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IURISTAXAbogadosMiércoles 16 de junio de 2009Fernando Mier MéndezAbogado. SocioIURISTAX AbogadosGARANTÍAS CONTRACTUALESCON...
IURISTAXAbogadosIuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09 21.- CONSIDERACIÓN PREVIA: CONTRATO DE GARANTÍA El Art. 1911 estab...
IURISTAXAbogados32.- OBJETO DE LA PONENCIA Por su origen, el Art. 1823 CC: “La fianza puede ser convencional, legal o jud...
IURISTAXAbogados4 Por el derecho que las regula, la fianza puede ser civil, mercantil o administrativa. Nos ocupa la fia...
IURISTAXAbogados5 Fianza civil: Código Civil, Arts. 1822 a 1853. Fianza mercantil: Código de Comercio, Arts. 439 a 442 y...
IURISTAXAbogados64.- DEFINICIÓN DE FIANZAConceptoEs un contrato de garantía personal, distinta de las garantías reales (h...
IURISTAXAbogados7 Según el Art. 1822 CC “Por la fianza se obliga uno a pagar o cumplir por un tercero, enel caso de no ha...
IURISTAXAbogados8CaracterísticasAccesoria, no cabe sin una obligación principal a la que queda condicionada.Según el Art....
IURISTAXAbogados9Algunos autores consideran la subsidiariedad es un elemento normal de la fianza, perono lo consideran ese...
IURISTAXAbogados10La fianza puede formalizarse como una cláusula adicional inserta dentro del contrato principal opor docu...
IURISTAXAbogados11 En general se considera un contrato de carácter unilateral (solo nacen obligaciones para el fiador ya ...
IURISTAXAbogados12Elementos subjetivosDeudor principal, Acreedor, Fiador y subfiador.Según el Art. 1828 CC (“el obligado...
IURISTAXAbogados13 Cabe la pluralidad de fiadores (cofianza; Art. 1844 a 1846 CC) y de acreedores, que afalta de pacto se...
IURISTAXAbogados145.- DISTINCIÓN CON OTRAS FIGURAS AFINES Se habla de contrato de fianza, (según CC), afianzamiento (segú...
IURISTAXAbogados15 Cuando se trata de una fianza retribuida con cargo al acreedor, a pesar de lasdisquisiciones de la doc...
IURISTAXAbogados166.- PERSONAS QUE PUEDEN SER FIADORESCapacidad jurídicaEl Art. 1828 CC dice que el fiador ha de tener ca...
IURISTAXAbogados17 El menor emancipado (Art.323 CC), parece que requiere el consentimiento de suspadres o curador. El co...
IURISTAXAbogados18Capacidad patrimonial¿Es exigible con carácter general al fiador la capacidad patrimonial que el Art. 1...
IURISTAXAbogados197.- OBLIGACIONES GARANTIZADAS Cabe la fianza de una obligación dineraria, pero también la de dar cosa d...
IURISTAXAbogados20 La fianza ómnibus es habitual en la práctica bancaria Es aquella en la que laresponsabilidad del fiado...
IURISTAXAbogados21 Cabe configurar la fianza como definida/limitada o simple/indefinida. En el primer casoel fiador solo ...
IURISTAXAbogados228.- RELACIONES ENTRE EL FIADOR Y EL DEUDORAntes del pago El Art. 1843 CC reconoce al fiador la acción d...
IURISTAXAbogados23 Por el pago, se subroga ex lege en todos los derechos y acciones que el acreedor tuviese contrael deud...
IURISTAXAbogados249.- RELACIONES ENTRE EL ACREEDOR Y EL FIADOR El fiador debe pagar o cumplir la obligación en caso de in...
IURISTAXAbogados25 Es condición necesaria para el ejercicio del derecho de excusión que el fiador señalebienes del deudor...
IURISTAXAbogados2610.- VISICITUDES DE LA OBLIGACIÓN Y LA FIANZA La fianza se transmite con el crédito garantizado (Art. 1...
IURISTAXAbogados2711.- EXTINCIÓN DE LA FIANZA La obligación del deudor se extingue al mismo tiempo que la del deudor y po...
IURISTAXAbogados2812.- PRECAUCIONES PARA LA VALIDEZ Y EFICACIA DE LA FIANZA Verificar la capacidad jurídica del Fiador. ...
IURISTAXAbogados29 En las obligaciones distintas de las dinerarias, excluir la ejecución forzosa y objetivizar lacuantifi...
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Garantias contractuales Contratos de fianza

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Ponencia en IFAES el 16/06/2009 por Fernando Mier

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Garantias contractuales Contratos de fianza

  1. 1. IURISTAXAbogadosMiércoles 16 de junio de 2009Fernando Mier MéndezAbogado. SocioIURISTAX AbogadosGARANTÍAS CONTRACTUALESCONTRATO DE FIANZA
  2. 2. IURISTAXAbogadosIuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09 21.- CONSIDERACIÓN PREVIA: CONTRATO DE GARANTÍA El Art. 1911 establece en garantía del acreedor y su crédito el patrimonio entero del deudor,presente y futuro. A pesar de ello, cabe que el deudor comprometa la referida garantía por negligencia (dejandoperder su patrimonio), por fraude (haciendo desaparecer sus bienes), por ventas nofraudulentas o la generación de nuevas deudas que comprometen la capacidad de satisfacer elcrédito total o parcialmente. Contra la negligencia del deudor, el ordenamiento jurídico prevé la acción subrogatoria (Art.1111.1 CC).Contra el fraude la acción pauliana (Art. 1111.2 CC) y acciones de tipo penal. En garantía de la perdida de solvencia del deudor sin mediar negligencia, ni fraude (riesgo deinsolvencia), el acreedor solo puede preservar sus expectativas de satisfacción del créditomediante los contratos de garantía, ya sea afectando determinados bienes (garantías reales:hipoteca, prenda o anticresis) o comprometiendo a un tercero – y su patrimonio – en el buenfin del crédito (básicamente, la fianza).
  3. 3. IURISTAXAbogados32.- OBJETO DE LA PONENCIA Por su origen, el Art. 1823 CC: “La fianza puede ser convencional, legal o judicial (...)” La legal es la impuesta por una disposición legal. La judicial es la impuesta por un juez o tribunal auna de las partes en relación al procedimiento.El CC les dedica los Arts. 1854 (condiciones subjetivas), 1855 (alternativa de prenda o hipoteca) y1856 (excluye el derecho de excusión).La doctrina discrepa en su distinción. Son ejemplos: La del usufructuario ex Art. 491 CC El Art. 166 de la LSA en las reducciones de capital. Ley de Mercado de Valores en materia de OPAS. Legislación Administrativa (garantías en contratación pública). La del tutor ex Art. 260 y 261 CC. Ley de Enjuiciamiento Criminal. Disposiciones procesales (ejemplo: para la concesión de medidas cautelares) ex Arts. 728.3 LEC y 17LC.Iuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  4. 4. IURISTAXAbogados4 Por el derecho que las regula, la fianza puede ser civil, mercantil o administrativa. Nos ocupa la fianza convencional, ya sea civil o mercantil. Excluimos la garantía aprimer requerimiento y el aval cambiario (por ser objeto de otras ponencias y, enrealidad, figuras distintas de la fianza). Tampoco el régimen de las denominadas “fianzasmercantiles especialísimas” (las prestadas por entidades de crédito y sociedades degarantía recíproca que se rigen por su legislación especial), ni las garantías personalesatípicas ex art. 1255 CC.2.- OBJETO DE LA PONENCIAIuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  5. 5. IURISTAXAbogados5 Fianza civil: Código Civil, Arts. 1822 a 1853. Fianza mercantil: Código de Comercio, Arts. 439 a 442 y la aplicación supletoria de lasdisposiciones del Código Civil (Art. 1822 a 1853) ex Art. 50. Especialidades del afianzamiento mercantil: Son afianzamientos mercantiles los que tengan por objeto garantizar el cumplimientode una obligación mercantil (Art. 439 CC), aún sin ser comerciante el fiador. Debe constar por escrito (Art. 440 CC) Es gratuito salvo pacto contrario (Art. 441 CC) Efectos de la fianza por duración indefinida (Art. 442 CC). Trascendencia practica de la distinción.3.- MARCO LEGALIuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  6. 6. IURISTAXAbogados64.- DEFINICIÓN DE FIANZAConceptoEs un contrato de garantía personal, distinta de las garantías reales (hipoteca o prenda).Carece de reipersecutoriedad, pero ex art. 1911 CC confiere al acreedor unaampliación del patrimonio afecto a las responsabilidades a derivarse del la obligacióncontraída.A diferencia de las garantías reales, su eficacia depende del “crédito” del fiador en laacepción RAE de “situación económica o condiciones morales que facultan a una persona para obtener deotra fondos o mercancías” y “opinión que goza alguien de que cumplirá puntualmente los compromisosque contraiga”.Iuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  7. 7. IURISTAXAbogados7 Según el Art. 1822 CC “Por la fianza se obliga uno a pagar o cumplir por un tercero, enel caso de no hacerlo éste”.Es la garantía personal que se constituye asumiendo un tercero el compromiso deresponder del cumplimiento de la obligación, si no la cumple el deudor principal(STS 26/5/1950, cit Castán).Contrato por el cual una tercera persona, distinta del deudor y el acreedor, se obliga alcumplimiento de una obligación principal subsidiariamente, es decir cuando el deudorno la cumple.Por el contrato de fianza el fiador se obliga hacia el acreedor de otro a responderdel cumplimiento de la deuda de éste (Código Civil alemán).4.- DEFINICIÓN DE FIANZAIuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  8. 8. IURISTAXAbogados8CaracterísticasAccesoria, no cabe sin una obligación principal a la que queda condicionada.Según el Art. 1824 CC la fianza no puede existir sin una obligación valida,pero cabe incluso sobre obligaciones anulables por excepción puramente personal del deudor (viciosdel consentimiento; menor de edad) y la fianza sobre las obligaciones futuras (Art.1825 CC).Subsidiaria, y por ello el fiador - que puede obligarse a menos – no puede obligarse a más que eldeudor principal (Art. 1826 CC).No puede ser más extensa, pero si cabe que sea más intensa (garantizadaa su vez con una obligación real).En todo caso, la fianza contraída en infracción del Art. 1826.1 CC, no esnula, sino reducible (Art. 1826.2 CC).4.- DEFINICIÓN DE FIANZAIuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  9. 9. IURISTAXAbogados9Algunos autores consideran la subsidiariedad es un elemento normal de la fianza, perono lo consideran esencial. La posibilidad de establecer un régimen de solidaridad entredeudor y fiador (Art. 1822.2), no desnaturaliza la fianza (ver asunción de deudacumulativa).Consensual (no requiere formalidad alguna; se perfecciona con el mero consentimiento),aunque para el afianzamiento mercantil exige que se formalice por escrito (Art. 440 CdC).En todo caso, no se presume, debe ser expresa y no puede extenderse a más de locontenido en ella (Art. 1827 CC). Es criterio jurisprudencial tradicional que, como actode disposición que es, debe entenderse en sentido restrictivo y si es gratuito, en casode duda, debe interpretarse en ese sentido ex Art. 1289 CC (volveremos sobre estepunto al abordar la “fianza ómnibus”).4.- DEFINICIÓN DE FIANZAIuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  10. 10. IURISTAXAbogados10La fianza puede formalizarse como una cláusula adicional inserta dentro del contrato principal opor documento contractual separado, en cuyo expositivo se describe el contrato principal (o seadjunta).(Ver ejemplo contrato tipo)Cabe también cualquier otro medio (carta, correo), siempre que la voluntad de afianzar sea expresa einequívoca, y podamos acreditar la efectiva concurrencia de oferta y aceptación. Puede ser onerosa (retribuida) o gratuita.Tradicionalmente, se ha considerado que lo habitual es la gratuidad (regla general del Art. 441 CdC;el CC no dice nada). Sin embargo en el ámbito de los fiadores profesionales (entidades financieras),la Jurisprudencia ha reconocido cierta presunción de onerosidad. Sujeta a condición suspensiva o resolutoria (STS 31/10/91 Fiadores de Urbanizadora). Solidaria o mancomunada.4.- DEFINICIÓN DE FIANZAIuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  11. 11. IURISTAXAbogados11 En general se considera un contrato de carácter unilateral (solo nacen obligaciones para el fiador ya favor del acreedor), pero puede ser bilateral si se pacta con retribución a cargo del acreedor (verseguro de crédito). Duración definida o indefinida. Algunos autores lo consideran un negocio abstracto – independiente de su causa; Art. 1274 CC -,eficaz con independencia de la causa jurídica que subyace a la obligación asumida por el fiador(RDRN 31/7/1928 y algunas STS).En cualquier caso, la fianza es independiente de la relación entre deudor y fiador (relaciónde cobertura o base del negocio ) e inmune a su devenir, salvo que sehubiera previsto expresamente como elemento causal.A valorar la oportunidad/riesgos de incorporar a la fianza la relación de cobertura(socios; cónyuge; administrador; ver ejemplo)4.- DEFINICIÓN DE FIANZAIuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  12. 12. IURISTAXAbogados12Elementos subjetivosDeudor principal, Acreedor, Fiador y subfiador.Según el Art. 1828 CC (“el obligado a presentar fiador ….”) el Fiador ha de ser capaz y tenerbienes suficientes.Hoy este es un supuesto en desuso y excepcional. La excepción del Art. 1829 CC(persona determinada pactada con el deudor), parece la más común.Conviene considerar la validez de la formula del Art. 1828 CC en determinados casos.Oportunidades y riesgos del la facultad reconocida en el Art. 1829 CC(Ver ejemplo)4.- DEFINICIÓN DE FIANZAIuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  13. 13. IURISTAXAbogados13 Cabe la pluralidad de fiadores (cofianza; Art. 1844 a 1846 CC) y de acreedores, que afalta de pacto se han de regir por las normas de las obligaciones mancomunadas ysolidarias (Art. 1137 a 1148 CC). Cabe la figura del subfiador (fiador del fiador) ex Art. 1823 CC, y así sucesivamente. En la fianza, la relación jurídica entre las tres partes no es un esquema jurídico unitario.Las obligaciones y derechos que respectivamente incumben a acreedor-fiador y fiador-deudor derivan de contratos independientes. Siendo gratuita, para la valida formalización de la fianza solo requiere la concurrencia delacreedor y el fiador. En base a lo dispuesto por los Arts. 1823.2 y 1838.3 CC y la teoríadel pago del tercero, la STS 21/2/1956 vino a reconocer la posibilidad de constituirfianza sin conocerlo el deudor, y aun contradiciéndolo éste.4.- DEFINICIÓN DE FIANZAIuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  14. 14. IURISTAXAbogados145.- DISTINCIÓN CON OTRAS FIGURAS AFINES Se habla de contrato de fianza, (según CC), afianzamiento (según CdC), caución y aval. La fianza impropia, caución o caparra ( STS 3/3/1956 ) es la constituida por el deudorprincipal mediante la entrega al acreedor de una cantidad de dinero para responder delcumplimiento de una obligación (fianzas LAU y Escrow Accounts). En relación al Aval, hay cierta confusión. En general, se emplea “aval” en el ámbitobancario y referido al afianzamiento cambiario. Algunos autores ven en el aval - y el TSparece confirmar (STS 21/3/1980 11/7/1983 y 17/6/1985) - la posibilidad exArt. 1255 CC de configurar una garantía personal atípica y no accesoria, distinta de lafianza (p.e.: Aval a primer requerimiento).(Ver FIANZA, ACCESORIEDAD Y CONTRATO DE GARANTÍA;Carrasco, Ángel; LA LEY 1992).Iuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  15. 15. IURISTAXAbogados15 Cuando se trata de una fianza retribuida con cargo al acreedor, a pesar de lasdisquisiciones de la doctrina, la práctica comercial ha reconducido la figura al contratode seguro de crédito. La asunción de deuda (Art. 1205 CC), si es acumulativa (adhesión a la deuda; STS28/9/1960) y no liberatoria, ni de cumplimiento (se obliga solo frente al deudor), esdifícil de distinguir.Será asunción, si se asume la deuda como propia, queriendo, por tanto responder juntoal deudor, pero independientemente de la deuda de éste. Una cosa es “asumir” y otra“garantizar”.5.- DISTINCIÓN CON OTRAS FIGURAS AFINESIuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  16. 16. IURISTAXAbogados166.- PERSONAS QUE PUEDEN SER FIADORESCapacidad jurídicaEl Art. 1828 CC dice que el fiador ha de tener capacidad para obligarse y bienes suficientes pararesponder de la obligación garantizada, pero no precisa que tipo de capacidad (de administracióno de disposición).Así como para el acreedor solo parece necesario la capacidad ordinaria de administrar, elefectivo compromiso de su patrimonio y el riesgo de perdida que ello implica exige para lavalidez de la fianza que el fiador tenga plena y verdadera capacidad de disposición de susbienes.En relación al menor o las personas judicialmente incapacitadas, sus tutores o legalesrepresentantes no pueden dar fianza, sino es por causa justificada de utilidad o necesidad, conautorización judicial, con audiencia del Ministerio Fiscal (por aplicación analógica del Art.166 CC y el criterio restrictivo que impone la normativa de protección jurídica de menores).Iuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  17. 17. IURISTAXAbogados17 El menor emancipado (Art.323 CC), parece que requiere el consentimiento de suspadres o curador. El comerciante casado en régimen de gananciales precisa el consentimiento del cónyuge.Así lo exige con carácter general la jurisprudencia. En el caso de las personas jurídicas, El Administrador tiene facultades suficientes siempre que la fianza a prestar puedaentenderse incluida en el ámbito del objeto social. Como acto de disposición que es, para la fianza el apoderado factor mercantil ocon facultades de mera administración requiere un poder expreso.6.- PERSONAS QUE PUEDEN SER FIADORESIuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  18. 18. IURISTAXAbogados18Capacidad patrimonial¿Es exigible con carácter general al fiador la capacidad patrimonial que el Art. 1828 CCimpone al fiador presentado por el deudor?. ¿Que responsabilidad genera para el fiador?. Ladiligencia del acreedor y la apariencia de falsa solvencia como elemento del tipo de estafa.La aplicabilidad del Art. 1111 al fiador.6.- PERSONAS QUE PUEDEN SER FIADORESIuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  19. 19. IURISTAXAbogados197.- OBLIGACIONES GARANTIZADAS Cabe la fianza de una obligación dineraria, pero también la de dar cosa distinta dedinero, o bien una obligación de hacer o no hacer.En última instancia, todas son reconducibles a la indemnización de daños y perjuicios.Considerar especiales circunstancias de cada tipo de obligaciónPrevenciones a adoptar frente a las obligaciones distintas de las dinerarias.Conveniencia de prever una indemnización convencional o cláusula penal. Puede afianzarse una deuda existente, e incluso una deuda futura (Art. 1825 CC), aunqueen este caso no puede reclamarse hasta que la deuda sea liquida. A pesar del tenor literaldel precepto, el TS había mantenido un criterio restrictivo que limitaba la posibilidad alas obligaciones no vencidas pero existentes, que hoy parece superado.Iuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  20. 20. IURISTAXAbogados20 La fianza ómnibus es habitual en la práctica bancaria Es aquella en la que laresponsabilidad del fiador se extiende a la totalidad de las deudas presentes y futurasque, por cualquier concepto, contraiga el deudor principal con la entidad bancaria. Nosolo asegura hoy obligaciones futuras, sino que además lo hace con caráctergeneral. Se basa en los Arts. 1825 y 1827 CC.En general, la practica bancaria y el interés de las entidades de crédito ha impuestouna figura cuya validez ha venido a reconocer la Doctrina y el TS, aunque con ciertasdudas sobre su licitud en determinados casos (STS 23/3/88 y 29/4/92). La fianza de deudas futuras es vinculante e irrevocable. No es una promesa de fianza, niuna fianza sometida a condición suspensiva.7.- OBLIGACIONES GARANTIZADASIuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  21. 21. IURISTAXAbogados21 Cabe configurar la fianza como definida/limitada o simple/indefinida. En el primer casoel fiador solo responde de la obligación principal, en la segunda también de lasaccesorias, incluso las costas judiciales. Cabe afianzar una parte de la obligación principal o establecer todo tipo de límites.7.- OBLIGACIONES GARANTIZADASIuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  22. 22. IURISTAXAbogados228.- RELACIONES ENTRE EL FIADOR Y EL DEUDORAntes del pago El Art. 1843 CC reconoce al fiador la acción de liberación o cobertura.Después del pagoAl fiador que ha cumplido por el deudor le corresponde la acción de reembolso (Art.1838.1 CC) por: La cantidad total de la deuda (y sus intereses). Los intereses legales desde que se ha hecho saber el pago al deudor. Los gastos ocasionados después de poner en conocimiento del deudor que ha sidorequerido de pago. En su caso, los daños y perjuicios.Iuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  23. 23. IURISTAXAbogados23 Por el pago, se subroga ex lege en todos los derechos y acciones que el acreedor tuviese contrael deudor (Art. 1839 CC). Además las que le en su caso le correspondan en virtud del contrato de contragarantía. Sin embargo: En caso de transacción, no puede reclamar más de lo que haya pagado (Art. 1839.2 CC). Si paga sin informar al deudor, éste podrá oponerle las excepciones que tuviera contra elacreedor (Art. 1840 CC). Si paga antes del vencimiento, no podrá reclamar el reembolso hasta la fecha prevista(Art. 1841 CC). Si paga sin notificarlo al deudor, y esta a su vez, ignorando el pago realizado, paga alacreedor, el fiador deberá reclamar la devolución al acreedor (Art. 1842 CC).8.- RELACIONES ENTRE EL FIADOR Y EL DEUDORIuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  24. 24. IURISTAXAbogados249.- RELACIONES ENTRE EL ACREEDOR Y EL FIADOR El fiador debe pagar o cumplir la obligación en caso de incumplimiento del deudor principal. La ley le reconoce no obstante los beneficios de excusión (o orden; Arts. 1830 a 1836) y el dedivisión (Art. 1837 CC) en caso de varios fiadores. Por el beneficio de excusión el fiador puede eludir el pago y detener provisionalmente laacción del acreedor (no puede ser ejecutado en sus bienes ) en tanto no se acredite lainsolvencia total o parcial del deudor principal. El acreedor puede reclamarle judicialmente el cumplimiento, pero aun habiendo sentencia ensu contra, ha de quedar a salvo el beneficio de excusión. No hay beneficio de excusión si (i) el fiador ha renunciado, (ii) si se ha obligadosolidariamente con el deudor, (iii) en caso de quiebra o concurso del deudor (Art. 21 y ss Ley22/2003), o (iv) cuando el deudor no pueda ser demandado en España.Iuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  25. 25. IURISTAXAbogados25 Es condición necesaria para el ejercicio del derecho de excusión que el fiador señalebienes del deudor, realizables, en España y suficientes. De existir estos, el acreedorresponde frente al fiador del valor de los bienes señalados que no hubieran podidohacerse efectivos por su negligencia. El fiador puede oponer al acreedor todas las excepciones que correspondan al deudorprincipal y sean inherentes a la deuda, excepto las personales (Art. 1853 CC).9.- RELACIONES ENTRE EL ACREEDOR Y EL FIADORIuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  26. 26. IURISTAXAbogados2610.- VISICITUDES DE LA OBLIGACIÓN Y LA FIANZA La fianza se transmite con el crédito garantizado (Art. 1528 CC). La confusión que en la persona del deudor y el acreedor aprovecha a los fiadores (Art.1193).Iuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  27. 27. IURISTAXAbogados2711.- EXTINCIÓN DE LA FIANZA La obligación del deudor se extingue al mismo tiempo que la del deudor y por lasmismas causas que el resto de las obligaciones (Art. 1156 CC). Además, con carácter especifico: La prorroga concedida al deudor por el acreedor sin el consentimiento del fiador,extingue la fianza (Art. 1851 CC). Ha de ser terminante y clara, deducida de actosinequívocos. No se considera como tal el mero retraso en el ejercicio de acciones. El fiador queda liberado cuando por algún hecho del acreedor no puedan quedarsubrogados en los derechos, hipotecas o privilegios del mismo (Art. 1852 CC).Iuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  28. 28. IURISTAXAbogados2812.- PRECAUCIONES PARA LA VALIDEZ Y EFICACIA DE LA FIANZA Verificar la capacidad jurídica del Fiador. Verificar y documentar la capacidad económica del deudor y del fiador. De ser posible, constituir garantía real en garantía de la fianza. Prever una prohibición de disponer. Prever contractualmente el deber de notificar cualquier modificación significativa en relacióna la composición o valor de los patrimonios afectados. Establecer la facultad de reclamar mejores garantías en caso de menoscabo de su solvenciapatrimonial y el vencimiento anticipado de la deuda en caso de incumplimiento. La clara e inequívoca identificación de la obligación garantizada, pormenorizando laextensión de la responsabilidad en consideración a las particularidades de la obligaciónprincipal y los intereses en juego.Iuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  29. 29. IURISTAXAbogados29 En las obligaciones distintas de las dinerarias, excluir la ejecución forzosa y objetivizar lacuantificación de los daños y perjuicios. Establecer la solidaridad deudor-fiador y, en su caso, entre los cofiadores y de estos conel deudor. Alternativamente, renuncia al derecho de excusión y, de proceder, al dedivisión. Analizar riesgos y oportunidades derivados de una fianza conferida por personaespecialmente relacionada con el deudor (Art. 93 LC) ante un eventual concurso deldeudor de cara ala calificación de créditos en lo que respecta a la causas subjetivas desubordinación (Art. 87.6 LC).(.....)12.- PRECAUCIONES PARA LA VALIDEZ Y EFICACIA DE LA FIANZAIuristax Abogados/IL/FMM/IFAES.junio09
  30. 30. IURISTAXAbogadosFernando Mier MéndezAbogado. SocioIURISTAX AbogadosJosep Bertrand, 5 Entlo. 2ª. 08021 BarcelonaTel. 93 414 11 12 Fax 93 414 73 93www.iuristax.comfmier@iuristax.comwww.iuristax.blogspot.com

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