I. Consideraciones Generales
Señala POMED(1
) que el derecho de acceso de los ciudadanos a documentación oficial
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El principio de publicidad de las normas no es nuevo en nuestro ordenamiento
jurídico. La Constitución de Cádiz lo recogía...
publicación íntegra en el Boletín Oficial del Estado" (art. 1.5 Código Civil).
Afecta igualmente a los pronunciamientos de...
Administración, ya sea a través de asociaciones especializadas de ciudadanos, o
mediante el crecimiento en número y comple...
En todo caso se trata de un principio constitucional reconocido(24
) que sí ha
obtenido una atención legal específica(25),...
La legitimación para acceder a los archivos y registros públicos es contingente y
variable; si bien, tanto el art. 105.b C...
Interesa, no obstante, insistir de nuevo en que la legitimación activa para el
ejercicio de este derecho de acceso es espe...
Públicas bajo cuya responsabilidad se tramiten los procedimientos
...
g.A obtener información y orientación acerca de los ...
Asimismo, se entienden por archivos las instituciones culturales donde se reúnen,
conservan, ordenan y difunden para los f...
IV. Límites al Ejercicio del Derecho
Entramos ahora en uno de los aspectos más espinosos de la materia que nos ocupa. En
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intereses de la patria, en el marco de lo dispuesto en el artículo 97 de la
Constitución".
La Defensa Nacional trata, ento...
meramente temporal, y habrá de quedar determinada caso por caso(59
).
Además, no puede estudiarse como una limitación autó...
apartados b y c del art. 37.5 LRJPAC). Otros, sin embargo, constituyen una
novedad que es preciso examinar más detenidamen...
desarrollo reglamentario ulterior para la regulación del procedimiento específico
de acceso.
Este régimen jurídico se ve c...
Económica y Monetaria, resulta necesario recordar que la definición y ejecución
de la política monetaria se realiza hoy en...
exterior (art. 3.I RSO). La clasificación de "reservado" se aplica a los de
menor importancia, pero cuyo conocimiento o di...
Dice el art. 10 LGS(79
) que todos tienen, respecto a las distintas
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"3. A l...
tratamiento informático, que podrá ser utilizado exclusivamente para los
fines previstos en la presente Ley. Alternativame...
El incumplimiento de estos deberes queda sometido al peculiar régimen
sancionador de la propia LFEP (Título V, arts. 48 y ...
administrativo simple, de mero control de tránsito documental, en cada
unidad administrativa, existen registros administra...
lo dispuesto en los apartados 5 y 6 del artículo 52 RC sobre las
comisiones de investigación(86
).
Por lo demás, los parla...
10 enero(88
), arts. 35 a 39. Por otra parte, se someten a la especial
protección prevista en la Ley, que impone a sus pos...
Consejo, de 7 de junio de 1990, sobre libertad de acceso a la información
en materia de medio ambiente.
Como señala PARADA...
2. Límites al acceso.
Son los que afectan a los siguientes expedientes (art. 3.1 LIMA):
"a.Los que contengan información s...
directamente a la vía jurisdiccional, dado que las resoluciones en esta
materia, expresas o presuntas, agotan la vía admin...
del art. 10, o bien denegándolo total o parcialmente mediante resolución motivada (art.
7.1). En este último caso, el inte...
terceros), será aplicable el régimen general de recursos administrativos y
jurisdiccionales.
Para el caso de las materias ...
Jorge Vázquez Orgaz.
Abogado de DLA Madrid.
Notas
1
Pomed Sánchez, l.a., El derecho de acceso de los ciudadanos a los arch...
Soviética (1967) y los Acuerdos con el Reino de Marruecos y la República de
Mauritania para la descolonización del Sahara ...
24
Es, según STS de 19 mayo 1988, el denominador común de todos los derechos
reconocidos en el art. 105 CE, por ejemplo. S...
Declaración n.º 41 aneja al Tratado de Amsterdam, sobre disposiciones relativas a la
transparencia, el acceso a los docume...
46
SSTS de 24 octubre 1988 y de 28 abril 1989.
47
En efecto, se superan los requisitos de legitimación por interés directo...
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De: Jorge Vázquez Orgaz
Fecha: Septiembre 2002
Origen: Noticias Jurídicas

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El derecho de acceso a archivos y registros públicos

  1. 1. I. Consideraciones Generales Señala POMED(1 ) que el derecho de acceso de los ciudadanos a documentación oficial aparece recogido, por primera vez en Derecho positivo, en una Real Ordenanza sueca, relativa a la Libertad de prensa, en 1766. Se intuye, no obstante, que su configuración actual obedece a la necesidad de hacer efectiva la libertad de comunicación que, desde la Revolución Francesa, queda declarada como institución fundamental(2 ). Lo cierto es, en todo caso, que la regulación actual del derecho de acceso ha sufrido importantes modulaciones con el paso del tiempo y que, en el caso del Derecho español, han supuesto la aparición de un conjunto disperso de normas que arbitran aspectos específicos y dispares sobre la materia. En estos momentos, en los que la transparencia del poder público se reclama, de nuevo, con vehemencia, conviene hacer el esfuerzo de ordenar este elenco normativo, tanto para su conocimiento como para su posible modulación y mejora futuras. España es un Estado social y democrático de Derecho (art. 1.2 Constitución, CE en adelante) cuya Norma Fundamental garantiza el principio de legalidad, la publicidad de las normas, la jerarquía normativa, la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales, la seguridad jurídica, la responsabilidad y la interdicción de la arbitrariedad de los poderes públicos (9.3 CE). Se trata de una auténtica norma jurídica(3 ), no meramente programática, que sujeta a los ciudadanos y a los poderes públicos (9.1 CE) y sirve de baremo de legalidad para el resto del ordenamiento jurídico (161.1.a y b, 163 CE). Pues bien; la CE se ha encargado de dar forma al Estado democrático estableciendo garantías de los derechos del ciudadano frente a la actuación de la Administración. Se trata de garantías dispares, como el sometimiento expreso de las Administraciones Públicas a la Ley y al Derecho (9.1, 103 CE, y 3 Ley 30/1992(4 ), LRJPAC en adelante), el control jurisdiccional de la actividad administrativa (106.1 CE y 1 Ley 29/1998(5), incluyendo la supervisión de la desviación de poder), la participación de los ciudadanos en la elaboración de normas de carácter general que les afecten y, de modo particularmente relevante a efectos de nuestro estudio, la publicidad de las normas, de los Tratados Internacionales, de los actos administrativos y, en general, de toda fuente de Derecho, así como la sujeción de las Administraciones Públicas a una serie de plazos, requisitos formales, procedimientos y demás que, en definitiva, vienen a reforzar la posición jurídica del ciudadano frente a la maquinaria administrativa. Uno de estos principios es precisamente el recogido en el art. 105.b) CE: "La ley regulará ... b) El acceso de los ciudadanos a los archivos y registros administrativos, salvo en lo que afecte a la seguridad y defensa del Estado, la averiguación de los delitos y la intimidad de las personas". Se trata de proporcionar a los ciudadanos los mecanismos necesarios para obtener la información veraz y precisa que les permita encauzar sus relaciones con la Administración de forma eficaz(6 ). Es, en fin, una manifestación más de los pilares básicos de nuestro Estado de Derecho, y debe por tanto estudiarse en sus relaciones con otros principios constitucionales. 1. El derecho de acceso y el principio de publicidad
  2. 2. El principio de publicidad de las normas no es nuevo en nuestro ordenamiento jurídico. La Constitución de Cádiz lo recogía ya en su artículo 155 como límite al poder déspota a que daba lugar el secretismo. Sin embargo, la regulación posterior de este principio dio lugar a una maraña de normas de rango inferior, incluso de rango reglamentario, que contenían regulaciones dispersas y parciales, y en muchos casos contradictorias(7 ). Como señala POMED, hasta la aparición del Código Civil no había un criterio uniforme. E incluso después, la eficacia del principio de publicidad se vio limitada por la reserva de parcelas de secreto en la vida práctica de la Administración, amparándose en ocasiones en interpretaciones que no dejan de resultar curiosas. Por poner un ejemplo ilustrativo, si los artículos 29 Ley de Régimen Jurídico de 1957 y 132 Ley de Procedimiento de 1958 subordinaban la eficacia general de las normas a su publicación, estos preceptos se interpretaban en el sentido de considerar que sólo quien conociera la norma se veía sometido a ella; de modo que la publicidad, en la práctica, no aparecía como requisito general de eficacia, sino equiparada al "conocimiento" del afectado(8 ). También en el ámbito ejecutivo de la Administración se producían desajustes similares entre lo normado y lo actuado(9 ). En definitiva, salvo en ámbitos específicos(10 ), la transparencia de la Administración no se logró de forma efectiva, regular y general. Esto no obstante, como señala PARADA(11 ), cualquier ciudadano tenía derecho, y lo tiene ahora, a impugnar un acto administrativo, y a que el Tribunal reclamase el expediente de la Administración demandada y se lo remitiese para formular la demanda. Se produce, eso sí, un avance significativo con la promulgación de la Ley de Secretos Oficiales(12 ) (LSO), que parte, como indica su Exposición de Motivos, de que "es principio general que, aunque no esté expresamente declarado en nuestras leyes fundamentales, la publicidad de la actividad de los Órganos del Estado, porque las cosas públicas que a todos interesan pueden y deben ser conocidas de todos ". En la CE actual, en cambio, el principio de publicidad ocupa un lugar destacado. Si "la soberanía reside en el pueblo español, del que emanan todos los poderes del Estado" (art. 1.2 CE), y "La Administración sirve con objetividad los intereses generales ... " (art. 103 CE), entonces resulta lógico que la Administración, que actúa al servicio del ciudadano, no pueda hacerlo sin su conocimiento. No existe hoy posibilidad alguna de que una norma no publicada despliegue efectos jurídicos, por ejemplo. Conforme al artículo 91 CE, "el Rey sancionará en el plazo de quince días las leyes aprobadas por las Cortes Generales, y las promulgará y ordenará su inmediata publicación". También el art. 2.1 de nuestro Código Civil dispone que "las leyes entrarán en vigor a los 20 días de su completa publicación en el Boletín Oficial del Estado, si en ellas no se dispone otra cosa". Del mismo modo, "los tratados internacionales válidamente celebrados, una vez publicados oficialmente en España, formarán parte de su ordenamiento interno ..." (art. 96 CE). En fin, "las normas jurídicas contenidas en los tratados internacionales no serán de aplicación directa en España en tanto no hayan pasado a formar parte del ordenamiento interno mediante su
  3. 3. publicación íntegra en el Boletín Oficial del Estado" (art. 1.5 Código Civil). Afecta igualmente a los pronunciamientos de nuestro Tribunal Constitucional: "Las sentencias del Tribunal Constitucional se publicarán en el Boletín Oficial del Estado con los votos particulares, si los hubiere. Tienen el valor de cosa juzgada a partir del día siguiente de su publicación y no cabe recurso alguno contra ellas ..." (art. 164.1 CE). Pero el principio de publicidad, hoy, no se limita únicamente al ámbito normativo (9.3 CE). Afecta a la actividad de las Cortes Generales, cuyas sesiones plenarias son públicas (arts. 80 CE, 63 Reglamento del Congreso y 72 Reglamento del Senado). Incluso las comisiones ordinarias pueden ser relativamente públicas (arts. 64 RC y 75 RS); afecta igualmente al funcionamiento de la Administración local (art. 227 Reglamento de Organización y Funcionamiento (ROF)(13 ), sobre la publicidad de las sesiones del Pleno); a determinadas actuaciones de los órganos jurisdiccionales (arts. 234 y 235 Ley Orgánica 6/1985 (LOPJ)(14 )) y del Tribunal Constitucional (arts. 24.2, 120.1 y 2, y 164.1 CE); y ha de permitir, en fin, una relación fluida y transparente entre Administración y ciudadano. Este razonamiento aparece también en la regulación normativa del principio de publicidad en el funcionamiento de las Instituciones de la Unión Europea. El art. 255 Tratado CE (TCE)(15 ) reconoce el derecho de acceso a los documentos del Parlamento Europeo, del Consejo y de la Comisión, con ciertos límites. Los límites son, en definitiva, el núcleo del problema. La publicidad no puede entenderse de forma absoluta. Lo será respecto de la norma, sí, pero no puede serlo a lo largo de todo el proceso de su elaboración. Hay determinadas parcelas de la actividad administrativa que no pueden quedar sometidas a una transparencia absoluta, pues de lo contrario dejaría de ser una actuación eficaz(16 ). La tensión entre esta obligada eficacia de la actuación administrativa, y su transparencia, constituye uno de los problemas más interesantes de la materia que nos ocupa. 2. El derecho de acceso, el principio de participación y la libre comunicación El principio de participación se ha configurado en nuestro sistema jurídico como uno de los pilares básicos del Estado democrático. Su enunciado se derrama a lo largo del texto constitucional, que alude a una participación genérica (art. 9.2 CE) y a un derecho de participación (art. 23.1 CE); a una participación orgánica, más o menos profunda, en sindicatos (art. 7 CE), educación (art. 27.5 CE), Seguridad Social (art. 129 CE) o planificación económica (art. 131.2 CE); una participación procedimental, en cuanto a la integración de intereses colectivos (art. 105.a CE); e, incluso, una participación como garantía procesal, mediante la regulación del particular y peculiar procedimiento de audiencia (art. 105.c CE). El principio de participación se concibe en nuestro Derecho como absolutamente necesario para la existencia de un sistema electoral plenamente democrático y libre(17 ), para permitir la mejor y más eficiente intervención del Estado en la economía, o para catalizar las relaciones de los administrados con la
  4. 4. Administración, ya sea a través de asociaciones especializadas de ciudadanos, o mediante el crecimiento en número y complejidad de los propios entes administrativos(18 ). Así, nuestro Tribunal Constitucional ha declarado, en S. de 16 marzo 1981, el carácter predominante y preferente de los derechos reconocidos en el artículo 20 CE. Estos derechos, afirma, "garantizan el mantenimiento de una comunicación pública libre, sin la cual quedarían vaciados de contenido real otros derechos que la CE consagra, reducidas a formas hueras las instituciones representativas y absolutamente falseado el principio de legitimidad democrática que enuncia el artículo 1, apartado 2, de la CE, que es la base de toda nuestra ordenación jurídico-política". Sea como fuere, la participación del ciudadano de forma efectiva y eficiente requiere, sin lugar a dudas, dotarle de mecanismos que le permitan acceder a la información oportuna(19 ). Atendiendo a la noción más restringida de participación, al derecho consagrado en el art. 23.1 CE, hay que subrayar que sin derecho a la información, entendido de modo amplio y genérico_ sin derecho de acceso, desde un punto de vista más restringido o específico_ no habría posibilidades reales de participación política(20 ). Para algunos, la incidencia de la configuración particular de la libertad de comunicación en el derecho de acceso se limita a una mera relevancia práctica. Se trata de garantizar el acceso de los medios de comunicación a los asuntos públicos, garantizando la libertad de comunicación que consagra el art. 20.1.d CE como derecho fundamental, y por lo tanto sujetando el derecho de acceso a la misma tutela jurisdiccional que aquél(21 ). Otros entienden que la vinculación entre ambos es de una mayor profundidad, de tal manera que no dibujan un mero deber de la Administración de proporcionar información, sino uno más activo, de permitir que la información pueda ser localizada y que sea accesible a los ciudadanos, facilitando su búsqueda y extracción(22 ). Se trataría, en fin, de lograr la puesta en práctica de los principios de transparencia y publicidad en la actuación administrativa aunque, sin duda, en este camino cobran una especial relevancia los medios de comunicación social(23). 3. El derecho de acceso y el principio de transparencia Decíamos al comenzar esta exposición que el derecho de acceso se ha constituido hoy en una derivación fundamental del principio de libre comunicación, y que se oriente fundamentalmente a la protección del ciudadano frente a los posibles abusos del poder público. Precisamente en aras de esta protección del administrado se ha construido en la doctrina el principio de transparencia de la actividad de las Administraciones Públicas. Decimos que estamos ante una construcción doctrinal porque, en efecto, no se hace mención específica a la transparencia de la actividad administrativa en la CE; aunque sí se contienen normas concretas que permiten deducirlo como principio fundamental. Nos encontramos, por ejemplo, con la cláusula del Estado Social y Democrático de Derecho del artículo 1.1 CE; con el principio de eficacia en la actuación de las Administraciones Públicas (103.1 CE); o con el control jurisdiccional de la actividad administrativa, y de su sometimiento a los fines que la justifican (106.1 CE).
  5. 5. En todo caso se trata de un principio constitucional reconocido(24 ) que sí ha obtenido una atención legal específica(25), y que parece constituir la matriz fundamental, el germen si se quiere, del derecho de acceso(26). La transparencia no es, sin embargo, un principio absoluto. En efecto, hay multitud de parcelas de la actividad administrativa que aparecen protegidas por el secreto profesional, que se impone con carácter imperativo a los funcionarios y demás personal al servicio de las Administraciones Públicas (art. 80 Ley de Funcionarios Civiles(27 )). Su infracción se considera, con carácter general, falta muy grave, y puede acarrear la separación el servicio (arts. 31.1.e y 31.1.ñ Ley 30/1984(28);6.e y 15 Real Decreto 22/1986 (29); 5.5 y 27.3.g LO 2/1986(30)). 4. Eficacia constitucional del derecho de acceso Mucho se ha escrito acerca de la eficacia derivada del art. 105.b CE, y es que la expresión "la ley regulará ... " con que comienza su redacción se presta a interpretaciones distintas y dispares. Sea ésta una mera opción gramatical y lingüística, o un verdadero mandato al legislador, o la imposición de la suspensión de los derechos allí reconocidos hasta que se produzca su desarrollo normativo, la preocupación común parece ser la de evitar que quede a arbitrio del legislador el momento y alcance de la práctica efectiva de este derecho. En todo caso, en mi humilde opinión ha de ser la Ley la que configure la posibilidad verdadera de ejercicio del principio genérico que el art. 105.b CE recoge, que no parece susceptible de aplicación inmediata y directa, sino que debe informar la regulación del acceso a todo cuanto no sea secreto; incluyendo el acceso a archivos y registros administrativos, a documentos informatizados, a la regulación de los sometidos a la disciplina de secretos oficiales, etc. A esta conclusión parece llegar, al menos, el Tribunal Supremo(31 ), para quien siempre que se emplee la expresión "que la ley regule" quiere decirse que el derecho en cuestión será efectivo sólo cuando exista la legislación complementaria correspondiente, que encauza y acerca la aplicación directa del principio en cuestión. En definitiva, no parece que pueda bastar una sola norma para regular el derecho de acceso. El problema, una vez que existe ese conjunto normativo complementario, es integrar todas esas regulaciones sectoriales para que no entren en conflicto, establecer criterios de interpretación y aplicación preferente de unas frente a otras, y todo ello, teniendo en cuenta que nacerán nuevas normas sectoriales continuamente. II. Ámbito Subjetivo del Derecho de Acceso La regulación actual del Derecho de acceso abarca un sinfín de disposiciones normativas de distinto rango. Así, encontramos disposiciones relativas al derecho de acceso en el ámbito de las instituciones comunitarias, tanto en el Derecho primario(32 ) como en el derivado(33); al derecho de acceso a archivos y registros administrativos(34) y, en general, a registros públicos(35), con una importante regulación específica por razón de la materia: cuestiones estadísticas(36), medioambientales(37), tributarias(38), etc. Trataremos, no obstante, de ofrecer una aproximación sistemática a la materia. 1. El titular del derecho de acceso
  6. 6. La legitimación para acceder a los archivos y registros públicos es contingente y variable; si bien, tanto el art. 105.b CE, como los arts. 35 y 37 LRJPAC, conceden el derecho de acceso a los "ciudadanos"; a todos los ciudadanos, y no sólo a los interesados en cada procedimiento concreto(39 ), el art. 255 TCE alude también a las personas físicas o jurídicas con residencia o domicilio social en un Estado miembro. Si nos ceñimos al derecho interno, de la lectura conjunta de los artículos 23.1 y 13.2 CE puede entenderse que el concepto de "ciudadano" va referido a quienes pueden ejercer las funciones públicas del artículo 23 CE, que según el artículo 13.2 CE serán los nacionales españoles mayores de edad (salvo, claro está, lo dispuesto en el caso de elecciones municipales, tras la reforma del artículo 13.2 CE de 27 agosto 1992). Parece lógico que si hemos relacionado el derecho de acceso a la documentación administrativa con el derecho de participación del artículo 23 CE, se aplique aquél a quien pueda ejercer éste(40 ). Pero para dar una definición más amplia, podemos decir que "ciudadano" será aquel a quien se reconozcan los derechos constitucionales, y en particular los políticos del art. 23.1 CE. Este concepto de ciudadano resulta más restrictivo que el de "administrado", que es el sujeto privado (ya sea persona física o jurídica) frente a la actuación de la Administración(41 ). Es, además, un concepto más amplio que "interesado", porque el ejercicio del derecho de acceso no precisa un interés legitimo (ni siquiera el interés legitimo requerido en el artículo 162.1.b CE para la interposición del recurso de amparo). Además, la propia LRJPAC diferencia la legitimación del sujeto activo según se trate de un "interesado" o de un "ciudadano": Si los interesados, según el artículo 35.a LRJPAC, tienen derecho a conocer el estado de tramitación de los procedimientos, obtener copias, etc. (un derecho ejercido, normalmente, en un procedimiento en curso), el "ciudadano" ejerce su derecho de acceso únicamente en procedimientos terminados en la fecha de solicitud (art. 37.1 LRJPAC). En todo caso, debemos concluir que la expresión "ciudadano" del 105.b CE excluye a los extranjeros(42 ), a salvo las especialidades derivadas, para las instituciones comunitarias, de la previsión contenida en el art. 255.1 TCE. Por otra parte, y recuperando el análisis exclusivo del Derecho nacional, resulta comúnmente aceptado el hecho de que las personas jurídicas pueden ser titulares de derechos fundamentales. Así lo tiene dicho el propio Tribunal Constitucional, en materias como la inviolabilidad del domicilio(44 ), o al acceso al procedimiento especial de tutela de los derechos y libertades fundamentales que establece el art. 53.2 CE(45), que por cierto alude también a "cualquier ciudadano". También se les ha reconocido el derecho al honor, esta vez en la jurisdicción ordinaria(46). Por otra parte, el art. 72 Ley 7/1985 de Bases del Régimen Local (LBRL) legitima a las asociaciones de vecinos_ un tipo, sin duda singular, de persona jurídica_ para recibir y recabar la más amplia información sobre sus actividades. No parece, en fin, que exista obstáculo alguno para reconocer que las personas jurídicas quedan comprendidas entre los titulares del derecho de acceso a que se refiere el art. 105.b CE.
  7. 7. Interesa, no obstante, insistir de nuevo en que la legitimación activa para el ejercicio de este derecho de acceso es especial, más amplia que la legitimación tradicional requerida para la actividad de los ciudadanos en los procedimientos administrativos(47 ). 2. Sujeto pasivo Tanto el art. 105.b CE como el art. 35 LRJPAC aluden al derecho de acceso a archivos y registros administrativos. Resulta obvio, entonces, que la Administración Pública es el sujeto pasivo nato de este derecho, incluida la Administración de la Unión, como hemos visto. Pero conviene delimitar las distintas especialidades derivadas de la multiplicidad de Administraciones Públicas en nuestro derecho. En primer lugar conviene examinar la Administración Pública territorial; los entes políticos primarios, en la conocida terminología de SANTAMARÍA PASTOR. De ellos, plantea una especial problemática la Administración Local. El art. 18.1.e LBRL consagra el derecho de los vecinos a "ser informados, previa petición razonada, y dirigir solicitudes a la Administración municipal en relación a todos los expedientes y documentación municipal, de acuerdo con lo previsto en el artículo 105.b CE". Además, el art. 70 LBRL , incardinado en el Título V LBRL, de "Disposiciones comunes a las entidades locales", reconoce el derecho de todos los ciudadanos a "consultar los archivos y registros en los términos que disponga la legislación de desarrollo del artículo 105, letra b) de la Constitución". Resultará por tanto aplicable a todas las entidades a que se refiere el artículo 3, apartados 1 y 2, LBRL. La actividad municipal no está, entonces, exenta de la necesaria transparencia y del ejercicio del derecho de acceso(48 ). Pero es que para algunos(49 ) el derecho de acceso debe extenderse necesariamente a cualquier persona o entidad que atienda a funciones públicas, en sentido amplio; es decir, incluyendo servicios públicos, o de interés público. Siendo así, habrá que afirmar que son también sujeto pasivo del derecho de acceso los organismos públicos y autónomos; la Administración corporativa (Colegios profesionales, Cámaras de Comercio, Industria y Navegación, etc.); e, incluso, la Administración instrumental (sociedades mercantiles estatales, entidades públicas empresariales, etc.); siempre, y en todo caso, atendiendo únicamente al desarrollo de funciones públicas (de servicio o interés públicos) por estas entidades(50). III. Objeto del Derecho de Acceso El artículo 105.b CE reconoce el derecho de acceso a los "archivos y registros administrativos". El artículo 35 LRJPAC, por su parte, dispone: "Los ciudadanos, en sus relaciones con las Administraciones Públicas, tienen los siguientes derechos: a.A conocer, en cualquier momento, el estado de tramitación de los procedimientos en que tengan la condición de interesados, y obtener copias de documentos contenidos en ellos. b.A identificar a las autoridades y al personal al servicio de las Administraciones
  8. 8. Públicas bajo cuya responsabilidad se tramiten los procedimientos ... g.A obtener información y orientación acerca de los requisitos jurídicos o técnicos que las disposiciones vigentes impongan a los proyectos, actuaciones o solicitudes que se propongan realizar. h.Al acceso a los registros y archivos de las Administraciones Públicas en los términos previstos en la Constitución y en ésta u otras Leyes". Sin embargo, el art. 37.1 LRJPAC dispone que "Los ciudadanos tiene derecho a acceder a los registros y a los documentos que, formando parte de un expediente, obren en los archivos administrativos, cualquiera que sea la forma de expresión, gráfica, sonora o en imagen o el tipo de soporte material en que figuren, siempre que tales expedientes correspondan a procedimientos terminados en la fecha de la solicitud". La utilización de expresiones dispares (archivo, registro, documento) obliga a profundizar en la delimitación exacta del objeto del derecho de acceso. Conforme al Reglamento de Secretos Oficiales (RSO)(51 ), documento es "cualquier constancia gráfica o de otra naturaleza y muy especialmente: a.Los impresos, manuscritos, papeles mecanografiados o taquigrafiados y las copias de os mismos, cualquiera que sean los procedimientos empleados para su reproducción; los planos, proyectos, esquemas, esbozos, diseños, bocetos, diagramas, cartas, croquis y mapas de cualquier índole, ya lo sean en su totalidad, ya las partes o fragmentos de los mismos. b.Las fotografías y sus negativos. Las diapositivas, los positivos y negativos de película impresionable por medio de cámaras cinematográficas y sus reproducciones. c.Las grabaciones sonoras de todas clases; d.Las planchas, moldes, matrices, composiciones tipográficas, piedras, litografías, grabados en película cinematográfica, bandas escritas o perforadas, la memoria transistorizada de un cerebro electrónico y cualquier otro material usado para reproducir documentos." Por su parte, el art. 49.1 Ley 16/1985 de Patrimonio Histórico Español (LPHE) ofrece un concepto menos completo: Documento es "toda expresión en lenguaje natural o convencional y cualquier otra expresión gráfica, sonora o en imagen, recogidas en cualquier tipo de soporte material, incluso los soportes informáticos. Se excluyen los ejemplares no originales de ediciones". Más restringida es la concepción del art. 3.1.a Reglamento CE 1049/2001, a efectos del ejercicio del derecho de acceso frente a las instituciones de la Unión, que entiende por documento "todo contenido, sea cual fuere su soporte (escrito en versión papel o almacenado de forma electrónica, grabación sonora, visual o audiovisual) referentes a temas relativos a las políticas, acciones y decisiones que sean competencia de la institución"; de modo que el contenido de lo que tradicionalmente consideramos documento sirve para delimitar también su concepto. En otro orden de cosas, y conforme al art. 59.1 LPHE, "son archivos los conjuntos orgánicos de documentos, o la reunión de varios de ellos, reunidos por las personas jurídicas, públicas o privadas, en el ejercicio de sus actividades, al servicio de su utilización para la investigación, la cultura, la información y la gestión administrativa.
  9. 9. Asimismo, se entienden por archivos las instituciones culturales donde se reúnen, conservan, ordenan y difunden para los fines anteriormente mencionados dichos conjuntos orgánicos". Serán administrativos si los documentos se conservan para fines administrativos, entonces(52 ). Mayor detalle requiere definir "registro público". En nuestro sistema existen, fundamentalmente, dos clases de registros: Unos son los privados, o jurídicos, cuya misión y fundamento principales son la preservación de la seguridad jurídica a que alude el art. 9.3 CE, y que están dotados de fe pública respecto de su contenido. De ellos, se distinguen los privados generales (de Derecho privado general, o civil) y que se refieren, bien a personas (en el caso del Registro Civil) o bien a las cosas (como ocurre con el Registro de la Propiedad); y los privados especiales, o de Derecho privado especial o Mercantil, que igualmente se refieren, bien a personas (en el caso del Registro Mercantil), o a las cosas (en el de Bienes Muebles). Se trata de registros dotados de una publicidad máxima, salvo casos excepcionales, cuyo contenido queda bajo la salvaguardia de los órganos jurisdiccionales, y se tiene por cierto salvo que se produzca su impugnación mediante el ejercicio de las acciones correspondientes. Frente a los registros jurídicos aparecen los públicos, o administrativos. Respecto de ellos, dispone el art. 38.1 LRJPAC que "los órganos administrativos llevarán un registro general en el que se hará el correspondiente asiento de todo escrito o comunicación que sea presentado o que se reciba en cualquier unidad administrativa propia. También se anotarán en el mismo la salida de los escritos o comunicaciones oficiales dirigidas a otros órganos o particulares", añadiendo su D.A. 2.ª que "la incorporación a soporte informático de los registros a que se refiere el artículo 38 de esta Ley, será efectiva en la forma y plazos que determinen el Gobierno, los Órganos de Gobierno de las Comunidades autónomas y las Entidades que integran la Administración Local, en función del grado de desarrollo de los medios técnicos de que dispongan". Del mismo modo, el art. 151.1 ROF ordena la existencia de un registro administrativo en todas las entidades locales, "para que conste con claridad la entrada de documentos que se reciban y la salida de los que hayan sido despachados definitivamente". En fin, documento es cualquier soporte que permita almacenar y recuperar datos(53 ). Los archivos serán los centros en que se almacenen y conserven los documentos; y los registros, los instrumentos de control de dichos documentos cuando entren, circulen o salgan de las oficinas públicas. En todo caso, conviene recordar que sólo pueden ser objeto del derecho de acceso, conforme al art. 37.1 LRJPAC, aquellos documentos contenidos en expedientes que correspondan a procedimientos terminados en la fecha de la solicitud. Se trata de una limitación no prevista en el art. 105.b CE, que ha sido objeto de críticas contundentes, y que no opera, por ejemplo, cuando se trata de datos que afecten a la intimidad de las personas (art. 15 LO 15/1999 (LOPD)(54 ) y 12, 13 y 14 Real Decreto 1332/1994, de 20 junio, de desarrollo de la LO 5/1992 (en vigor en cuanto no se oponga a la nueva LO 15/1999). El derecho de acceso no es, entonces, absoluto.
  10. 10. IV. Límites al Ejercicio del Derecho Entramos ahora en uno de los aspectos más espinosos de la materia que nos ocupa. En efecto, el derecho de acceso no es completo y absoluto: La propia Constitución permite a la Administración titular del archivo o registro correspondiente denegar su ejercicio, en ciertos casos. Se trata de un conjunto de causas fundadas en principios constitucionales que, como señala EMBID(55 ), son preferentes en relación a los valores que puedan perseguirse mediante el ejercicio del derecho de acceso: la seguridad y defensa del Estado, la averiguación de delitos o la intimidad de las personas. En todo caso, las causas de exclusión, tanto en la Norma Fundamental como en su desarrollo legal ulterior, son las recogidas también para el ámbito Comunitario. El art. 4 Reglamento CE 1049/2001, de 30 mayo, dispone, en efecto: "1. Las instituciones comunitarias denegarán el acceso a un documento cuya divulgación suponga un perjuicio para la protección de: a. El interés público, por lo que respecta a: la seguridad pública, la defensa y los asuntos militares, las relaciones internacionales, la política financiera, monetaria o económica de la Comunidad o de un Estado Miembro, b. La intimidad y la integridad de la persona, en particular de conformidad con la legislación comunitaria sobre protección de los datos personales. 1. Las instituciones denegarán el acceso a un documento cuya divulgación suponga un perjuicio para la protección de: los intereses comerciales de una persona física o jurídica, incluida la propiedad intelectual, los procedimientos judiciales y el asesoramiento jurídico, el objetivo de las actividades de inspección, investigación y auditoría, salvo que su divulgación revista un interés público superior." En nuestro ordenamiento interno, los principios generales del art. 105.b CE se concretan y complementan posteriormente en la LRJPAC, que puede considerarse el marco general en la materia(56 ), y que como venimos advirtiendo se ve modulada por un sinfín de disposiciones normativas diversas por razón de la materia, que establecen exclusiones y limitaciones propias. 1. Causas constitucionales de exclusión del derecho A. Seguridad y defensa del Estado Según el artículo 2 de la LO 1/1984, de 5 de enero, que establece los criterios básicos de la Defensa Nacional y la organización militar, "la defensa nacional es la disposición, integración y acción coordinada de todas las energías y fuerzas morales y materiales de la nación, ante cualquier forma de agresión, debiendo todos los españoles participar en el logro de tal fin. Tiene por finalidad garantizar de modo permanente la unidad, soberanía e independencia de España, su integridad territorial y el ordenamiento constitucional, protegiendo la vida de la población y los
  11. 11. intereses de la patria, en el marco de lo dispuesto en el artículo 97 de la Constitución". La Defensa Nacional trata, entonces, de salvaguardar el Estado y las instituciones democráticas. Hay varias técnicas que permiten lograr este objetivo, como son la utilización de las "materias reservadas" o la protección penal de la seguridad interior y exterior del Estado(57 ). Frente a este concepto, digamos "restringido", de Defensa Nacional, el art. 4 Reglamento CE 1049/2001, de 30 mayo a que hacíamos referencia alude también a "los asuntos militares". En este sentido, tiene una especial relevancia el Real Decreto 2598/1998, de 4 de diciembre, por el que se aprueba el reglamento de archivos militares (RAM), cuyos Capítulos X y XI regulan, respectivamente, el acceso a archivos y documentos y la reproducción de éstos. El acceso se permite sólo respecto de procedimientos terminados, en la forma y con los límites recogidos en la LRJPAC y la LPHE, y con remisiones a normas específicas en cuanto a los documentos afectados por la regulación referente a la protección de datos personales o a la de secretos oficiales, que estudiaremos más adelante. A los efectos que aquí interesan, conviene destacar que el acceso a documentos o a series documentales puede excluirse cuando, a pesar de no estar clasificados, puedan afectar a la Defensa Nacional o la Seguridad del Estado (art. 65.1 RAM). En estos casos, el art. 65.2 RAM prevé una posible autorización administrativa que podrá ser concedida por el Ministro de Defensa, previo informe de la Comisión Calificadora de Documentos de la Defensa. La denegación de autorización deberá ser motivada. B. Averiguación de delitos Conforme al artículo 120.1 CE, "las actuaciones judiciales serán públicas, con las excepciones que prevean las leyes de procedimiento". La vinculación del derecho de acceso a los datos y documentos manejados en procesos judiciales, con el principio de publicidad, se muestra aquí con claridad. Por simple lógica, la publicidad transparente de la investigación del órgano jurisdiccional en relación con la averiguación de delitos puede frustrar cualquier actividad. En efecto, la STC 13/1985, de 31 enero, justifica la pertinencia del secreto sumarial porque el impedir el conocimiento del contenido del sumario "es en aras de alcanzar ... una segura represión del delito". Sin embargo, no cabe justificar siempre y en todo caso el secreto sumarial; como ocurre, por ejemplo, si el delito supone un grave peligro para la sociedad(58 ). En todo caso, la limitación que para el derecho de acceso supone la previsión del art. 105.b CE en materia de averiguación de delitos es
  12. 12. meramente temporal, y habrá de quedar determinada caso por caso(59 ). Además, no puede estudiarse como una limitación autónoma, sino que está en relación íntima con la protección de la intimidad y de los datos de carácter personal(60), como veremos inmediatamente. C. Intimidad de las personas El derecho a la intimidad está reconocido en el artículo 18.1 CE, junto con los derechos al honor y a la propia imagen, en sus ámbitos familiar y personal(61 ). Si nos centramos en el derecho a la intimidad, podemos distinguir dos esferas; una, más amplia, está basada en la noción anglosajona que se ha traducido en nuestra Doctrina como "privacidad"(62 ): La esfera en que el se desarrollan de actividades que, individualmente consideradas, no tienen significado, pero que permiten construir una especie de retrato de la personalidad del individuo, mediante sistemas de tratamiento de la información, por ejemplo. Se trata de proteger el derecho del individuo a mantener su personalidad en secreto. Así como dispone el art. 37.2 LRJPAC: "El acceso a los documentos que contengan datos referentes a la intimidad de las personas estará reservado a éstas ...". En el mismo sentido se expresan el art. 10.3 Ley General de Sanidad (LGS)(63 ) y los apartados 1.º y 2.º del art. 13 Ley 12/1989(64); el art. 66 RAM; y el art. 7.3 LOPD, entre otros. La segunda esfera de protección es más reducida, y afecta a los denominados "documentos nominativos"; es decir, aquellos documentos o informaciones que permiten, directa o indirectamente, identificar a las personas a quienes afectan(65 ). En nuestro sistema, como dispone el art. 37.3 LRJPAC, "el acceso a los documentos de carácter nominativo que sin incluir otros datos pertenecientes a la intimidad de las personas figuren en los procedimientos de aplicación del derecho, salvo los de carácter sancionados o disciplinario, y que, en consideración a su contenido, puedan hacerse valer para el ejercicio de los derechos de los ciudadanos, podrá ser ejercido, además de por sus titulares, por terceros que acrediten un interés legítimo y directo". Se amplía, entonces, la posibilidad de acceso a estos documentos, pero manteniendo siempre un escrupulosa reserva en cuanto a los datos personales. A pesar de lo expuesto, el derecho a la intimidad no se ha configurado como un derecho absoluto en nuestro sistema jurídico. Está supeditado, por ejemplo, al deber de colaboración con la Administración Tributaria(66 ), o al ejercicio de la libertad de información(67). 2. Exclusiones en la LRJPAC Ya sabemos que la LRJPAC asume el papel de regla general en cuanto al derecho de acceso se refiere. El artículo 37.5 LRJPAC enumera una serie de expedientes ajenos al ejercicio del derecho de acceso. Algunos de estos expedientes son un mero reflejo de las exclusiones constitucionales (como los
  13. 13. apartados b y c del art. 37.5 LRJPAC). Otros, sin embargo, constituyen una novedad que es preciso examinar más detenidamente. Dispone el art. 37.5.a LRJPAC que "el derecho de acceso no podrá ser ejercido respecto a los siguientes expedientes: a. Los que contengan información sobre las actuaciones del Gobierno del Estado o de las Comunidades Autónomas en el ejercicio de sus competencias constitucionales no sujetas a Derecho Administrativo. ...". Esta previsión es fiel reflejo de lo dispuesto en los arts. 97 y 98 CE, y está, además, ligada con el apartado 1 de la Exposición de Motivos y el art. 3.3 LRJPAC, que se encargan de diferenciar claramente el Gobierno, ya sea el de la Nación o el de las Comunidades Autónomas, de la Administración Pública. Se excluyen, entonces, del derecho de acceso, los "actos políticos de gobierno"(68 ). Lo cierto es que el propio Tribunal Constitucional ha admitido el carácter dual del Consejo de Ministros: STC 196/1990, de 29 noviembre ("Quiere decirse con ello que en tales casos el Gobierno actúa como órgano político y no como órgano de la Administración, no ejerce potestades administrativas ni dicta actos de esta naturaleza y, por lo mismo, su actuación no puede calificarse como "administrativa" cuyo control corresponda ex arts. 106.1 CE y 8 LOPJ a los Tribunales de Justicia"); y STC 45/1990, de 15 marzo (" ... no toda la actuación del Gobierno, cuyas funciones se enuncian en el art. 97 del Texto Constitucional, está sujeta al Derecho Administrativo"). En este ámbito, conviene recordar, además, que las deliberaciones del Consejo de Ministros son secretas (art. 5.3 Ley 50/1997(69 )) Por su parte, el mismo art. 37.5.d LRJPAC excluye el acceso a los expedientes "relativos a las materias protegidas por el secreto comercial o industrial". Conviene tener en cuenta aquí lo dispuesto, para el Registro de Establecimientos Industriales, en el la Ley 21/1962, de 16 julio, de Industria, cuya Exposición de Motivos explica que "El título IV, Registro de Establecimientos Industriales e Información Estadística Industrial, configura el Registro de Establecimientos Industriales, de carácter administrativo y ámbito estatal, que no será obstáculo para que las Comunidades Autónomas establezcan sus propios Registros. Su fin es constituir el instrumento para el conocimiento y la publicidad de la actividad industrial, utilizable tanto por las Administraciones Públicas como por los ciudadanos y empresas, regulándose su ámbito y contenido, la obligatoriedad por parte de las empresas y de los agentes colaboradores de las Administraciones Públicas de comunicar los datos que han de inscribirse y la coordinación de la información administrativa. Este título se completa con la creación de la Comisión de Registro e Información Industrial, con el carácter de órgano de coordinación para estas materias, integrado por representantes de la Administración del Estado y de las Comunidades Autónomas". En fin, conforme a su artículo 22.3(70 ) se trata de un registro público, cuyo contenido queda ajeno a la publicidad sólo en cuanto se refiera a industrias de fabricación de armas y explosivos y aquéllas que se declaren de interés para la defensa nacional (art. 3.4.d Ley 21/1962), remitiéndose el art. 27 de la Ley al
  14. 14. desarrollo reglamentario ulterior para la regulación del procedimiento específico de acceso. Este régimen jurídico se ve completado con el Real Decreto 695/1997, de 28 abril, por el que se aprueba el reglamento del registro de establecimientos industriales de ámbito estatal(71 ), cuyo Capítulo IV regula el acceso a la información y normas de confidencialidad. En desarrollo del art. 22 Ley 21/1962, el art. 14.1 RD 695/1997 declara que son públicos los "datos básicos": a) Los relativos a la empresa: número de identificación, razón social o denominación y domicilio; y b) los relativos al establecimiento: número de identificación, denominación o rótulo, datos de localización, actividad económica principal, enumeración de productos utilizados y terminados e indicadores de dimensión.(art. 22.1 Ley 21/1962, y la redacción mas completa de los arts. 5.1 y 5.2 RD 695/1997). También son públicos, y pueden ser objeto de publicación total o parcial, los índices que regula el art. 8 del Real Decreto, conforme a lo previsto en el art.14.3 del mismo texto. Y, de forma similar a lo dispuesto en el art. 22.3 Ley 21/1962, excluye la publicidad de los datos relativos a las industrias de fabricación de armas y explosivos y los que se declaren de interés para la defensa nacional (art. 14.1 RD 695/1997). No obstante, y a diferencia del silencio de la Ley en este punto, a los datos de carácter personal sólo tendrán acceso, además de los respectivos titulares de las industrias, los terceros que acrediten un interés legítimo y directo. Los datos relativos a enumeración de productos utilizados podrán sustraerse del conocimiento público cuando así lo solicite, expresamente, el interesado por razones justificadas por el secreto industrial o comercial (art. 14.1.2 RD 695/1997). Además, conforme al apartado 3.º del mismo artículo, "los restantes datos incorporados al Registro de Establecimientos Industriales tendrán carácter confidencial y sólo podrán difundirse mediante su tratamiento informático o estadístico agregado". En cuanto al secreto comercial, tiene una especial relevancia la regulación contenida en la Ley de Patentes (LP) respecto de las tramitadas en secreto por resultar de interés para la defensa nacional(72 ); así, el art. 120 LP dispone: 1. La patente cuya concesión se hubiera tramitado en secreto se inscribirá en un registro secreto y se mantendrá en ese mismo régimen durante un año a partir de la fecha de su concesión. La prolongación de ese plazo deberá hacerse anualmente, haciendo la correspondiente notificación al titular de la patente. 2. La renovación anual de la clasificación como secreto no será precisa en tiempo de guerra hasta un año después del cese de las hostilidades. 3. El Registro de la Propiedad Industrial, previo informe favorable del Ministerio de Defensa, podrá levantar en cualquier momento el secreto impuesto sobre una solicitud o sobre una patente determinada. Para terminar, señalamos que el art. 37.5 LRJPAC excluye en su apartado e) los expedientes "relativos a actuaciones administrativas derivadas de la política monetaria". Producida la integración de España en la tercera fase de la Unión
  15. 15. Económica y Monetaria, resulta necesario recordar que la definición y ejecución de la política monetaria se realiza hoy en el seno del Sistema Europeo de Bancos Centrales, del que el Banco de España es miembro, y bajo la dirección del Banco Central Europeo (BCE). La limitación al acceso en esta materia es, pues, amplísima: el art. 10.1 Ley 13/1994(73 ) dispone que "el Banco de España informará regularmente a las Cortes Generales y al Gobierno de los objetivos y ejecución de la política monetaria, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 107 del Tratado y de las reglas sobre secreto profesional del BCE"(74 ). De nuevo, el secreto profesional cercena la transparencia de la actividad administrativa en aras de la mayor eficacia del sistema. 3. Limitaciones derivadas de normas sectoriales Dispone el art. 37.6 LRJPAC: "Se regirán por sus disposiciones específicas: a. El acceso a los archivos sometidos a la normativa sobre materias clasificadas. b. El acceso a documentos y expedientes que contengan datos sanitarios personales de los pacientes. c. Los archivos regulados por la legislación del régimen electoral. d. Los archivos que sirvan a fines exclusivamente estadísticos dentro de la función estadística pública. e. El Registro Civil y el Registro Central de Penados y Rebeldes y los registros de carácter público cuyo uso esté regulado por una Ley. f. El acceso a los documentos obrantes en los archivos de las Administraciones Públicas por parte de las personas que ostenten la condición de Diputado de las cortes Generales, Senador, miembro de una Asamblea legislativa de Comunidad Autónoma o de una Corporación Local. g. La consulta de fondos documentales existentes en los Archivos Históricos." Veamos, con detenimiento, cada una de estas materias. D. Material clasificado. En materias secretas y reservadas tiene una importancia fundamental la regulación contenida en la LSO, que en principio tendrá aplicación excepcional y restrictiva(75 ). Su artículo 2.º dispone que "a los efectos de esta Ley, podrán ser declaradas materias clasificadas los asuntos, actos, documentos, informaciones, datos y objetivos cuyo conocimiento por personas no autorizadas pueda dañar o poner en peligro la seguridad y defensa del Estado". Las materias clasificadas se califican en las categorías de "secreto" y "reservado" en atención al grado de protección que requieran, correspondiendo dicha calificación, de modo exclusivo y según su esfera competencial respectiva, al Consejo de Ministros y a la Junta de Jefes de Estado Mayor (arts. 3 y 4 LSO). La clasificación de "secreto" se reserva a las materias que precisen del más alto grado de protección, por su excepcional importancia, y cuya revelación no autorizada pudiera dar lugar a riesgos o perjuicios de la seguridad del Estado o pudiera comprometer los intereses fundamentales de la Nación en materia referente a la defensa nacional, interior o
  16. 16. exterior (art. 3.I RSO). La clasificación de "reservado" se aplica a los de menor importancia, pero cuyo conocimiento o divulgación pudiera afectar a los mismo intereses de la Nación, la defensa nacional, la seguridad del Estado, la paz exterior o el orden constitucional (art. 3.II RSO). En todo caso, la calificación sigue un procedimiento formal, que regulan los arts. 11 y ss. RSO, y está sujeta a revisiones periódicas a fin de evitar una acumulación excesiva de material clasificado. En todo caso, la clasificación conlleva una serie de medidas dirigidas a la protección de la materia en cuestión, que incumbe no sólo al personal facultado para tener acceso a ella, sino también a los lugares en que ésta deba custodiarse y a las limitaciones de acceso y restricciones de circulación a personas no autorizadas en locales, lugares o zonas donde radiquen las "materias clasificadas". La desclasificación, conforme al art. 7 LSO corresponde únicamente al órgano que hizo la respectiva declaración, o a la autoridad judicial(76 ). Especial relevancia han tenido también en nuestro Derecho, y en tiempos relativamente recientes, los denominados "fondos reservados", que ordena la Ley 11/1995, de 11 de mayo, reguladora de la utilización y control de los créditos destinados a gastos reservados (LFR)(77 ). "Tienen la consideración de fondos reservados_ dice el art. 1.º LFR_ los que se consignen como tales en las Leyes de Presupuestos Generales del Estado y que se destinen a sufragar los gastos que se estimen necesarios para la defensa y seguridad del Estado. Dichos gastos se caracterizan respecto a los demás gastos públicos por la prohibición de publicidad y por estar dotados de un especial sistema de justificación y control." En efecto, como dispone el art. 3 LFR, "toda la información relativa a los créditos destinados a gastos reservados, así como la correspondiente a su utilización efectiva, tendrán la calificación de secreto, de acuerdo con las leyes vigentes en materia de secretos oficiales", que acabamos de estudiar. Sin embargo, pese a su especial vinculación con la seguridad y defensa del Estado, se ha hecho necesario arbitrar mecanismos concretos de control en la gestión y utilización de estos fondos, sin comprometer el necesario secreto en la materia. Así, conforme al art. 7.1 LFR, "... los créditos destinados a gastos reservados estarán sujetos al control del Congreso de los Diputados, a través de una Comisión parlamentaria compuesta por el Presidente de la Cámara, que la presidirá, y aquellos Diputados que, de conformidad con la normativa parlamentaria, tengan acceso a secretos oficiales"(78 ). E. Datos sanitarios.
  17. 17. Dice el art. 10 LGS(79 ) que todos tienen, respecto a las distintas administraciones públicas sanitarias, derecho: "3. A la confidencialidad de toda la información relacionada con su proceso y con su estancia en instituciones sanitarias públicas y privadas que colaboren con el sistema público. ... 5. A que se le dé en términos comprensibles, a él y a sus familiares o allegados, información completa y continuada, verbal y escrita, sobre su proceso, incluyendo diagnóstico, pronóstico y alternativas de tratamiento". La protección del ámbito reservado de ciertos datos personales ha sido una preocupación relativamente reciente del legislador español, que atendió en un principio a los datos personales susceptibles de tratamiento automatizado(80 ), que hoy define la vigente LOPD en su art. 3.a como "cualquier información concerniente a personas físicas identificadas o identificables". Conforme a esta regulación(81 ) los datos relativos a la salud, como los relacionados con al origen racial y la vida sexual, se consideran especialmente protegidos, y sólo pueden recogerse previa autorización por norma legal o consentimiento del afectado (7.3 LOPD), salvo en los supuestos de necesidad para la prevención o el diagnóstico médicos(82), siempre que en este caso el tratamiento de los datos se realice por un profesional sanitario sujeto a secreto profesional u obligación equivalente de secreto (art. 7.6 LOPD). La LOPD impone especiales obligaciones de seguridad de los datos (art. 9 LOPD(83)) y de confidencialidad (art. 11 LOPD) al responsable de los ficheros, que puede incurrir en responsabilidad criminal si se produce su divulgación (art. 197.4 y 5 CP). La protección conlleva, además, el derecho del titular a consultar el registro general, acceder a los datos almacenados, y solicitar la rectificación y cancelación de los mismos, salvo cuando el ejercicio de estos derechos pueda afectar, de nuevo, a la seguridad pública, la defensa nacional, la protección de los derechos y libertades de terceros, o la persecución e investigación de infracciones penales (arts. 13 a 19, 23 y 24 LOPD). F. Archivos regulados por la legislación del régimen electoral. El acceso a los datos censales se regula en el art. 41 LO 5/1985 (LOREG)(84 ), cuyo apartado 2.º prohibe " ... cualquier información particularizada sobre los datos personales contenidos en el censo electoral, a excepción de los que se soliciten por conducto judicial". Esto no obstante, el apartado 3 del mismo precepto permite la comunicación de datos estadísticos siempre que sean tan autónomos que no pueda reconocerse a su titular; y el 5.1, por su parte, dispone que "los representantes de cada candidatura podrán obtener el día siguiente a la proclamación de candidaturas una copia del censo electoral del distrito correspondiente, ordenado por Mesas, en soporte apto para su
  18. 18. tratamiento informático, que podrá ser utilizado exclusivamente para los fines previstos en la presente Ley. Alternativamente los representantes generales podrán obtener en las mismas condiciones una copia del censo vigente en los distritos donde su partido, federación o coalición presente candidaturas. Asimismo, las Juntas Electorales de Zona dispondrán de una copia del censo utilizable, correspondiente a su ámbito". Sin embargo, aparte de estas precisiones no se contiene en la LOREG mayor regulación relativa al acceso a los datos censales. Habrá que estar, entonces, al régimen general prevenido en la LRJPAC. G. Acceso a archivos con fines estadísticos. El artículo 37.6 d) de la LRJPAC se remite a la legislación específica para la regulación del acceso a los archivos "que sirvan a fines exclusivamente estadísticos dentro del ámbito de la función estadística pública". Resulta relevante aquí la regulación del "secreto estadístico" a que se refiere el Capítulo III (arts. 12 a 19) del Título I de la Ley 12/1989, de 9 de mayo, de la Función Estadística Pública (LFEP). Por una parte, los apartados 1.º y 2.º del art. 13 LFEP amparan bajo secreto estadístico aquellos datos personales de personas físicas o jurídicas que "o bien permitan la identificación inmediata de los interesados, o bien conduzcan, por su estructura, contenido o grado de desagregación a la identificación individual de los mismos". En este sentido, resulta fundamental la prohibición que recoge el art. 14.2 LFEP de utilización de los datos para fines distintos de los estadísticos. Además, el artículo 13.3 LFEP obliga a los servicios estadísticos a no revelar en ningún caso los datos personales, cualquiera que sea su origen. Precisamente esta protección bajo secreto estadístico fundamenta los límites al acceso a los datos. Así, la información amparada por el secreto estadístico sólo puede consultarse públicamente mediante consentimiento expreso de los afectados, o transcurridos 25 años desde su muerte, si su fecha es conocida, o en otro caso, transcurridos 50 años desde la obtención de los datos. Si se acredita interés legítimo, podrán consultarse los datos protegidos por el secreto estadístico, transcurridos 25 años desde la obtención de los mismos. Para las personas jurídicas, el período de duración del secreto será el determinado reglamentariamente, aunque nunca inferior a 15 años (art. 19 LFEP). El acceso a los resultados estadísticos aparece igualmente restringido. Conforme al art. 20.3 LFEP, "el personal de los servicios responsables de la elaboración de estadísticas para fines estatales tienen obligación de guardar reserva respecto de los resultados de las mismas, parciales o totales, provisionales o definitivos, de los que conozca por razón de su trabajo profesional, hasta tanto se hayan hecho públicos oficialmente".
  19. 19. El incumplimiento de estos deberes queda sometido al peculiar régimen sancionador de la propia LFEP (Título V, arts. 48 y ss.), que tipifica la violación del secreto estadístico y la utilización de datos personales para fines distintos a los estadísticos como infracciones muy graves (art. 50.2.a y b LFEP). H. Registro civil, registro central de penados y rebeldes, y otros registros regulados por Ley El principio general en la regulación del acceso al Registro Civil es el de máxima publicidad, como ocurre en general con los registros jurídicos, y se deduce expresamente del artículo 6 de la Ley de 8 de junio de 1957, que indica que "el Registro es público para quienes tengan interés en conocer los asientos". La especialidad aquí reside en que esta publicidad aparece limitada en determinados supuestos, que se desarrollan en los arts. 17 y ss. del Reglamento aprobado por Decreto de 14 de noviembre de 1958. En efecto, será necesario obtener autorización especial para el acceso a determinados datos vinculados a la esfera de la personalidad, como son (art. 21 del Reglamento): los relativos a la filiación adoptiva, no matrimonial o desconocida o a aquellos datos que permitan deducir tal carácter; la fecha del matrimonio, si es posterior al nacimiento o se celebró dentro de los 180 días anteriores al mismo; el cambio del apellido Expósito "u otros análogos o inconvenientes"; la rectificación del sexo; las causas de nulidad, separación o divorcio de un matrimonio; las causas de privación, suspensión o pérdida de la patria potestad; el acceso a cualesquiera otros documentos archivados en cuanto a los datos relacionados con todo lo anterior, o incorporados a expedientes de carácter reservado; y los recogidos en el legajo de abortos. La autorización se concede por el Juez de primera instancia encargado del Registro Civil, sólo a quienes acrediten interés legítimo y razón fundada para solicitarla. En cuanto al Registro Central de Penados y Rebeldes, el art. 118.2.3.º.III del Código Penal de 1973 establecía ya que las inscripciones de antecedentes penales en el Registro Central de Penados y Rebeldes no eran públicas. Hoy el artículo 136.4 del Código vigente añade que "durante su vigencia sólo se emitirán certificaciones con las limitaciones y garantías previstas en sus normas específicas y en los casos establecidos por la Ley". El citado precepto permite el acceso incondicional sólo a Jueces y Tribunales, incluso a los antecedentes cancelados. en este sentido, reitera el art. 6 del Real Decreto 2012/1983, de 28 julio, de cancelación de antecedentes penales, que "el Registro Central de Penados y Rebeldes no podrá certificar de las notas canceladas, excepto cuando lo soliciten los Jueces y Tribunales, haciéndose constar expresamente su cancelación". Por último, haremos une breve mención a los "demás registros contemplados en normas legales". La cantidad de registros públicos o administrativos es ingente e innumerable. Además del registro
  20. 20. administrativo simple, de mero control de tránsito documental, en cada unidad administrativa, existen registros administrativos complejos, dedicados a facilitar la supervisión de determinadas actividades mediante la identificación de titulares o de otras características propias de cada ámbito económico. Hay registros administrativos de incidencia fundamental en la definición de políticas económicas y financieras; en la gestión tributaria; en el funcionamiento de los mercados financieros (mercado de crédito, mercado de seguros y mercado de valores) nacionales e internacionales; en cuestiones relativas al transporte (marítimo, aéreo, por carretera o ferrocarril); en materia de infraestructuras (construcción, telecomunicaciones, radio y televisión); e incluso en cuanto se refiere a la vertebración territorial del Estado (V., por ejemplo, el Real Decreto 382/1986, de 10 febrero, por el que se crea, regula y organiza el funcionamiento del Registro de Entidades Locales). En muchos casos, el acceso a determinados datos contenidos en estos registros aparece limitado por obligaciones específicas de secreto (85 ). En los demás, a falta de regulación específica, será aplicable el régimen general que estudiamos. I. Accesos privilegiados. El art. 37.6.f LRJPAC remite a su regulación específica "el acceso a los documentos obrantes en los archivos de las Administraciones Públicas por parte de las personas que ostenten la condición de Diputado de las Cortes Generales, Senador, miembro de una Asamblea legislativa de Comunidad Autónoma o de una Corporación Local". Conforme al art. 7 RC, entonces, "para el mejor cumplimiento de sus funciones parlamentarias, los Diputados, previo conocimiento del respectivo Grupo parlamentario, tendrán la facultad de recabar de las Administraciones Públicas los datos, informes o documentos que obren en poder de éstas. 2. La solicitud se dirigirá, en todo caso, por conducto de la Presidencia del Congreso y la Administración requerida deberá facilitar la documentación solicitada o manifestar al Presidente del Congreso, en plazo no superior a treinta días y para su más conveniente traslado al solicitante, las razones fundadas en derecho que lo impidan". Del mismo modo, y conforme al art. 44 RC, "las Comisiones, por conducto del Presidente del Congreso, podrán recabar: 1. La información y la documentación que precisen del Gobierno y de las Administraciones Públicas, siendo aplicable lo establecido en el apartado 2 del artículo 7". El acceso privilegiado se refiere, igualmente, a las sesiones secretas del Parlamento: De ellas levantará acta taquigráfica, cuyo único ejemplar se custodiará en la Presidencia. Este ejemplar podrá ser consultado por los Diputados, previo acuerdo de la Mesa (art. 96.2 RC). Los acuerdos adoptados se publicarán en el "Diario de Sesiones", salvo que la Mesa de la Cámara decida el carácter reservado de los mismos y sin perjuicio de
  21. 21. lo dispuesto en los apartados 5 y 6 del artículo 52 RC sobre las comisiones de investigación(86 ). Por lo demás, los parlamentarios quedan sujetos a un especial deber de secreto (art. 16 RC), cuya vulneración faculta a la Mesa para acordar la privación de las prerrogativas que regulan los arts. 6 a 9 RC (sobre asistencia, acceso a informaciones, remuneración y cotizaciones sociales), o incluso proponer al Pleno la suspensión de su condición de Diputado (art. 101 RC). También es objeto de regulación específica el derecho de acceso del personal investigador. Conforme al inciso final del art. 37.7 LRJPAC, "cuando los solicitantes sean investigadores que acrediten un interés histórico, científico o cultural relevante, se podrá autorizar el acceso directo de aquéllos a la consulta de los expedientes, siempre que quede garantizada debidamente la intimidad de las personas". La especialidad consiste, entonces, en permitir el acceso y el contacto directo con expedientes completos, sin especificar documentos aislados, en contra del criterio general (V. también, en este sentido, el art. 77 RAM). J. Documentos contenidos en Archivos Históricos(87 ). La regulación que sobre esta materia contiene la LPHE es especial por dos cuestiones: primero, porque su ámbito de aplicación está limitado a los fondos documentales "históricos"; y segundo, porque el acceso a dichos fondos aparece sujeto a una serie de cautelas necesarias para la adecuada conservación de los mismos. Forman parte del Patrimonio Documental todos aquellos documentos que hayan sido generados, conservados o reunidos en el ejercicio de potestades públicas; por instituciones políticas, sindicales o religiosas, o por asociaciones y fundaciones culturales, si tienen una antigüedad superior a 40 años; y en general, cualquiera que recoja, conserve o reúnan los particulares, si tienen una antigüedad superior a 100 años; todo ello, salvo las calificaciones especiales realizadas por la Administración (art. 49 LPHE). En segundo lugar, forman parte del Patrimonio Bibliográfico todas las bibliotecas y librerías, y las obras escritas, de las que no conste la existencia de al menos tres ejemplares en bibliotecas o servicios públicos (art. 50.1 LPHE). Por último, forman parte del Patrimonio Histórico Español, y quedan sujetos al régimen del Patrimonio Bibliográfico, los demás soportes a que se refiere el art. 49 LPHE, de las que no consten al menos tres ejemplares en los servicios públicos, o uno en el caso de películas cinematográficas (art. 50.2 LPHE). Los fondos documentales incluidos en estas categorías quedan sujetos a un régimen jurídico especial. Por una parte, se incluyen en el Censo a que se refiere el art. 51.1 LPHE, desarrollado mediante RD 111/1986, de
  22. 22. 10 enero(88 ), arts. 35 a 39. Por otra parte, se someten a la especial protección prevista en la Ley, que impone a sus poseedores la obligación de guarda y custodia de tales fondos, y su uso acorde a la correcta conservación y archivo (art. 52 LPHE). En especial, los actos de disposición, exportación e importación de bienes constitutivos del Patrimonio Bibliográfico y Documental quedan sujetos al régimen jurídico prevenido en los Títulos III y IV LPHE (art. 56 LPHE). Pero lo que interesa a efectos de nuestro estudio es el régimen de consulta de estos fondos documentales. Con carácter general, los documentos integrantes del Fondo Documental son de consulta libre, una vez queden depositados y registrados en los Archivos correspondientes al terminar su tramitación, y salvo que afecten a materias clasificadas conforme a la LSO o que deban quedar ajenos al conocimiento público por alguna otra disposición legal, por afectar a la seguridad y defensa del Estado, o a la averiguación de delitos (art. 57.1.a LPHE). Sin embargo, respecto de los ajenos a consulta pública, cabe la concesión de autorización administrativa en casos concretos, que deberá otorgar la autoridad que clasificó los documentos como secretos o reservados o, en su caso, el Jefe del Departamento encargado de su custodia (art. 57.1.b LPHE). Cuando los documentos contengan datos personales de carácter policial, procesal, clínico o de cualquier otra índole que puedan afectar a la seguridad de las personas o a su honor, a la intimidad de su vida privada y familiar y a su propia imagen, no podrán ser públicamente consultados sin consentimiento expreso de los afectados(89 ), o hasta que transcurran veinticinco años desde su muerte, si su fecha es conocida, o de cincuenta años a partir de la fecha del documento, en los demás casos (art. 59.1.c LPHE). Se produce entonces, respecto de los Fondos Documentales, el fenómeno que ya conocemos: En primer lugar, se amplía expresamente el límite genérico del derecho de acceso vinculado a la protección de la intimidad (105.b CE), dando entrada también a los demás derechos fundamentales recogidos en el art. 18.1 CE(90 ). En segundo lugar, se prevé el acceso a los documentos, aun cuando por su contenido queden originariamente excluidos, cuando medie consentimiento del titular (criterio recogido también en la actual LOPD) o medie el transcurso de 25 o 50 años, según los casos (que recogió también, como se ha señalado, la LFEP, en 1989)(91 ). 4. Disposiciones especiales K. El acceso a la información en materia de Medio Ambiente. La Ley 38/1995, de 12 de diciembre, sobre el Derecho de Acceso a la Información en materia de Medio Ambiente (LIMA), ha venido a transponer a nuestro ordenamiento interno la Directiva 90/313/CEE, del
  23. 23. Consejo, de 7 de junio de 1990, sobre libertad de acceso a la información en materia de medio ambiente. Como señala PARADA(92 ), la citada Ley recoge ya en su Exposición de Motivos una crítica importante al sistema de acceso prevenido en la LRJPAC. Se señala, así, que la citada Directiva impone a los Estados miembros la obligación de establecer las disposiciones necesarias para reconocer el derecho de cualquier persona física o jurídica a acceder a la información sobre medio ambiente que esté en poder de las Administraciones públicas sin que para ello sea obligatorio probar un interés determinado, fijando un plazo máximo de dos meses para conceder la información solicitada y estableciendo los supuestos en que dicha información puede ser denegada. En la LRJPAC, en cambio, tal derecho de acceso y las causas por las que se puede denegar su ejercicio quedan limitados a los registros y a los documentos que, formando parte de un expediente, obren en los archivos administrativos, siempre que tales expedientes correspondan a procedimientos terminados en la fecha de la solicitud, como hemos visto. Además, al atribuir este derecho a los ciudadanos, está reconociendo únicamente su ejercicio a los nacionales españoles (art. 4.2 LRJPAC). Por último, como veremos más adelante, el plazo máximo de resolución previsto en el art. 42.2 LRJPAC es de tres meses cuando la norma de procedimiento no fije plazos, lo que resulta incompatible con el término que la Directiva impone a los Estados miembros para la efectividad o denegación del acceso a la información en materia ambiental. La LRJPAC es, en fin, más restrictiva que la que se establece en la Directiva 90/313/CEE, por lo que resulta necesaria la LIMA para incorporar las normas de la citada Directiva que no son coincidentes con la regulación del derecho interno. Las novedades, sin perjuicio de las necesarias especialidades en relación al objeto del derecho de acceso, afectan, entonces, a los siguientes extremos: 1. Sujetos. Se reconoce el derecho de acceso a toda persona, física o jurídica, nacional de un Estado del Espacio Económico Europeo o con domicilio en dicho territorio sin obligación de acreditar un interés determinado y con garantía, en todo caso, de confidencialidad sobre su identidad, así como los nacionales de terceros Estados que reconozcan a los españoles un derecho recíproco (art. 1 LIMA). Quedan obligados a facilitar el acceso las Administraciones Públicas del art. 2 LRJPAC, así como cualesquiera empresarios, individuales o sociales, que gestionen servicios públicos relacionados con el medio ambiente bajo cualquiera de las modalidades establecidas en la legislación de contratos de las Administraciones públicas (art. 2.2 LIMA).
  24. 24. 2. Límites al acceso. Son los que afectan a los siguientes expedientes (art. 3.1 LIMA): "a.Los que contengan información sobre las actuaciones del Gobierno del Estado, de las Comunidades Autónomas o de las Entidades locales, en el ejercicio de sus competencias no sujetas a Derecho administrativo. b.Los tramitados para la investigación de los delitos cuando pudiera ponerse en peligro la protección de los derechos y libertades de terceros o las necesidades de las investigaciones que se estén realizando. c.Los relativos a las materias protegidas por el secreto comercial o industrial. Por lo que se refiere a los datos sobre emisiones o vertidos, volumen o composición de materias primas o combustibles utilizados y a la producción o gestión de residuos tóxicos y peligrosos, sólo podrá aplicarse esta causa de denegación de información medioambiental cuando la vinculación de tales datos con el secreto comercial o industrial esté regulada en una norma con rango de Ley. d.Los que contengan información que afecte a la defensa nacional, a la seguridad del Estado o a las relaciones internacionales. e.Aquéllos cuyo contenido se refiera a algún procedimiento judicial o administrativo sancionador, tanto los ya tramitados como los que en la actualidad estén en tramitación. Se consideran incluidas en este apartado las diligencias o actuaciones previas o de carácter preliminar que se encuentren en curso.(93) f.Los amparados en el secreto de la propiedad intelectual. g.Los que afecten a la confidencialidad de datos y de expedientes personales. h.Los datos proporcionados por un tercero sin que el mismo esté obligado jurídicamente a facilitarlos. i.Los que con su divulgación pudieran perjudicar a los elementos del medio ambiente a que se refieran los datos solicitados." "No obstante,_ añade el art. 3.2 LIMA_ las Administraciones públicas facilitarán la información ambiental que sea posible separar de la relacionada con los asuntos señalados en el apartado 1". 3. Procedimiento de ejercicio. Como especialidad más notable, señalamos la reducción del plazo de resolución de los expedientes de solicitud de acceso a dos meses, frente a los tres del procedimiento general (arts. 4.1 LIMA y 42.2 LRJPAC), así como la exigencia de motivación fáctica y jurídica de las resoluciones de denegación total o parcial de la información solicitada (art. 4.2 LIMA). Como señala la Exposición de Motivos de la LIMA, "la falta de resolución expresa de las solicitudes de información sobre el medio ambiente tendrá efecto desestimatorio, habida cuenta que en estos casos la realización efectiva del derecho no se obtiene con el acto presunto estimatorio, sino con la entrega de la documentación solicitada, y ello sin perjuicio del deber de la Administración de resolver en todo caso las solicitudes formuladas y del derecho de los solicitantes a acudir
  25. 25. directamente a la vía jurisdiccional, dado que las resoluciones en esta materia, expresas o presuntas, agotan la vía administrativa". L. Acceso a los datos de la Administración tributaria. Conforme a la redacción actual del art. 113.1 Ley General Tributaria (LGT)(94 ), "los datos, informes o antecedentes obtenidos por la Administración tributaria en el desempeño de sus funciones tienen carácter reservado y sólo podrán ser utilizados para la efectiva aplicación de los tributos o recursos cuya gestión tenga encomendada, sin que puedan ser cedidos o comunicados a terceros ... ", salvo que la cesión tenga por objeto la investigación y persecución de delitos; la colaboración con otras Administraciones tributarias u Organismos e Instituciones de la Seguridad Social, Comisiones parlamentarias de Investigación, colaboración en la lucha contra el fraude, en la fiscalización de cuentas públicas por el Tribunal de Cuentas, o en la colaboración para la efectividad de la ejecución de resoluciones judiciales firmes. La norma se completa con el deber del "más absoluto sigilo" sobre estos datos impuesto a autoridades y funcionarios, salvo en los casos de cesión permitidos; y con la publicidad de los datos relativos a las infracciones tributarias graves y a las sentencias condenatorias por comisión de delito fiscal (113.2 y 3 LGT). Esta regulación ha venido a ser completada, no obstante, mediante Ley 1/1998, de 26 febrero, de Derechos y Garantías de los Contribuyentes (LDGC). En concreto, en sede de procedimientos tributarios, el art. 18.2 LDGC dispone que " ... los contribuyentes pueden acceder a los registros y documentos que, formando parte de un expediente, obren en los archivos administrativos, siempre que tales expedientes correspondan a procedimientos terminados en la fecha de la solicitud en los que el solicitante haya intervenido". VI. Aspectos formales del Ejercicio del Derecho El derecho que estudiamos se rige por el principio general de libertad de acceso. Desde el punto de vista formal, en cambio, ha de ejercerse únicamente sobre procedimientos terminados (arts. 37.1 LRJPAC; 18.2 LDGC; 64 RAM; 3.3 LIMA) de forma que no se vea afectada la eficacia del funcionamiento de los servicios públicos (art. 37.7 LRJPAC). Conviene estudiar, entonces, el cauce específico a través del cual se ejercita este derecho. El Reglamento (CE) n.º 1049/2001, de 30 mayo , dispone en su art. 6.1 que "las solicitudes de acceso a un documento deberán formularse en cualquier forma escrita, incluido el formato electrónico, en una de las lenguas a que se refiere el artículo 314 del Tratado CE y de manera lo suficientemente precisa para permitir que la institución identifique el documento de que se trate. El solicitante no estará obligado a justificar su solicitud". Formulada ésta, la institución resolverá en un plazo de 15 días laborables, a partir de la fecha de registro de la solicitud, bien autorizando el acceso en los términos
  26. 26. del art. 10, o bien denegándolo total o parcialmente mediante resolución motivada (art. 7.1). En este último caso, el interesado puede presentaren un nuevo plazo de 15 días laborables desde la recepción de la resolución, una nueva solicitud confirmatoria de la institución, que se evacúa en el plazo máximo de 15 días laborables desde su registro (arts. 7.2 y 8.1). Si la petición se refiere a un documento de gran extensión, o a un gran número de documentos, la institución puede tratar de llegar a un acuerdo amistoso con el solicitante (art. 6.3), disponiendo además de un plazo más amplio para resolver las solicitudes, tanto ordinarias como confirmatorias (arts. 7.1, 2 y 3; y 8.1 y 2). El silencio tiene efectos negativos (art. 8.3) y faculta al interesado para interponer recursos judiciales o acudir al Defensor del Pueblo Europeo. En el derecho interno, el art. 37.7 LRJPAC exige que el derecho de acceso se ejercite "formulándose petición individualizada de los documentos que se desee consultar, sin que quepa, salvo para su consideración con carácter potestativo, formular solicitud genérica sobre una materia o conjunto de materias ... ", a salvo las especialidades señaladas ya con respecto del personal investigador. La petición habrá de ser razonada en el caso de las Entidades Locales (art. 18.e LBRL), y formularse mediante modelos normalizados, en el caso de los documentos de archivos y registros militares (art. 74.1 RAM). Hay que entender aquí que cuando la LRJPAC alude en su art. 45 a la utilización de técnicas y medios electrónicos, telemáticos e informáticos "cuando sea compatible con los medios técnicos de que dispongan las Administraciones Públicas", se está posibilitando también el acceso a la documentación administrativa por estos medios. Esta previsión ha sido objeto de regulación en normas diversas y dispares, de las cuales interesa especialmente el art. 8 RD 263/1996(95 ), en sus apartados 3 y 4: "3.El acceso a los documentos almacenados por medios o en soportes electrónicos, informáticos o telemáticos se regirá por lo dispuesto en el artículo 37 de la Ley 30/1992, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común, y, en su caso, por la Ley Orgánica 5/1992, de Regulación del tratamiento automatizado de los datos de carácter personal(96 ), así como en sus correspondientes normas de desarrollo. 4.Los medios o soportes en que se almacenen documentos deberán contar con medidas de seguridad que garanticen la integridad, autenticidad, calidad, protección y conservación de los documentos almacenados. En particular, asegurarán la identificación de los usuarios y el control de accesos". No existe, sin embargo, en nuestro ordenamiento interno, una regulación específica del procedimiento administrativo propio de esta materia; por intuición y lógica, la Administración examinará la solicitud, su compatibilidad con las normas que venimos estudiando, y la necesidad de denegar el acceso al documento requerido(97 ). Tampoco hay, a diferencia de lo señalado en el Reglamento CE, mención alguna del plazo para la resolución de estas solicitudes(98), por lo que, como quedó dicho, debemos acudir al genérico de tres meses para la resolución de procedimientos (art. 42.2 LRJPAC), que sin duda resulta excesivo. En el caso de los archivos de datos personales, el plazo para la resolución es de un mes (art. 12.3 Real Decreto 1332/1994, de 20 junio). En todo caso, denegado el acceso mediante resolución motivada (arts. 54.a LRJPAC en general, y 37.4 LRJPAC en los casos de afectación del interés público o derechos de
  27. 27. terceros), será aplicable el régimen general de recursos administrativos y jurisdiccionales. Para el caso de las materias excluidas del régimen general de libre acceso, habrá que observar las disposiciones especiales: autorización a personas cuyos deberes requieran acceso a materias clasificadas (arts. 11.2 LSO y 27.1 RSO); consentimiento expreso del titular de datos personales (arts. 57.2 LPHE y 19 LFEP; fehaciente para los del art. 66 RAM); o transcurso de 25 años desde la muerte conocida de su titular; o de 50 años desde la fecha del documento, en otro caso (arts. 66 RAM, 19 LFEP y 57 LPHE); o de 15 cuando se trate de personas jurídicas (o el plazo reglamentario más amplio, art. 19 LFEP). Autorizada la solicitud de acceso, su ejercicio efectivo se produce de modo natural mediante contacto directo del solicitante con el documento requerido por vía de exhibición (art. 10.1 Reglamento (CE) n.º 1049/2001). En el caso de los documentos contenidos en archivos militares, el examen se realiza documento por documento, sin perjuicio de las especialidades relacionadas con el personal investigador y el orden y vigilancia de las salas de investigadores (arts. 71, 72 y 73 RAM). No obstante, la efectividad del derecho de acceso conlleva la posibilidad de obtención de copias o certificados de los documentos cuyo examen autoriza la Administración, siendo el coste de tales actuaciones repercutido al solicitante (arts. 37.8 LRJPAC y 10.1 Reglamento (CE) n.º 1049/2001), extendiéndose esta posibilidad, como se ha señalado, al acceso por medios electrónicos, garantizando la seguridad y confidencialidad de las comunicaciones (arts. 8.3 y 8.4 RD 263/1996)(99 ). Queda, en todo caso, a salvo, la aplicación de las normas relativas a los derechos de autor que puedan limitar el derecho de terceros a la reproducción de los documentos que soliciten (arts. 16 Reglamento (CE) n.º 1049/2001, 81.2 RAM; 2 Directiva sobre Derechos de Autor(100); y arts. 18, 25 y 31 LPI(101)). Para finalizar, debemos mencionar el régimen de publicidad necesario para el correcto ejercicio del derecho de acceso. El art. 38.8 LRJPAC dispone que "las Administraciones públicas deberán hacer pública y mantener actualizada una relación de las oficinas de registro propias o concertadas, sus sistemas de acceso y comunicación, así como los horarios de funcionamiento"(102 ), lo que sin duda es fundamental para conseguir el acceso efectivo a la información en manos de la Administración. Resulta especialmente relevante el artículo 37.10 LRJPAC, según el cual debe haber "una periódica publicación de las instrucciones y respuestas a consultas planteadas por los particulares u otros órganos administrativos que comporten una interpretación del derecho positivo o de los procedimientos vigentes", para "que puedan ser alegadas por los particulares en sus relaciones con la Administración", que permitirá, en el caso del derecho de acceso, contar con antecedentes para la resolución de conflictos producidos como consecuencia de la denegación de acceso a ciertas materias. Con buen criterio, por su parte, el art. 14.1 Reglamento (CE) n.º 1049/2001 dispone que "cada institución tomará las medidas necesarias para informar al público de los derechos reconocidos en el presente Reglamento". Con todo y con eso, el derecho de acceso no tiene un tratamiento homogéneo ni uniforme ni logra, por tanto, una Administración plenamente transparente.
  28. 28. Jorge Vázquez Orgaz. Abogado de DLA Madrid. Notas 1 Pomed Sánchez, l.a., El derecho de acceso de los ciudadanos a los archivos y registros administrativos, Ed. INAP, Madrid, 1989. 2 Por ejemplo, en el artículo 12 de la Declaración de Derechos de Virginia, de 1766; o en el artículo 11 de la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789: "la libre comunicación de pensamientos y opiniones es uno de los derechos más preciosos de los hombres". 3 Así lo tiene declarado el Tribunal Constitucional. V. sentencias de 2 febrero de 1981; 2/1982, de 28 abril; o 101/1984, de 8 noviembre. 4 Ley 30/1992, de 26 noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común; modificada por Ley 1/1999, de 4 enero. 5 Ley 29/1998, de 13 julio, de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa. 6 GARCÍA DE ENTERRÍA, E., y FERNÁNDEZ, T-R, Curso de Derecho Administrativo, II, 6.ª ed. Civitas, Madrid, 1993, señalan, pág. 467, que "de todos los derechos nuevos, el de acceder a los archivos y registros administrativos es, sin duda, el más trascendental y está llamado a transformar radicalmente los hábitos tradicionales de nuestra Administración, que, a partir de ahora, está emplazada a actuar en despachos de cristal, a la vista de todos los ciudadanos y no sólo de los interesados en cada procedimiento concreto". 7 V. POMED , cit., pág. 82. 8 V. POMED, cit., págs. 83 y ss.; BOQUERA OLIVER, J.M., La publicidad de las disposiciones generales, Revista de Administración Pública n.º 31, 1960, págs. 57 y ss. Señalan estos autores la especial relevancia de esta interpretación en cuanto a circulares e instrucciones de la autoridad se refiere, dado que muchas de esas normas constituían auténticos reglamentos, que aun formando parte del Derecho Administrativo y siendo de plena aplicación a los particulares, podían por esta vía quedar fuera de su ámbito de conocimiento. 9 Señala POMED, cit., pág. 86, cómo La Ley de Prensa e Imprenta de 1966 proclamaba el derecho a la información oficial. Sin embargo, su desarrollo mediante Decreto 750/1966, de 31 marzo, remitía a la Ley de Secretos Oficiales 9/1968, de 5 abril, para establecer los límites a este derecho. Amparándose en las limitaciones de la LSO se llegó a eludir la publicación del acuerdo de una Facultad de Derecho, o el procesamiento de tres sacerdotes por el Tribunal de Orden Público. En el ámbito internacional, hubo también acuerdos que no llegaron a publicarse: Tratado de amistad y cooperación con Estados Unidos (1953), el de navegación y transporte con la Unión
  29. 29. Soviética (1967) y los Acuerdos con el Reino de Marruecos y la República de Mauritania para la descolonización del Sahara (14 noviembre 1975). 10 Como por ejemplo, en materia de planificación urbanística (arts. 41 y 55 Ley del Suelo de 1976) o de consultas a la Administración tributaria (art. 107 Ley General Presupuestaria). 11 PARADA VÁZQUEZ, R., Derecho Administrativo, I, 10.ª Ed., Marcial Pons, Barcelona, 1998, pág. 243. 12 Ley 9/1968, de 5 abril, de Secretos Oficiales. Modificada por Ley 48/1978, de 7 octubre. 13 Real Decreto 2568/1986, de 28 de noviembre, por el que se aprueba el Reglamento de Organización, Funcionamiento y Régimen Jurídico de las Entidades Locales. 14 Ley Orgánica 6/1985, de 1 julio, del Poder Judicial. 15 Tratado Constitutivo de la Comunidad Europea, firmado en Roma el 25 marzo 1957. Entró en vigor el 1 enero 1958. Mediante LO 10/1985 se autorizó la adhesión de España a las Comunidades Europeas. La citada adhesión entró en vigor el 1 enero 1986. 16 Pienso, por ejemplo, en la planificación económica a que se refiere el art. 131.2 CE. La previsibilidad de políticas económicas es, en muchos caso, un lastre importante para su eficacia. 17 STC 21/1984, de 16 febrero. La libertad se manifiesta en el mantenimiento del cargo pese a la expulsión del partido político (STC 5/1983, de 4 febrero), o en la prohibición de privar al representante de su función (STC 10/1983, de 21 febrero), por ejemplo. 18 V. MESTRE DELGADO, J.F., El derecho de acceso a archivos y registros administrativos, Civitas, Madrid, 1993, pág. 69. 19 Y la falta de información vulnera el art. 23.1 CE (STS 7 diciembre 1988). 20 V. EMBID IRUJO, A., El ciudadano y la Administración, Ed. MAP, Madrid, 1993, pág. 91; En el mismo sentido, POMED, cit., págs. 97 y ss.; y STC 21/1984, de 16 febrero, cit. 21 V. por ejemplo, EMBID IRUJO, cit., pág. 91. 22 V. SANCHO CUESTA, F.J., Derecho de acceso a los archivos y registros conforme a la Ley de Régimen Jurídico y del Procedimiento Administrativo Común, en A.A.V.V., Comentarios ante la entrada en vigor de la Ley de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común, Ed. MAP, Madrid, 1993. 23 Así lo reconoce la propia STC de 16 marzo 1981, cit.
  30. 30. 24 Es, según STS de 19 mayo 1988, el denominador común de todos los derechos reconocidos en el art. 105 CE, por ejemplo. Se configura, además, como un principio instrumental, al servicio de la existencia misma del sistema democrático (STC 51/1984, de 25 abril) y de la efectividad del derecho de participación (el genérico del art. 9.2 CE y el específico de participación política del art. 23.2 CE) y de libre información y comunicación (art. 20 CE). 25 Con carácter general, v. art. 3.2.g Ley 6/1997, de 14 abril, de Organización y Funcionamiento de la Administración General del Estado (LOFAGE); además, v. arts. 4.3 Ley 12/1989, de 9 mayo, de la Función Estadística Pública (LFEP), y 69.1 LBRL, por ejemplo. 26 V. POMED, cit., pág. 149; MESTRE, cit., pág. 49. Sin duda la vinculación del derecho de acceso a los derechos fundamentales de libre comunicación e información (20 CE) y participación (9.2 y 23.1 CE) permitirían construir una doctrina capaz de argumentar una mejor y más eficiente defensa jurisdiccional. Sin embargo, su anclaje en el principio de transparencia proporciona un nuevo horizonte que permite configurar una Administración receptiva y servicial que aporta la documentación e información que se le solicita, frente a la remisión de meros datos inconexos. Es además, más congruente con el enunciado y la ubicación del derecho de acceso en el art. 105.b CE. 27 Decreto 315/1964, de 7 febrero, por el que se aprueba el Texto articulado de la Ley de Funcionarios Civiles del Estado. Señala POMED, cit., págs. 119 y ss., que para las relaciones no estatutarias rige este mismo principio, fundamentalmente como consecuencia de la aplicación del principio de buena fe contractual que instituye, con carácter general, el art. 1258 del Código Civil, pero además fundado en la especial causa de despido que recoge el art. 54.2.d del Estatuto de los Trabajadores. 28 Ley 30/1984, de 2 agosto, de Medidas para la Reforma de la Función Pública. 29 Real Decreto 22/1986, de 10 enero, por el que se aprueba el Reglamento de Régimen Disciplinario de los Funcionarios de la Administración del Estado. 30 Ley Orgánica 2/1986, de 13 marzo, de Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado, comunidades Autónomas y Policías Locales. 31 Sentencia del Tribunal Supremo de 16 octubre 1979. 32 Artículo 255 TCE, que reconoce el derecho de acceso a documentos del Parlamento Europeo, del Consejo y de la Comisión. V. asimismo los arts. 199, 107.3 y 218 TCE. 33 En aplicación del art. 255.3 TCE, introducido por el Tratado de Amsterdam, v. Reglamento interno del Parlamento europeo, art. 172; Reglamento interno del Consejo, art. 10; Decisión del Consejo, de 20 diciembre 1983, relativa al acceso del público a los documentos del Consejo, modificada por Decisión de 6 diciembre 1991; Decisión del Consejo, de 9 abril 2001, por la que se hacen accesibles al público determinadas categorías de documentos del Consejo; Decisión del Parlamento Europeo, de 10 julio 1997, sobre el acceso del público a los documentos del Parlamento Europeo; Decisión de la Comisión, de 8 febrero 1994, relativa al acceso del público a los documentos de la Comisión; Declaración n.º 35 aneja al Tratado de Amsterdam, sobre el art. 255.1 TCE;
  31. 31. Declaración n.º 41 aneja al Tratado de Amsterdam, sobre disposiciones relativas a la transparencia, el acceso a los documentos y la lucha contra el fraude. V. asimismo el Reglamento (CE) n.º 1049/2001, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 30 mayo 2001, relativo al acceso del público a los documentos del Parlamento Europeo, del Consejo y de la Comisión (DOCE L 145, de 31 mayo). 34 LRJPAC, arts. 35.a), b), g) ,y h); y 37; y Real Decreto 208/1996, de 9 febrero, sobre Servicios de información administrativa al ciudadano. 35 Ley de 8 de junio de 1957, del Registro Civil; y reglamento aprobado mediante Decreto de 14 noviembre 1958; Real Decreto 2012/1983, de 28 julio, de cancelación de antecedentes penales. 36 Ley 12/1989, de 9 mayo, de la Función Estadística Pública. 37 Ley 38/1995, de 12 diciembre, reguladora del derecho de acceso a la información en materia de medio ambiente, que transpone la Directiva 90/313/CE a nuestro ordenamiento. 38 Ley 1/1998, de 26 febrero, de derechos y garantías de los contribuyentes. 39 Como señalan GARCÍA DE ENTERRÍA, E., y FERNÁNDEZ, T-R., cit, pág. 467. 40 V. POMED, cit., pág. 160. 41 GARCÍA DE ENTERRÍA, E., y FERNÁNDEZ, T-R., cit., págs. 17 ss, explican la formación de los conceptos de "administrado" e "interesado" o "parte", según se reconozca una posición meramente pasiva, o más activa, del ciudadano ante la Administración. En este sentido conviene destacar aquí la dicción literal del art. 235 LOPJ: "Los interesados tendrán acceso a los libros, archivos y registros judiciales que no tengan carácter reservado, mediante las formas de exhibición, testimonio o certificación que establezca la Ley". 42 Postura peculiar es la que mantiene EMBID IRUJO, A., Derecho de acceso a los archivos y registros administrativos, en A.A.V.V., La nueva Ley de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común (Ed. LEGUINA VILLA, J., y SÁNCHEZ MORÓN, M.), Ed. Tecnos, Madrid, 1993, págs. 107 y 108. Plantea este autor el problema del papel de los ciudadanos en la esfera municipal, y si ello les confiere alguna consideración como "ciudadanos" en ese ámbito. Se plantea también si es posible una graduación del concepto de "ciudadano", de manera que pudiera afirmarse que los extranjeros pueden ser ciudadanos, con todo lo que ello implica, en la esfera municipal. 43 V. MESTRE, cit., pág. 165; SANCHO CUESTA, cit., págs. 78 y 79; y EMBID, Derecho de acceso..., cit., pág. 109. 44 STC 137/1985, de 17 de octubre. 45 STC 19/1983, de 14 de marzo.
  32. 32. 46 SSTS de 24 octubre 1988 y de 28 abril 1989. 47 En efecto, se superan los requisitos de legitimación por interés directo (22 y ss. LPA 1958, 31 LRJPAC o 28.1.a LJCA 1956) o legítimo (por ejemplo, el exigido por el art. 24.1 CE y aplicado al acceso a libros, archivos y registros judiciales, art. 235 LOPJ); y se incluye a las personas jurídicas (arts. 18.1.e y 70.3 LBRL sobre acceso en el ámbito local). 48 Advierten GARCÍA DE ENTERRÍA, E. y FERNÁNDEZ, T.-R., cit., pág. 466, que en el ámbito local la situación fue siempre más favorable al principio de publicidad que en el estatal, puesto que la Ley de Régimen Local había instituido ya la publicidad de las sesiones plenarias, antes de promulgarse la Constitución, e incluso el artículo 70.3 LRL admitió, con mayor amplitud que lo hacía la LPA, el "derecho a obtener copias y certificaciones acreditativas de los acuerdos de las Corporaciones Locales y sus antecedentes". 49 MESTRE, cit., pág. 102. 50 Así lo defienden POMED y MESTRE. Resulta también congruente con el art. 57 LPHE, que alude a los registros "de entidades de Derecho Público". En este sentido, la Disposición Adicional 2.ª Real Decreto 772/1999, de 7 mayo, que regula la presentación de escritos y solicitudes ante la Administración General del Estado, la expedición de copias de documentos y devolución de originales y el régimen de las oficinas de registro, dispone que "Las entidades públicas empresariales y el resto de entidades de derecho público que no tengan la consideración de Organismo autónomo dispondrán de oficinas de registro cuando, de acuerdo con su norma de creación, tengan atribuido el ejercicio de potestades administrativas que requieran la existencia de dichos órganos. En este supuesto, las Oficinas de registro se regirán por lo dispuesto en el presente Real Decreto". 51 Aprobado mediante Decreto 242/1969, de 20 febrero. La modificación de la LSO por Ley 48/1978 obliga a entender derogado el RSO en todo lo que se oponga a la vigente Ley. 52 MESTRE, cit., pág. 117. 53 Se ha discutido, no obstante, la eficacia probatoria documental tradicional de soportes distintos al papel. Así, en cuanto al documento electrónico, la nueva Ley 1/2000, de 7 enero, de Enjuiciamiento Civil (NLEC) regula por primera vez el acceso al proceso y la relevancia probatoria de los "medios de reproducción de la palabra, el sonido y la imagen", y de "los instrumentos que permitan archivar y conocer o reproducir palabras, datos, cifras y operaciones matemáticas llevadas a cabo con fines contables o de otra clase, relevantes para el proceso" (art. 299.2 y 3 NLEC), si bien su valoración se somete a las reglas de la sana crítica (arts. 382.3 y 384.3 NLEC) frente al régimen de prueba documental (art. 326.1 NLEC). Sobre esta materia, V. ORDOÑO ANDRÉS, C., El avance tecnológico y los nuevos medios de prueba en la LEC, en A.A.V.V., Régimen Jurídico de Internet, CREMADES, J; FERNÁNDEZ-ORDÓÑEZ, M.Á.; ILLESCAS, R., coord.; Ed. La Ley-Actualidad, Madrid, 2002. 54 LO 15/1999, de 13 diciembre, de Protección de Datos de Carácter Personal.

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