plenamente. JLT Valencia & Iragorri
  23. 23. DE LA DISTRIBUCCION DE RIESGOS EN LA CONTRATACION Y SU IMPACTO RESPECTO DE LA ECUACION ECONOMICA Pues bien, el articulo 4 de la Ley 1150 contempla la necesidad de identificar todos aquellos riesgos del Estado y los proponentes-contratistas, es decir reconoce que además de los riesgos de incumplimiento, responsabilidad de contratistas frente a terceros y ruptura del equilibrio económico por causas no imputables al contratista (hecho del principe, potestades excepcionales), pueden existir causas previsibles que afectan la carga financiera del estado y/o el contratista que deben, para la adecuada marcha de la gestión contractual y finalidad de las partes en la contratación, el decreto 2474 claramente limitó esto a:• Decreto 2474 art. 3 #6 En los estudios y documentos previos se debe soportar la estimación, tipificación y asignación preliminar de los riesgos previsibles que puedan afectar el equilibrio económico• Decreto 2474 art. 89 Para los efectos previstos en el artículo 4 de la Ley 1150 de 2007, se entienden como riesgos involucrados en la contratación TODAS AQUELLAS CIRCUNTANCIAS AJENAS A LAS PARTES, QUE DE PRESENTARSE EN DESARROLLO Y EJECUCION DEL CONTRATO, PUEDEN ALTERAR EL EQUILIBRIO FINANCIERO DEL MISMO. EL riesgo será previsible en la medida que sea identificable y cuantificable por un profesional de la actividad en condiciones normales. La Entidad en el proyecto de pliego de condiciones deberá tipificar los riesgos que puedan presentarse y cuantificar su posible afectación a la ecuación financiera, deben señalar el sujeto contractual que soportará el riesgo total o parcialmente en caso de concretarse o la forma en que se reestablecerá el equilibrio contractual cuando se vea afectado por el riesgo. Los proponentes deben pronunciarse al respecto:• A. En la etapa de observaciones al pliego.• B. En la audiencia que sea convocada , esta audiencia puede ser: 1. Audiencia de aclaración de pliegos # 4 art. 30 3 días hábiles anteriores al inicio de plazo para presentar ofertas. 2. Audiencia previa al proceso. JLT Valencia & Iragorri
  24. 24. DE LA DISTRIBUCCION DE RIESGOS EN LA CONTRATACIONY SU IMPACTO RESPECTO DE LA ECUACION ECONOMICA LABOR DE ADMINISTRACION DE RIESGOS A CARGO DE LAS ENTIDADES FRENTE A CADA CONTRATO (art. 4 de la Ley 11 50)• Identificación Labor no prevista en la norma y que comprende la determinación, evaluación y abstracción de obligaciones y derechos a cargo cada una de las partes, según el tipo negocial de que se trate (obra, consultoría, prestación de servicios, consecución o cualquier otro acuerdo de voluntades típico o atípico), los tiempos para su cumplimiento y las circunstancias implícitas o exógenos que puedan alterar financieramente el objetivo de cada una de las partes, sus bienes o los derechos en ellas inmersos. Pondré un ejemplo muy básico de esta identificación: contrato de obra obligación de entregar obra según planos y especificaciones y en el tiempo programado por el valor acordado, durante la ejecución se paraliza la obra porque el contratista fue víctima de una infidelidad financiera sobre los recursos asignados a cumplir el contrato y como consecuencia tuvo perdidas financieras. Es un riesgo que emana del contrato sí, es un riesgo de incumplimiento no, tampoco lo es de responsabilidad frente a terceros, no es un riego de ruptura de equilibrio financiero pues no se trato de un hecho del príncipe, ni del ejercicio de una facultad exorbitante y tampoco es imprevisible, se puede tipicar sí: como un riesgo financiero, se puede cuantificar sí se puede asignar sí (al contratista) se puede mitigar sí (con medidas de administración)• Tipificación: definición• Estimación: cuantificarlos• Asignación: determinar a quien corresponde• Característica de los riesgos: previsibilidad CON EL DECRETO LA LABOR ES LA MISMA, PERO SE REDUCE AL RIESGO DE DESEQUILIBRIO ECONÓMICO JLT Valencia & Iragorri
  25. 25. MEDIOS QUE PUEDEN UTILIZAR LAS ENTIDADESESTATALES PARA EL CUMPLIMIENTO DEL OBJETOCONTRACTUALEjercicio del control y vigilancia de la ejecución contractual (art. 27 “En los contratosestatales se mantendrá la igualdad o equivalencia entre los derechos y obligacionessurgidos en el momento de proponer o de contratar, según el caso.)Como consecuencia de dicho ejercicio pueden imponer cláusulas excepcionales paraevitar la paralización o ejecución grave de los servicios públicos a su cargo y asegurar lainmediata ya adecuada prestación de los mismos. Procede recurso de reposición yacción contractual (art2. 14 y 77 L. 80) y debe procederse al reconocimiento y pagode compensaciones para resarcir la ecuación contractual•Interpretación unilateral de cláusulas por acto administrativo•Modificación unilateral mediante supresión o adición de obligaciones y derechos por actoadministrativo, si las modificaciones alteran el equilibrio económico en más del 20% delvalor inicial el contratista puede renunciar a su ejecución, se liquida el contrato y la entidadtoma medidas necesarias para garantizar la terminación del objeto•Terminación unilateral por acto administrativo (art. 17)•Declaración de caducidad (art. 18)•Reversión en contratos de concesión (art. 19) JLT Valencia & Iragorri
  26. 26. MEDIOS QUE PUEDEN UTILIZAR LAS ENTIDADES ESTATALESPARA EL CUMPLIMIENTO DEL OBJETO CONTRACTUAL•Obligatoriedad de pactar cláusulas exorbitantes:En contratos cuyo objeto sea ejercicio de una actividad de monopolio estatal, laprestación de servicios públicos, explotación o concesión de bienes del Estado ycontratos de obra.•Posibilidad de pactar cláusulas exorbitantes: En contratos de prestación deservicios y suministro.•Debe prescindirse de cláusulas exorbitantes en los siguientes contratos:•Celebrados con personas públicas internacionales o de cooperación, ayuda oasistencia.• Interadministrativos, empréstito, donación, arrendamiento.•Contratos cuyo objeto sean actividades industriales o comerciales o actividadescientíficas o tecnológicas y contratos de seguros. JLT Valencia & Iragorri
  27. 27. COMPETENCIA PARA DIRIGIR LICITACIONES OCONCURSOSEntidades estatales el jefe o representante legal de la entidad• Rama ejecutiva.- Territorial y por servicios• Legislativa• Judicial• Ministerio público• Fiscalía• Registraduría Delegación.- Se puede delegar total o parcialmente la competencia en servidores públicos que desempeñen cargos de nivel directivo o ejecutivo o sus equivalentes art. 12 Ley 80 de 1993. (Art. 21 Ley 1150 de 2007: En ningún caso, los jefes y representantes legales de las entidades estatales quedarán exonerados por virtud de la delegación de sus deberes de control y vigilancia de la actividad precontractual y contractual. Parágrafo. Para los efectos de esta ley, se entiende por desconcentración la distribución adecuada del trabajo que realiza el jefe o representante legal de la entidad, sin que ello implique autonomía administrativa en su ejercicio. En consecuencia, contra las actividades cumplidas en virtud de la desconcentración administrativa no procederá ningún recurso. JLT Valencia & Iragorri
  28. 28. LEGISLACION APLICABLE A LOS CONTRATOS ESTATALESLegislación Civil y ComercialLey 80 de 1993 en las materias que particularmente reguleLos contratos celebrados en el exterior se regirán por la Ley del paísdonde se hayan suscrito, salvo que se deban cumplir en Colombia.Los contratos suscritos en Colombia que se ejecuten en el exteriorse podrán regir por la Ley del respectivo país. JLT Valencia & Iragorri
  29. 29. TRATAMIENTO PREFERENTE Y RECIPROCIDADARTÍCULO 21. DEL TRATAMIENTO Y PREFERENCIA DE LAS OFERTAS NACIONALES. Las entidadesestatales garantizarán la participación de los oferentes de bienes y servicios de origen nacional, en condicionescompetitivas de calidad, oportunidad y precio, sin perjuicio del procedimiento de selección objetiva que se utilice ysiempre y cuando exista oferta de origen nacional. En igualdad de condiciones para contratar, se preferirá laoferta de bienes y servicios de origen nacional. Para los oferentes extranjeros que se encuentren en igualdadde condiciones, se preferirá aquel que contenga mayor incorporación de recursos humanos nacionales, mayorcomponente nacional y mejores condiciones para la transferencia tecnológica. PARÁGRAFO 1o. El GobiernoNacional determinará qué debe entenderse por bienes y servicios de origen nacional y de origen extranjero y pordesagregación tecnológica. Corresponde también al Gobierno Nacional diseñar mecanismos que faciliten elconocimiento oportuno tanto de la oferta de bienes y servicios de origen nacional, como de la demanda de lasentidades estatales.ARTÍCULO 20. DE LA RECIPROCIDAD. En los procesos de contratación estatal se concederá al proponente debienes y servicios de origen extranjero, el mismo tratamiento y en las mismas condiciones, requisitos,procedimientos y criterios de adjudicación que el tratamiento concedido al nacional, exclusivamente bajoel principio de reciprocidad.Se entiende por principio de reciprocidad, el compromiso adquirido por otro país, mediante acuerdo, tratado oconvenio celebrado con Colombia, en el sentido de que a las ofertas de bienes y servicios colombianos se lesconcederá en ese país el mismo tratamiento otorgado a sus nacionales en cuanto a las condiciones, requisitos,procedimientos y criterios para la adjudicación de los contratos celebrados con el sector público.PARÁGRAFO 1o. El Gobierno Nacional, en los acuerdos, tratados o convenios que celebre para estos efectos,deberá establecer todos los mecanismos necesarios para hacer cumplir el tratamiento igualitario entre el nacionaly el extranjero tanto en Colombia como en el territorio del país con quien se celebre el mencionado acuerdo,convenio o tratado. PARÁGRAFO 2o. Cuando para los efectos previstos en este artículo no se hubiere celebradoacuerdo, tratado o convenio, los proponentes de bienes y servicios de origen extranjero podrán participar en losprocesos de contratación en las mismas condiciones y con los mismos requisitos exigidos a los nacionalescolombianos, siempre y cuando en sus respectivos países los proponentes de bienes y servicios de origencolombiano gocen de iguales oportunidades. El Gobierno Nacional establecerá los mecanismos para asegurarel cumplimiento de la reciprocidad prevista en este parágrafo. JLT Valencia & Iragorri
  30. 30. TRATAMIENTO PREFERENTE Y RECIPROCIDAD ENMATERIA CONTRACTUALTLC: Trato nacional: Igualdad de trato a prestadores de ofertas de bienes y serviosnacionales o extranjerosTrato de nación más favorecida: igualdad de trato a los prestadores de servicios obienes de naciones con las cuales Colombia celebre tratados comercialesLey 1150. ARTÍCULO 12. De la promoción del desarrollo. En los pliegos decondiciones las entidades estatales sometidas al Estatuto General deContratación de la Administración Publica, dispondrán en las condiciones queseñale el reglamento, de mecanismos que fomenten en la ejecución de loscontratos estatales la provisión de obras, bienes, servicios y mano de obralocales o departamentales, siempre que se garanticen las condiciones de calidad ycumplimiento del objeto contractual.(…) Parágrafo 2.- El Gobierno adoptara medidas que obliguen la inclusión en lospliegos de condiciones, de la subcontratación preferente de las Mipymes en laejecución de los contratos, cuando a ello hubiere lugar, y establecerá líneas decrédito blando para la generación de capacidad financiera y de organización de losproponentes asociados en Mipymes.Parágrafo 3.- Las medidas relativas a la contratación estatal para lasMipymes, no son aplicables a las entidades vigiladas por la SuperintendenciaFinanciera. JLT Valencia & Iragorri
  31. 31. REQUISITOS JURIDICOS PARA PARTICIPAR EN UN PROCESO DE SELECCIÓN ESTATAL• Existir jurídicamente• Ser capaz (duración superior a 1 año)• Tener facultades de representación del proponente• Estar inscritos y calificados en el R.U.P• Conformar adecuadamente la U.T., Consocrcio o Promesa de Sociedad en caso de participación colectiva• Estar inscritos en el Sice cuando las normas lo exijan• No ser deudores morosos del Estado, numeral 3 del artículo 2 de la Ley 901 de 2004 Se publica el boletín de deudores morosos en la página web de la Contaduría General de la Nación, los días 30 de julio y 30 de enero del año correspondiente, el boletín incorpora la información suministrada por todas las entidades estatales de las personas que contraen obligaciones con las mismas y se encuentren en mora, es decir, existe una base de datos en donde circulan los datos del moroso, consistente en una identificación plena, bien sea persona natural o jurídica, el monto del acto generador de la obligación, la fecha de vencimiento y el término de extinción de la misma• No estar inscritos en el boletín de responsables fiscales de la contraloría art. 60 de la Ley 610 de 2000, establece que la Contraloría General de la República publicará cada 3 meses un boletín con los nombres de las personas naturales o jurídicas a quienes se les haya dictado fallo con responsabilidad fiscal en firme y ejecutoriado y no hayan satisfecho la obligación contenida en él. La inclusión en el mencionado boletín trae como consecuencia el deber de los nominadores de abstenerse de nombrar, dar posesión o celebrar cualquier tipo de contrato hasta que no cumplan con la obligación• Presentar garantía de seriedad de oferta JLT Valencia & Iragorri
  32. 32. NUEVA CONCEPCIÓN DEL RUPHasta antes de la Ley 1150 de 2007 :• ELRUP aplicaba a ciertos tipos de contratos: obra, consultoría, suministro y compraventa de bienes y prestación de servicios.• Su objetivo siempre fue ser el medio de información y verificación de las condiciones de contratación de los oferentes. NO SE LOGRO• El RUP está a cargo de las Cámaras de Comercio.Ley 1150 de 2007.- Vigente 18 meses después del 16 de julio de 2007• Todas las personas que aspiren a celebrar contratos con las entidades estatales, se inscribirán en el Registro Único de Proponentes del Registro Único Empresarial de la Cámara de Comercio con jurisdicción en su domicilio principal. Excepciones:1. Contratación directa; contratos para la prestación de servicios de salud;2. Contratos cuyo valor no supere el diez por ciento (10%) de la menor cuantía de la respectiva entidad;3. Enajenación de bienes del Estado;4. Contratos que tengan por objeto la adquisición de productos de origen o destinación agropecuaria que se ofrezcan en bolsas de productos legalmente constituidas;5. Los actos y contratos que tengan por objeto directo las actividades comerciales e industriales propias de las empresas industriales y comerciales del Estado y las sociedades de economía mixta y los contratos de concesión de cualquier índole. En los casos anteriormente señalados, corresponderá a las entidades contratantes cumplir con la labor de verificación de las condiciones de los proponentes. JLT Valencia & Iragorri
  33. 33. NUEVA CONCEPCIÓN DEL RUPInformación incluida en el RUP: experiencia, capacidad jurídica, financiera y de organizacióndel proponente, que se establecerá de conformidad con los factores de calificación yclasificación que defina el reglamento.Capacidad máxima de contratación: es el puntaje resultante de la calificación de estosfactores se entenderá como la capacidad máxima de contratación del inscrito.Obligación de los proponentes: calificarse y clasificarse en el RUP y mantener actualizada yrenovar la inscripción en la forma y con la periodicidad que señale el reglamento.Obligación de Cámaras de Comercio: Verificación documental de la información presentadapor los interesados al momento de inscribirse en el registro. Publicación el acto de inscripción,contra el cual cualquier persona podrá interponer recurso de reposición ante la respectivaCámara de Comercio, durante los treinta (30) días siguientes a la publicación, sin que para ellorequiera demostrar interés alguno, pero para que la impugnación sea admisible deberáprestarse caución bancaria o de compañía de seguros para garantizar los perjuicios quese puedan causar al inscrito. Cuando en desarrollo de un proceso de selección unaentidad estatal advierta la existencia de posibles irregularidades en el contenido de lainformación del Registro, que puedan afectar el cumplimiento de los requisitos exigidosal proponente dentro del proceso de que se trate, podrá suspender el proceso deselección e impugnar ante la Cámara de Comercio la clasificación y calificación delinscrito, para lo cual no estarán obligadas a prestar caución. Para el trámite y adopción dela decisión las Cámaras de Comercio tendrán un plazo de treinta (30) días. De no haberseadoptado una decisión en el término anterior, la entidad reanudará el proceso de selección deacuerdo con la información certificada en el RUP. En el evento en que la Cámara de Comercioestablezca la existencia de graves inconsistencias que hayan alterado en su favor la calificacióny clasificación del inscrito, se le cancelará la inscripción en el registro quedando en tal casoinhabilitado para contratar con las entidades estatales por el término de cinco (5) años, sinperjuicio de las acciones penales a que haya lugar. JLT Valencia & Iragorri
  34. 34. NUEVA CONCEPCIÓN DEL RUPObligación de Entidades Estatales:1. Tener la calificación y clasificación certificada por la Cámara respecto de un proponente como plena prueba de su capacidad de contratación y de lo que en ellas conste, no podrán exigir requisitos o documentos distintos al RUP para validar información de los proponentes. Excepción: sólo en aquellos casos en que por las características del objeto a contratar se requiera la verificación de requisitos del proponente adicionales a los contenidos en el Registro, la entidad podrá hacer tal verificación en forma directa.2. Las entidades estatales enviarán mensualmente a la cámara de comercio de su domicilio, la información concerniente a los contratos, su cuantía, cumplimiento, multas y sanciones relacionadas con los contratos que hayan sido adjudicados, los que se encuentren en ejecución y los ejecutados. Art. 11 D.2474.- Hasta que entre en vigencia el RUP las entidades verificarán la información de los proponentes, sin perjuicio de que puedan exigir el RUP para determinar clasificación y calificación de los proponentes, cuando corresponda. JLT Valencia & Iragorri
  35. 35. POSIBILIDADES DE RECHAZAR OFERTAS Rechazo de propuestas Sólo procede el rechazo de las propuestas por ausencia derequisitos esenciales del proponente (capacidad, habilidad legal y duración) o a lafutura contratación (condiciones técnicas y económicas mínimas requeridas para quese cumpla la finalidad y objeto de la contratación “oferta básica sobre presupuesto”) sedebe tener en cuenta: – Artículo 25, numeral 15, inciso 2º de la Ley 80 de 1993: “…la ausencia de requisitos o la falta de documentos referentes a la futura contratación o al proponente, no necesarios para la comparación de las propuestas, no servirá de título suficiente para el rechazo de las mismas” – Artículo 4º, parágrafo del Decreto 2170 de 2002: “…En desarrollo de lo previsto en el inciso 2° del numeral 15 del artículo 25 de la Ley 80 de 1993, los documentos y requisitos allí relacionados podrán ser solicitados por las entidades en cualquier momento, hasta la adjudicación.” – Ley 1150 de 2007 La ausencia de requisitos o la falta de documentos referentes a la futura contratación o al proponente, no necesarios para la comparación de las propuestas no servirán de título suficiente para el rechazo de los ofrecimientos hechos. En consecuencia, todos aquellos requisitos de la propuesta que no afecten la asignación de puntaje, podrán ser solicitados por las entidades en cualquier momento, hasta la adjudicación, salvo subasta donde se pueden solicitar hasta el momento previo a su realización. JLT Valencia & Iragorri
  36. 36. POSIBILIDADES DE RECHAZAR OFERTASEventos puntualmente establecidos en el Decreto 2474 de 2008:• En concursos de méritos cuando la oferta técnica no sea consistente con la económica (art. 71 decreto 2474)• Ofertas de valor artificialmente bajo (art. 13 decreto 2474) Art. 10 Decreto 2474: En todo proceso priva lo sustancial sobre lo formal no pueden rechazarse ofertas por ausencia de requisitos que verifiquen condiciones del proponente o soporten el contenido de su oferta y que no constituyan factores de escogencia (factores técnicos y económicos y su ponderación en licitaciones, en tratándose de contratos sobre bienes uniformes solo el precio y en concursos son factores técnicos, experiencia específica y equipo de trabajo). Los documentos subsanables se pueden pedir hasta la adjudicación o hasta el momento establecido en los pliegos, en subasta inversa hasta el momento previo a ella: NO SE PUEDEN ESTABLECER TAXATIVAMENTE DOCUMENTOS SUBSANABLES Y NO SUBSANABLES EN EL PLIEGO, NI QUE SE SUBSANEN REQUISITOS RELACIONADOS CON FALTA DE CAPACIDAD (HABILITACION) SE PUEDEN RECHAZAR LAS OFERTAS DE QUIENES NO RESPONDAN LOS REQUERIMIENTOS PARA SUBSANAR (ARTS. 10 Y 22 INC. 2) JLT Valencia & Iragorri
  37. 37. POSIBILIDAD DE DECLARAR DESIERTOS LOSPROCESOS Declaratoria de Desierta del Proceso de Licitación Es procedente solamente por motivos o causas que impidan la escogencia objetiva del contratista:• Por falta voluntad de participación (NO SE PRESENTAN OFERTAS) Cuando existe una oferta única que cumple no se puede declarar desierta (art. 91 del decreto 2474)• Cuando ninguna de las ofertas presentadas se ajusta a los pliegos de condiciones en lo relativo a los requisitos esenciales de los oferentes o de la futura contratación (PASA NO PASA) Posibilidades especificas establecidas en el D. 2474 de 2008:• Falta de manifestación de interés en menor cuantía art. 44 #3) La declaratoria de desierta implica la realización de un acto administrativo motivado y debidamente notificado a los proponentes para que puedan interponer el recurso de reposición ha que tienen derecho. JLT Valencia & Iragorri
  38. 38. PRINCIPIOS Y DEBERES DE LA CONTRATACIONESTATAL• Transparencia - Rediseñado parcialmente por la Ley 1150• Economía• Responsabilidad• Selección objetiva - Reformulado por la Ley 1150• Postulados de la función administrativa (igualdad, moralidad, eficiencia, economía, celeridad, imparcialidad y publicidad)• Aplicación de normas de conducta de servidores públicos• Reglas de interpretación de la contratación en derecho privado• Principios generales del derecho (ejemplo: buena fe) JLT Valencia & Iragorri
  39. 39. TRANSPARENCIA- MODALIDADES DE SELECCIÓN DE CONTRATISTAS (LEY 1150 DE 2007 Y D. 2474)Regla general: LICITACION PUBLICA –Antes este procedimiento era aplicablea las “grandes contrataciones”Excepciones:•Contratación directa•Selección abreviada•Concurso público de méritos•La entidad debe justificar de manera previa a la apertura del proceso de selección de que setrate, los fundamentos jurídicos que soportan la modalidad de selección que se proponeadelantar.•El Gobierno Nacional tendrá la facultad de estandarizar las condiciones generales de lospliegos de condiciones y los contratos de las entidades estatales, cuando se trate de laadquisición o suministro de bienes y servicios de características técnicas uniformes y decomún utilización por parte de las entidades.•Las entidades estatales no podrán exigir el pago de valor alguno por el derecho a participaren un proceso de selección, razón por la cual no podrán ser objeto de cobro los pliegos decondiciones correspondientes. JLT Valencia & Iragorri
  40. 40. TRANSPARENCIA- LEY 1150SELECCIÓN ABREVIADA Corresponde a la modalidad de selección objetiva prevista para aquellos casos en que por las características del objeto a contratar, las circunstancias de la contratación o la cuantía o destinación del bien, obra o servicio, puedan adelantarse procesos simplificados para garantizar la eficiencia de la gestión contractual. El Gobierno Nacional reglamentara la materia. Causales:• La adquisición o suministro de bienes y servicios de características técnicas uniformes y de común utilización (Este tipo de bienes se pueden contratar por subasta inversa en las modalidades presencial y por medios electrónicos que tienen procedimientos propios art. 14 y 18 a 28 D. 2474)• La contratación de menor cuantía. Será principio general la convocatoria pública y se podrán utilizar mecanismos de sorteo en audiencia pública, para definir el número de participantes en el proceso de selección correspondiente cuando el número de manifestaciones de interés sea superior a diez (10). Será responsabilidad del representante legal de la entidad estatal, adoptar las medidas necesarias con el propósito de garantizar la pulcritud del respectivo sorteo. (ARTS. 44 Y 45 D. 2474, EL DECRETO TAMBIEN CONSAGRA UN ART. ESPECIAL No. 46 PARA MINIMA CUANTIA)• Sin perjuicio de lo dispuesto en la ley 100 de 1993 y en la ley 1122 de 2007, la celebración de contratos para la prestación de servicios de salud. (ART. 47 D. 2474 PROCEDIMIENTO MENOR CUANTIA)• La contratación cuyo proceso de licitación pública haya sido declarado desierto; dentro de los cuatro meses siguientes a la declaración de desierta del proceso inicial. (ART. 48 D. 2474 MENOR CUANTIA)• La enajenación de bienes del Estado, con excepción de aquellos a que se refiere la Ley 226 de 1995. La enajenación de los bienes que formen parte del Fondo para la Rehabilitación, Inversión Social y Lucha contra el Crimen Organizado (FRISCO), se hará por la Dirección Nacional de Estupefacientes, observando los principios del articulo 209 de la Constitución Política y la reglamentación que expida el Gobierno Nacional, teniendo en cuenta las recomendaciones que para el efecto imparta el Consejo Nacional de Estupefacientes. (D. 1170 de 2008)• Productos de origen o destinación agropecuarios que se ofrezcan en las bolsas de productos legalmente constituidas; (ARTS. 28 A 43 D. 2474) EL GRAN CONTRATISTA DEL ESTADO.• Los actos y contratos que tengan por objeto directo las actividades comerciales e industriales propias de las empresas industriales y comerciales estatales y de las sociedades de economía mixta, con excepción de los contratos que a titulo enunciativo identifica el articulo 32 de la ley 80 de 1993. (ART. 51 D. 2474)• Los contratos de las entidades, a cuyo cargo se encuentre la ejecución de los programas de protección de personas amenazadas, programas de desmovilización y reincorporación a la vida civil de personas y grupos al margen de la ley. (ART. 52 D. 2474)• La contratación de bienes y servicios que se requieran para la defensa y seguridad nacional. (ART.JLT Valencia & Iragorri 53)
  41. 41. CONCLUSION: CONTRATACION DE SEGUROS -Procedimientos Regla general: Licitación Pública: Aplicación reglas de Ley 80, Ley 1150 de 2007 y Decreto 2474 de 2008 arts. 1 a 13. Excepción: Contratación abreviada cuando sea de menor cuantía el presupuesto para seguros: aplicación reglas especiales establecidas en artículos 44 y 45 del Decreto 2474 de 2008. JLT Valencia & Iragorri
  42. 42. TRANSPARENCIA- CONTRATACIONDIRECTA LEY 1150 La modalidad de selección de contratación directa, solamente procederá en los siguientes casos:• Urgencia manifiesta;• Contratación de empréstitos;• Contratos interadministrativos, están exceptuados de la figura del contrato interadministrativo los contratos de seguro de las entidades estatales.• La contratación de bienes y servicios en el sector Defensa y en el Departamento Administrativo de Seguridad, DAS, que necesiten reserva para su adquisición.• Los contratos para el desarrollo de actividades científicas y tecnológicas.• Los contratos de encargo fiduciario que celebren las entidades territoriales cuando inician el Acuerdo de Reestructuración de Pasivos a que se refieren las leyes 550 de 1999, 617 de 2000 y las normas que las modifiquen o adicionen, siempre y cuando los celebren con entidades financieras del sector público.• Cuando no exista pluralidad de oferentes en el mercado.• Para la prestación de servicios profesionales y de apoyo a la gestión, o para la ejecución de trabajos artísticos que sólo puedan encomendarse a determinadas personas naturales.• El arrendamiento o adquisición de inmuebles Regulación artículos 77 a 83 D. 2474 JLT Valencia & Iragorri
  43. 43. TRANSPARENCIA- CONCURSO DE MERITOSCorresponde a la modalidad prevista para la selección deconsultores o proyectos. Dos modalidades:1. Concurso abierto2. Precalificación. En este ultimo caso, la conformación de la lista deprecalificados se hará mediante convocatoria pública, permitiéndoseestablecer listas limitadas de oferentes utilizando para el efecto, entreotros, criterios de experiencia, capacidad intelectual y de organizaciónde los proponentes, según sea el caso.Ley 80 de 1993: “Cuando el objeto del contrato consista en estudios otrabajos técnicos, intelectuales o especializados, el proceso de selecciónse llamará concurso y se efectuará también mediante invitación pública”Reglas y procedimiento: Art. 54 a 76 Decreto 2474 de 2008.Modalidad aplicable a selección de corredores de seguros. JLT Valencia & Iragorri
  44. 44. OTRAS EXPRESIONES DEL PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA QUE SE INCLUYEN EN LA LEY 80•Realización de procesos de contratación estatal mediante etapas para quelos participantes puedan conocer y controvertir los informes, conceptos ydecisiones•Las actuaciones y expedientes son públicos, debe permitirse el ejercicio delderecho consagrado en el art. 273 de la C.P. De la adjudicación. art. 9 Ley1150 – Para licitaciones no concursos de meritos.•Se expedirán copias de las actuaciones y expedientes, salvo losdocumentos que gocen legalmente de reserva•En los avisos de publicación de apertura de licitación o concurso y en lospliegos se señalarán las reglas de adjudicación del contrato•Los actos administrativos que se expidan en la actividad contractual, salvolos de mero trámite, así como los informes de evaluación, el acto deadjudicación o de declaración de desierto del proceso de escogencia debenser motivados•Las autoridades no actuaran con desviación o abuso de poder y les esprohibido eludir los procedimientos de selección objetiva JLT Valencia & Iragorri
  45. 45. OTRAS EXPRESIONES DEL PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA QUE SE INCLUYEN EN LA LEY 80Los pliegos de condiciones o términos de referencia deben:•Indicar requisitos objetivos necesarios para participar en el respectivo proceso•Definir reglas claras, justas y completas que permitan ofrecimientos de lamisma índole, permitan la selección objetiva y eviten la declaratoria de desierta•Definir con precisión condiciones de costo y calidad de los bienes o servicios•No incluir condiciones y exigencias de imposible cumplimiento•Definir reglas que no induzcan a error a los proponentes y que impidan laformulación de ofrecimientos de extensión ilimitada.Sanción por incumplimiento de éstas disposiciones: ineficacia depleno derecho de las estipulaciones de los pliegos JLT Valencia & Iragorri
  46. 46. PRINCIPIO DE ECONOMIA LEY 80 DE 1993•Los procesos se surten con las etapas estrictamente necesarias para garantizar laselección objetiva•Los trámites se adelantarán con austeridad de tiempo•Se adoptarán mecanismos que garanticen la pronta solución de diferencias•Se abrirán procesos de selección sólo cuando existan las partidas presupuestalescorrespondientes•El acto de adjudicación o el contrato no se sujetan a revisiones administrativasposteriores art. 9 Ley 1150?•Con antelación al proceso de selección se harán los respectivos estudios y diseños•Las autoridades no exigirán sellos, autenticaciones, documentos originales o cualquierotra clase de formalidades salvo cuando en forma perentoria y expresa lo exijan leyesespeciales•La ausencia de requisitos o falta de documentos no necesarios para comparar laspropuestas no será título suficiente para rechazar propuestas. Reforzado por Ley 1150•Silencio Administrativo positivo en caso de solicitudes no resueltas•La declaratoria de desierta solo procederá por motivos o causas que impidan laselección objetiva y se declarará por acto administrativo motivado•Las entidades no rechazarán las solicitudes que se le presenten por escrito, alegandoinobservancia por parte del peticionario de las formalidades establecidas por la Entidadpara su tramitación.•Los contratistas presentarán garantía única de cumplimiento y garantía de seriedad dela propuesta. Reformado régimen de garantías Ley 1150 y próximamente decretoreglamentario. JLT Valencia & Iragorri
  47. 47. PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD LEY 80 DE 1993 – ETAPA PRECONTRACTUAL•Los servidores públicos están obligados a cumplir los fines de la contratación, velarpor la correcta ejecución del objeto contratado y proteger los derechos del contratista yterceros.•Los servidores públicos responderán por sus actuaciones y omisiones antijurídicas ypor los daños que ellas generen (acción de repetición)•Las Entidades y servidores públicos responderán por abrir procesos de selección sinhacer previamente los pliegos o por hacerlos de forma ambigua e incompleta queconduzcan a interpretaciones subjetivas y por no hacer los diseños y estudios yresponden por custodia de bienes ajenos (Arts. 101 y 107 de la ley 42 de 1994)•La responsabilidad por los procesos y actividad contractual es del jefe o representantelegal. Reforzado art. 21 Ley 1150 de 2007.•Los contratistas responden por propuestas artificialmente bajas con el objeto de queles sea adjudicado y por haber ocultado inhabilidades, incompatibilidades o por habersuministrado información falsa JLT Valencia & Iragorri
  48. 48. PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD LEY 80 DE 1993 – ETAPACONTRACTUALARTS. 50 Y S.S.1. Responsabilidad patrimonial de las entidades estatales por daños antijurídicos a contratistas- art. 90 C.N. en ámbito contractual2. Responsabilidad fiscal, disciplinaria y civil ( acción de repetición) de los servidores públicos por acción u omisión en las actuaciones contractuales3. Responsabilidad fiscal, disciplinaria y civil ( acción de repetición) de los contratistas (en uniones temporales o consorcios responden las personas que los integran) por acción u omisión en las actuaciones contractualesPrescripción: 1,2,3 20 años acción civil, 10 años acción disciplinaria y 20 años acción penal4. Los consultores, asesores externos e interventores responden civil y penalmente por el cumplimiento de sus contratos y por hechos y omisiones imputables que generen daños a las entidades estatales. Para efectos penales estos se consideran particulares que cumplen funciones públicas y se sujetan a la responsabilidad penal de los servidores públicos. Delitos en actividad contractual (C.P.) Violación al régimen de inhabilidades e incompatibilidades, o interés indebido en celebración de contratos y contratos sin cumplimiento de formalidades legales. Definición de sanciones art. 58 Ley 80 de 1993. JLT Valencia & Iragorri
  49. 49. REFORMULACION DEL PRINCIPIO DE SELECCIÓNOBJETIVA LEY 1150 DE 2007 DEFINICION Es objetiva la selección en la cual la escogencia se haga al ofrecimiento más favorable a la entidad y a los fines que ella busca, sin tener en consideración factores de afecto o de interés y, en general, cualquier clase de motivación subjetiva. En consecuencia, los factores de escogencia y calificación que establezcan las entidades en los pliegos de condiciones o sus equivalentes, tendrán en cuenta los siguientes criterios:• La capacidad jurídica y las condiciones de experiencia, capacidad financiera y de organización de los proponentes, serán objeto de verificación de cumplimiento como requisitos habilitantes para la participación en el proceso de selección y no otorgarán puntaje se hace con el RUP, con excepción de concursos de méritos, donde estas condiciones deben ser adecuadas y proporcionales a la naturaleza del contrato a suscribir y a su valor.• La oferta más favorable será aquella que, teniendo en cuenta los factores técnicos y económicos de escogencia y la ponderación precisa y detallada de los mismos, contenida en los pliegos de condiciones o sus equivalentes, resulte ser la más ventajosa para la entidad, sin que la favorabilidad la constituyan factores diferentes a los contenidos en dichos documentos.• En los pliegos de condiciones para las contrataciones cuyo objeto sea la adquisición o suministro de bienes y servicios de características técnicas uniformes y común utilización, las entidades estatales incluirán como único factor de evaluación el menor precio ofrecido.• En los procesos para la selección de consultores se hará uso de factores de calificación destinados a valorar los aspectos técnicos de la oferta o proyecto. De conformidad con las condiciones que señale el reglamento, se podrán utilizar criterios de experiencia específica del oferente y del equipo de trabajo, en el campo de que se trate. En ningún caso se podrá incluir el precio, como factor de escogencia para la selección de consultores.• Las certificaciones de sistemas de gestión de calidad no serán objeto de calificación, ni podrán establecerse como documento habilitantes para participar en licitaciones o concursos. JLT Valencia & Iragorri
  50. 50. REFORMULACION DEL PRINCIPIO DE SELECCIÓNOBJETIVA DECRETO 2474 ART. 12 El ofrecimiento más favorable se determina de la siguiente forma:1. Selección abreviada para bienes de características técnicas uniformes. Oferta más favorable es la de menor precio.2. Concursos de méritos, es la que presente mejor calidad, con independencia del precio que no será factor de evaluación.3. Licitación pública, selección abreviada por menor cuantía y demás tipos de procesos de selección abreviada, aplicación de 2 alternativas:a. Ponderación de calidad y precio soportado en puntajes señalados en pliegos.b. Ponderación calidad y precio que represente mejor relación costo beneficio. JLT Valencia & Iragorri
  51. 51. REGIMEN DE GARANTIAS- LEY 1150 DE2007• Ley 80 de 1993.- art. 25 # 19 y Decreto 679 de 1994• Ley 1150 de 2007 Los contratistas prestarán garantía única para el cumplimiento de las obligaciones surgidas del contrato. Los proponentes prestarán garantía de seriedad de los ofrecimientos hechos. Las garantías consistirán en pólizas expedidas por compañías de seguros legalmente autorizadas para funcionar en Colombia, en garantías bancarias y en general, en los demás mecanismos de cobertura del riesgo autorizados por el reglamento para el efecto. Tratándose de pólizas, las mismas no expirarán por falta de pago de la prima o por revocatoria unilateral. El Gobierno Nacional señalará las condiciones generales que deberán ser incluidas en las pólizas de cumplimiento de los contratos estatales. El Gobierno Nacional señalará los criterios que seguirán las entidades para la exigencia de garantías, las clases y niveles de amparo de los riesgos de los contratos, así como los casos en que por las características y complejidad del contrato a celebrar, la garantía pueda ser dividida teniendo en cuenta las etapas o riesgos relativos a la ejecución del respectivo contrato. El acaecimiento del siniestro que amparan las garantías será comunicado por la entidad pública al respectivo asegurador mediante la notificación del acto administrativo que así lo declare. Las garantías no serán obligatorias en los contratos de empréstito, en los interadministrativos, en los de seguro y en los contratos cuyo valor sea inferior al 10% de la menor cuantía a que se refiere esta ley, caso en el cual corresponderá a la entidad determinar la necesidad de exigirla, atendiendo a la naturaleza del objeto del contrato y a la forma de pago, así como en los demás que señale el reglamento. Durante el periodo que transcurra entre la entrada en vigencia de la Ley y la expedición del decreto reglamentario las entidades estatales continuaran aplicando las normas legales y reglamentarias vigentes. JLT Valencia & Iragorri
  52. 52. PASOS LICITACIONES PUBLICAS – MODELO SEGUROS 1. Estudios y documentos previos. Art. 3 Decreto 2474 de 2008 debe contener los siguiente información mínima (adaptación para seguros): Elementos mínimos: • Descripción de la necesidad que la Entidad pretende satisfacer con la contratación de los seguros relativos a los grupos 1, 2, 3, 4, y 5 • Descripción del objeto a contratar, con las especificaciones esenciales y la identificación de los seguros requeridos en esta contratación • Fundamentos jurídicos que sustentan la modalidad de licitación pública para la selección de aseguradoras • Análisis técnico y económico que soporta el valor estimado de esta contratación y el presupuesto asignado a cada uno de los grupos de seguros, indicando variable utilizadas para calcular el presupuesto, su monto y costos asociados. • Justificación de factores de selección que permitan identificar la(s) oferta(s) mas favorable(s) (factores puntuables, calidad y ponderación) de conformidad con art. 12 d. 2474. • Soporte de la Tipificación, estimación y asignación preliminar de riesgos previsible involucrados en la contratación de seguros que puedan afectar el equilibrio económico. • Análisis sobre la exigencia de mecanismos de garantía de las obligaciones contractuales y responsabilidad extracontractual. • Elementos mínimos exigidos en cada modalidad de selección de forma puntual • Soportes JLT Valencia & Iragorri
  53. 53. Estudios y documentos previos. Art. 3 Decreto 2474 de 2008• El contenido puede ser ajustado con posterioridad a la apertura del proceso. Si la modificación de los elementos mínimos implica cambios fundamentales, el jefe de la entidad puede revocar el acto de apertura (con fundamento en art. 69, #2 C.C.A.) e interés público.• Los estudios y documentos previos se consideran definitivos al momento de elaboración y publicación de los pliegos, sin perjuicios de los ajustes que puedan darse en el proceso de selección JLT Valencia & Iragorri
  54. 54. PASOS LICITACIONES PUBLICAS 2. Obtener el certificado de disponibilidad presupuestal (artículo 25 numerales 13 y 14 ley 80) 3. Publicidad del aviso de procesos en SECOP (art. 8 decreto 2474) a través del portal único de contratación del aviso de convocatoria al proceso y proyectos de pliegos, en caso de que la entidades no cuenten con conectividad a SECOP deben informarlo a Min. Comun., en caso de que la Entidad no acuerden un plan adecuado para hacer la publicidad por medio tecnológico la publicidad se hace por periódico, el reporte es obligatorio o existe sanción disciplinaria. Además de la publicación en SECOP deben publicar en el Diario Único de contratación o en Gaceta Oficial . La información general sobre licitaciones será remitida electrónicamente a las Cámaras de Comercio para integra el boletín mensual y con ella se entiende surtido el requisito de publicidad (artículo 22, numeral 22.7 de la Ley 80 de 1993) Convocatoria pública (art. 4 y 8 decreto 2474) en Concursos y selección abreviada 4. Hacer los pliegos de condiciones mínimo deben contener los siguientes datos (art. 6 decreto 2474, desarrolla art. 24 Ley 80): - Descripción técnica detallada y completa del objeto, la ficha técnica del bien o servicio uniforme o requerimientos técnicos. (en seguros pólizas), En documento separable del pliego y como anexo técnico el cual será público, salvo expresa reserva? - Fundamentos del proceso de selección, su modalidad, su término, procedimientos, demás reglas objetivas que gobiernan la presentación de ofertas así como la evaluación y ponderación de aquellas y la adjudicación del contrato - Razones o causas que generarían rechazo o declaratoria de desierta - Condiciones de celebración del contrato, presupuesto, forma de pago, garantías y demás asuntos relativos al mismo - Minuta del contrato (el contrato prevalece en caso de discrepancias de interpretación de su alcance en ejecución del mismo) Además de este contenido en el decreto se deben ubicar contenidos específicos en casos de licitación por subasta inversa, etc. o contratación abreviada. No se requiere pliego en contratación directa y cuantías inferiores al 10% de la menor cuantía JLT Valencia & Iragorri
  55. 55. PASOS LICITACIONES PUBLICAS5. Publicación de los proyectos de pliegos en el SECOP. Ley 1150 y decreto 2474 art. 9: Con el propósito de suministrar al público en general la información que le permita formular observaciones a su contenido, las entidades publicarán los proyectos de pliegos de condiciones con 10 días de antelación al acto de apertura en licitaciones y concursos con PTD y 5 días para selección abreviada o concursos con PTS, en esos plazos se pueden presentar observaciones. La información publicada no genera obligación para la entidad de dar apertura al proceso de selección. Junto con los proyectos de pliegos de condiciones se publicarán los estudios y documentos previos que sirvieron de base para su elaboración. 6. Publicación en SECOP (art. 8 d. 2474) de observaciones y sugerencias al proyecto de pliegos y apreciaciones de la entidad al respecto. Tambien de la lista corta o multiusos en concursos7. Publicación de los pliegos definitivos en el SECOP. Ley 1150 y decreto 2474, art. 9.)8. Publicación en SECOP (art. 8 d. 2474) de acta de audiencia de estimación de riesgos previsibles, del acto de apertura, acto de suspensión,, adendas, informe de evaluación, informe de verificación de requisitos habilitantes para subasta inversa, acto de adjudicación del contrato y en licitaciones acta de audiencia pública, acto de declaratoria de desierta, el contrato, modificaciones, adiciones, suspensiones, sanciones ejecutoriadas y el acta de liquidación. JLT Valencia & Iragorri
  56. 56. PASOS LICITACIONES PUBLICAS9 . Resolución o Acto Administrativo motivado, ordenando la apertura del proceso (Artículo 30 numeral 1º )10. Audiencia de precisión y aclaración de pliegos (artículo 30, numeral 4º de la Ley 80 de 1993) Es importante, porque además allí se puede definir una prórroga de hasta 6 días al plazo de la licitación o concurso, a su vez, esa prórroga puede ser “prorrogada” hasta por la mitad del término inicial por solicitud de las 2/3 partes de las personas que retiraron pliegos.11. Plazo de la licitación término entre la fecha en que se empiezan a recibir propuestas y la fecha y hora límite de presentación de las mismas (artículo 30, numeral 5 de la Ley 80 de 1993).12. Plazo para la evaluación de las propuestas (artículo 30, numeral 7 de la Ley 80 de 1993)13. Presentación del informe de evaluación y presentación de observaciones dentro de los 5 días hábiles siguientes (artículo 30, numeral 8 Ley 80 de 1993) En concursos redujeron este término a 3 días (D. 2474)?14. Adjudicación dentro del plazo previsto en los pliegos JLT Valencia & Iragorri
  57. 57. REGLAS GENERALES APLICABLES AL PROCEDIMIENTO DESELECCIÓN POR CONCURSO DE MÉRITOS – CONSULTORIA ART. 32 No. 2 Ley 80 Aplican reglas generales del concurso de méritos: Ley 1150 art. 5, numeral 4, procedimiento general de concurso D. 2474 del 7 de julio de 2008 y particularmente reglas especiales establecidas en los artículos 75 y 76 de ese decreto. JLT Valencia & Iragorri
  58. 58. REGLAS GENERALES APLICABLES AL PROCEDIMIENTO DE SELECCIÓN POR CONCURSO DE MÉRITOS – CONSULTORIA ART. 32 No. 2 Ley 80Artículos 54 a 61 del decreto 2474 de 2008:• Opción para las entidades de utilizar: a) Concurso abierto al cual le aplican todas las etapas excepto precalificación. b) Precalificación, salvo concursos de arquitectura que se hacen por concurso abierto mediante jurados.• En concursos donde se use la precalificación puede surtirse dicha precalificación: a) Mediante lista corta que es la que se elabora para un solo proceso de concurso de méritos. b) Mediante lista multiusos que es la que se realiza para varios concursos de méritos determinados o determinables con PTS, la vigencia es de 6 meses y debe contener mínimo 25 integrantes.• Cuando el presupuesto estimado de los servicios de consultaría sea inferior al 10% del valor correspondiente a la menor cuantía de la entidad contratante, se puede seleccionar al consultor con el procedimiento que tenga cada entidad en su Manual de Contratación, sin que sea necesario contar con pluralidad de ofertas.• El precio en ningún caso es factor de escogencia• Si el objeto del contrato es híbrido consultoría y otras prestaciones como diseños y construcción no hay concurso sino licitación pública o selección abreviada (según cuantía) sin perjuicio de que puedan ser objeto de evaluación, el equipo de profesionales y expertos propuestos para la contratación, la metodología, el plan y cargas de trabajo. JLT Valencia & Iragorri
  59. 59. REGLAS GENERALES APLICABLES AL PROCEDIMIENTO DE SELECCIÓN POR CONCURSO DE MÉRITOS – CONSULTORIA ART. 32 No. 2 Ley 80• Si del objeto de la consultoría se desprende la necesidad de adquirir bienes y servicios accesorios al mismo, la selección se hará con base en el procedimiento de concurso, sin perjuicio de la evaluación que la entidad realice de las condiciones de calidad y precio de aquellos.• Las entidades pueden contratar por prestación de servicios la labor de supervisión de los contratos, siempre que no puedan realizarse con personal de planta o requieran conocimientos especializados.• Las entidades pueden elegir en los pliegos el tipo de propuesta técnica que necesitan: a) PTS, es aquella que se presenta cuando la entidad suministra en los requerimientos técnicos la metodología exacta para la ejecución de la consultoría, así como el plan y cargas de trabajo. Esta propuesta aplica en concursos abiertos o con precalificación con lista corta o multiuso y donde se aplique no requieren los oferentes presentar póliza de seriedad de oferta pero si incumplen quedan inhabilitados por 5 años para contratar con el Estado. b) PTD, es aquella que permite a los proponentes desarrollar los requerimientos técnicos señalados en el pliego, con diferentes enfoques o metodologías. Esta aplica solo para concursos con precalificación con lista corta.• El contenido del pliego de concursos además de los requisitos señalados en el artículo 6 del decreto, deben contener un anexo de los requerimientos técnicos de los servicios de consultoría que se van a contratar, el cual debe incorporar los requisitos establecidos en el art. 56.• Con base en los requerimientos técnicos la entidad determina el costo estimado de los servicios de consultoría teniendo en cuenta rubros tales como monto de personas/mes o personas/hora, soporte lógico y “Utilidad razonable” del contratista. Esto determinará el presupuesto oficial. El detalle de la estimación del presupuesto se le ofrecerá al proponente que se ubique en primer lugar de elegibilidad y servirá de base para la revisión de que trata el artículo 71. En caso de requerirse PTD la entidad puede apropiar un presupuesto superior al costo estimado, las ofertas pueden sobrepasar el costo estimado pero el presupuesto oficial. JLT Valencia & Iragorri
  60. 60. REGLAS GENERALES APLICABLES AL PROCEDIMIENTO DESELECCIÓN POR CONCURSO DE MÉRITOS – CONSULTORIA ART. 32 No. 2 Ley 80• Existirá un comité asesor que puede ser conformado por servidores públicos o particulares contratados. El comité esta sujeto al régimen de inhabilidades e incompatibilidades y conflicto de intereses y recomendará al jefe de la entidad la decisión a adoptar con base en la evaluación que efectúe, si el Jefe no acoge la decisión debe justificar las razones en el acto administrativo que culmine el proceso. El comité estará compuesto por un número plural e impar de miembros con idoneidad para valorar las ofertas. Si la entidad no goza de personal de estas características lo puede contratar por prestación de servicios. Son la pieza clave de todos los concursos pues su papel es absolutamente activo (acompañan proceso de precalificación, validación del contenido de los requisitos técnicos, conformación de listas cortas o multiuso, evaluación de propuestas técnicas y verificación de oferta económicas del proponente ubicado en 1er. lugar)• Los proponentes al momento de presentar expresión de interés y los miembros del comité asesor al ser contratados, deben declarar que no tienen conflicto de interés, tampoco sus directivos o el equipo de trabajo.• Se valorará la experiencia de las Uniones Temporales en sumatoria de las experiencias específicas de manera proporcional a su participación. JLT Valencia & Iragorri
  61. 61. PROCEDIMIENTO DE PRECALIFICACIONArtículos 62 a 65 del Decreto 2474 de 2008• La precalificación es un procedimiento anterior e independiente de los concursos de méritos a que se aplique.• Inicia con una convocatoria pública a través de SECOP para conformar una lista corta o multiusos. La base de la convocatoria debe incluir la siguiente información: Fecha para presentar expresión de interés, criterios para conformar la lista, indicación sobre si se trata de conformar lista corta o multiusos, indicación de requisitos habilitantes mínimos y proporcionales que se exigen a los integrantes de la lista.• Los interesados deben expresar interés por escrito es la fecha señalada, acompañando los documentos que soporten los requisitos habilitantes del interesado.• La verificación de requisitos habilitantes y de la información allegada con la expresión de interés la hace el comité de asesor “teniendo en cuenta los intereses de la entidad y los fines de la contratación”).• La entidad conforma la lista corta con un número plural no mayor a 6 en concursos con PTD y no mayor a 10 en PTS.• En caso de no lograr lista con menos de 2 interesados la entidad deber revisar las condiciones establecidas y ajustarlas y dará paso a una nueva convocatoria, en caso de que en la segunda convocatoria no se logren 2 y se presente un solo interesado se puede llevar a cabo el concurso posterior y se adjudicará al proponente único siempre que cumpla los requisitos.• Los criterios para la solicitud de manifestaciones de interés son: A) Experiencia general relevante y suficiente en las áreas requeridas por el objeto a contratar. B) Estructura y organización del interesado (recursos técnicos, humanos y físicos) C) Capacidad intelectual, cumplimiento de contratos anteriores y similares, buenas practicas, reconocimientos o cualquier otro elemento de juicio.• La lista corta o multiusos se publica en SECOP, contra esta decisión procede recurso de reposición a partir de la notificación. JLT Valencia & Iragorri
  62. 62. PROCESO DE SELECCIÓN POR CONCURSOArtículos. 66 a 74 Decreto 2474 de 20081. Los pliegos deben definir los términos y plazos en que se desarrollarán estas etapas2. Acto administrativo de apertura. Cuando haya precalificación solo procederá una vez se encuentre en firme el acto de conformación de lista corta o multiusos.3. Publicación del pliego de condiciones4. Invitación a presentar propuestas en los concursos con precalificación. Salvo en los concursos abiertos, junto con el acto de apertura, se envía a los integrantes de las listas corta o multiusos una carta de invitación a presentar propuesta en la solicitud se informa el nombre la entidad, fecha y hora límite para presentar propuestas, indicación de lugar físico y electrónico donde se pueden consultar los pliegos y los estudios y documentos previos)5. Presentación de ofertas. (Se presentan al mismos tiempo 2 sobres cerrados y separados: propuesta técnica y propuesta económica, esta última debe incluir todos los conceptos asociados a las tareas a contratar incluyendo remuneración de personal, gastos reembolsables, gastos generados por la adquisición de herramientas o insumos para desarrollar la labor, gastos de administración, utilidad del consultor y gastos contingentes, desglosados todos los gastos por actividad) JLT Valencia & Iragorri
  63. 63. PROCESO DE SELECCIÓN POR CONCURSO5. Verificación de requisitos habilitantes y evaluación de propuestas técnicas. Reglas de puntuación art. 68 y 75 del decreto 2474) . La entidad estatal contratante verificara que el equipo de trabajo presentado esté en capacidad real y efectiva de cumplir con la carga y plan de trabajo de la consultoría .6. Elaboración del informe de evaluación de propuestas técnicas.7. Traslado de informe de evaluación por un término no superior a 3 días hábiles.8. Apertura de la propuesta económica del primer elegible y Verificación de la consistencia de la propuesta económica. Se hace en audiencia pública donde la entidad: A) Da a conocer el orden de calificación de las propuestas técnicas, B) En presencia del calificado en 1er lugar se habré el sobre económico, si excede el valor presupuestal se abre el del calificado 2º y se procede igual hasta que alguno se ajuste a presupuesto. C) Verifica la consistencia de la propuesta económica con las actividades descritas en la propuesta técnica y se hacen acuerdos y ajustes, si no hay consistencia se rechaza la propuesta y se abre el sobre económico del 2do y se sigue sucesivamente el mismo procedimiento. D). Se elabora un acta de acuerdos sobre los resultados de la verificación9. Adjudicación del contrato o declaratoria de desierta. Adjudicación o declaratoria de desierta por acto administrativo motivado. En caso de declaratoria de desierta la entidad inicia un nuevo proceso prescindiendo de la publicación del proyecto de pliego de condiciones, el cual se puede ajustar para el segundo proceso sin cambiar el objeto. En caos de haberse conformado la lista corta y falla el proceso por declaración de desierto, se puede hacer unos de la misma lista corta. JLT Valencia & Iragorri
  64. 64. PARTICULARIDADES CONCURSO INTERMEDIARIOS DE SEGUROSArtículos 75 y 76 del decreto 2474 de 2008• La oportunidad para celebrar concursos es por regla general previamente a la escogencia de aseguradora, pero se puede hacer en forma concomitante en casos justificados• La entidad adjudica a un solo intermediario el manejo integral del plan de seguros, salvo que las necesidades ameriten y en los pliegos se consigne la posibilidad de adjudicar un grupo de ramos a otro. Nunca habrá más de 2 intermediarios por cada entidad.• La vinculación de la relación entre entidad e intermediario se mantiene vigente, mientras sean vigentes los seguros expedidos o renovados por el intermediario dentro de un mismo proceso de selección.• Se mantiene el criterio de que el 1436 en sentido que la entrega de equipos, las capacitaciones o la asignación de personal en la entidad u otras cosas que no correspondan al objeto no se pueden exigir como criterios de evaluación.• El procedimiento para los concursos de intermediarios, es el señalado en el presente decreto• Los criterios de evaluación son básicamente: a) Experiencia específica del intermediario con relación a directa a los servicios previstos en los requerimientos técnicos y proporcional al alcance de los mismos, la cual se valorará en relación a la realización de proyectos de naturaleza similar; además tendrá en cuenta el manejo de programas de seguros iguales o similares detallando primas y ramos. b) Valoración de la propuesta metodológica y plan y carga de trabajo (puede pesar hasta el 40 % del puntaje). Se valora acá el plan de administración de riesgos (análisis de riesgos y plan de manejo de los mismos para evitarlos, mitigarlos, transferirlos etc.) dicho plan debe considerar 2 factores: 1) Propuesta de coberturas y condiciones (Plan de trabajo para estructurar los pliegos de la licitación de seguros, incluyendo los criterios técnicos para la estructuración del programa). Ej. Definir si se requiere y porqué es mejor una póliza de todo riesgo daño material vs. pólizas individuales de incendio, sustracción etc. No se puede solicitar a los corredores que describan las coberturas, limites, deducibles, cláusulas adicionales, procedimiento de atención de siniestros etc. 2) Programa de prevención de pérdidas incluido cronograma de actividades, debe ser n programa que permita disminuir los riesgos de la entidad que puedan implicar la materialización de pérdidas cubiertas por las pólizas de seguros de la entidad c) Valoración del equipo de trabajo del corredor.- Se mantiene igual al anterior criterio de “capacidad técnica” del decreto 1436, se evalúa el personal. d) Oferta de soporte técnico.- Se mantiene igual al anterior criterio de “infraestructura operativa” del decreto 1436, es decir se evalúan los recursos distintos al humano. JLT Valencia & Iragorri
  65. 65. ADJUDICACIONLey 80 de 1993- Formas de adjudicación:•Resolución motivada: notificada personalmente al oferente favorecido y comunicada alos oferentes no favorecidos•Audiencia pública: En los caos previstos en art. 273 C.N (solicitud de proponentes,CGR, demás autoridades de control fiscal) el art. 3 del 2170 de 2002 mencionaba que laaudiencia era lo preferible para adjudicar, en la audiencia se debía presentar proyecto derespuesta a las observaciones y escucharse a los oferentes sobre la falta de respuesta alas mismas, se podía citar a la audiencia por “mensaje de datos” (e-mail cuando la entidadcuente con el recurso tecnológico que asegure la inalterabilidad de la comunicación) ,laaudiencia podría cumplirse en 2 etapas y desarrollarse en días diferentes.Efectos de adjudicación:Contra el acto de adjudicación no proceden recursos y por lo tanto la decisiónadministrativa era irrevocable, su impugnación sólo podía hacerse por la vía contenciosaadministrativa. JLT Valencia & Iragorri

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