Adquisición de empresas concurso

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Webseminar de iiR España el 08/05/2013 por José Mª Marqués, abogado de IURISTAX

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Adquisición de empresas concurso

  1. 1. Adquisición de Empresasen Concurso de AcreedoresJosé María Marqués VilallongaabogadoIURISTAX
  2. 2. Por qué comprar empresas en concurso Final de la crisis: Fase de crecimiento. Buenas empresas. Todo incluido. Situación límite: buenos precios. Seguridad de una adjudicación judicial. Ahogar el mal en abundancia de bien.
  3. 3. IndiceI. El concurso de acreedores. Unaaproximación al procedimiento.II. Concepto de UP.III. El convenio concursal. Venta de UUPP.IV. La liquidación concursal. Venta de UUPP.V. Casos prácticos.
  4. 4. IndiceI. El concurso de acreedores. Unaaproximación al procedimiento.II. Concepto de UP.III. El convenio concursal. Venta de UUPP.IV. La liquidación concursal. Venta de UUPP.V. Casos prácticos.
  5. 5. El concurso de acreedores.Una aproximación al procedimiento.1. Insolvencia. Sobreseimiento. Solicitud.2. Procedimiento judicial.3. Juzgados mercantiles. AACC.4. Fase común. Informe. Activo. Pasivo.5. Fase de convenio.6. Fase de liquidación.7. Calificación.8. Reintegración.
  6. 6. Principios rectoresPrincipio de la par condicio creditorum.Principio de universalidad.Principio de protección de la masa activa.Principio de restricción de los privilegios.Principio de continuidad de la empresa (art. 44 LC).
  7. 7. Radiografía de una empresa en concurso Juego de tensiones. Negativa de los proveedores a servir. Cortes de suministros. Anuncios de huelga salvaje. Clientes insatisfechos por incumplimientos. Socios reprochando o a la fuga. Huida del talento. Nula preparación empresarial del AC. Colapso de los Tribunales.
  8. 8. Radiografía de una empresa en concurso (II) Procedimiento burocráctico. Principios rectores y normativa confeccionados en unaépoca de bonanza. Primavera concursal. Temor del deudor a una calificación culpable. Avales. Temor de los compradores de UUPP a quedar intoxicadospor el pasivo.
  9. 9. Radiografía de una empresa en concurso (y III) Administración concursal exigiendo. Bancos reclamando a los avalistas. Prensa acosando con noticias perjudiciales. Empresario descentrado.
  10. 10. IndiceI. El concurso de acreedores. Unaaproximación al procedimiento.II. Concepto de UP.III. El convenio concursal. Venta de UUPP.IV. La liquidación concursal. Venta de UUPP.V. Casos prácticos.
  11. 11. Concepto de UPReferencias normativas1.- Reglamento (CE) número 1346/2000, delConsejo, de 29 de mayo de 2000, SobreProcedimientos de Insolvencia.No define un sistema uniforme de venta de los activos en elconcurso de acreedores.
  12. 12. 2.- Ley concursal.Exposición de Motivos.Apartado II …Apartado VII. …la ley procura la conservación de las empresaso unidades productivas de bienes o servicios integradas en lamasa, mediante su enajenación como un todo, salvo queresulte más conveniente a los intereses del concurso sudivisión o la realización aislada de todos o alguno de suselementos componentes, con preferencia a las soluciones quegaranticen la continuidad de la empresa.
  13. 13. Artículo 56. Paralización de ejecuciones de garantías reales yacciones de recuperación asimiladas.Los acreedores con garantía real sobre bienes del concursadoafectos a su actividad profesional o empresarial o a una unidadproductiva de su titularidad no podrán iniciar la ejecución orealización forzosa de la garantía ...A los efectos de lo dispuesto en este artículo y en el anterior,corresponderá al juez del concurso determinar si un bien delconcursado se encuentra o no afecto a su actividad profesional oempresarial o a una unidad productiva de su titularidad y si un bieno derecho resulta necesario para la continuidad de la actividadprofesional o empresarial del deudor.
  14. 14. Artículo 100. Contenido de la propuesta de convenio.También podrán incluirse en la propuesta de convenioproposiciones de enajenación, bien del conjunto de bienes yderechos del concursado afectos a su actividad empresarial oprofesional o de determinadas unidades productivas a favorde una persona natural o jurídica determinada.
  15. 15. Artículo 148. Plan de liquidación.1. En el informe al que se refiere el artículo 75 o en un escrito querealizará dentro de los quince días siguientes al de notificación de laresolución de apertura de la fase de liquidación, la administraciónconcursal presentará al juez un plan para la realización de losbienes y derechos integrados en la masa activa del concurso que,siempre que sea factible, deberá contemplar la enajenaciónunitaria del conjunto de los establecimientos, explotaciones ycualesquiera otras unidades productivas de bienes y servicios delconcursado o de algunos de ellos. Si la complejidad del concurso lojustificara el juez, a solicitud de la administración concursal, podráacordar la prórroga de este plazo por un nuevo período de igualduración.
  16. 16. Artículo 149. Reglas legales supletorias.1. De no aprobarse un plan de liquidación y, en su caso, en lo queno hubiere previsto el aprobado, las operaciones de liquidación seajustarán a las siguientes reglas:El conjunto de los establecimientos, explotaciones y cualesquieraotras unidades productivas de bienes o de servicios pertenecientesal deudor se enajenará como un todo, salvo que, previo informe dela administración concursal, el juez estime más conveniente paralos intereses del concurso su previa división o la realización aisladade todos los elementos componentes o sólo de algunos de ellos. Laenajenación del conjunto o, en su caso, de cada unidad productivase hará mediante subasta y si ésta quedase desierta el juez podráacordar que se proceda a la enajenación directa.
  17. 17. En caso de enajenación del conjunto de la empresa o dedeterminadas unidades productivas de la misma se fijará un plazopara la presentación de ofertas de compra de la empresa, siendoconsideradas con carácter preferente las que garanticen lacontinuidad de la empresa, o en su caso de las unidadesproductivas, y de los puestos de trabajo, así como la mejorsatisfacción de los créditos de los acreedores. En todo caso seránoídos por el juez los representantes de los trabajadores.3. El auto de aprobación del remate o de la transmisión de losbienes o derechos realizados ya sea de forma separada, por lotes oformando parte de una empresa o unidad productiva, acordará lacancelación de todas las cargas anteriores al concurso constituidasa favor de créditos concursales que no gocen de privilegio especialconforme al artículo 90.
  18. 18. Términos jurídicos análogos:1.- Ramas de actividad. En el art 7.1 de la LIVA la rama deactividad es definida como un conjunto de elementoscorporales que, formando parte del patrimonio empresarial oprofesional, constituyen una unidad económica autónomacapaz de desarrollar una actividad empresarial o profesionalpor sus propios medios.
  19. 19. Art. 83.4 del Texto Refundido del Impuesto sobre Sociedades(artículo 90.4 de la Norma Foral 7/1996, del Impuesto sobreSociedades en el Territorio Histórico de Gipuzkoa), define larama de actividad como el conjunto de elementospatrimoniales que son susceptibles de constituir una unidadeconómica determinante de explotación económicaindependiente.
  20. 20. 2.- Unidad generadora de efectivo: Grupo identificable máspequeño de activos que genera entradas de efectivo,sirviendo dicho concepto de base para calcular el deteriorodel valor de ese grupo de activos, siempre y cuando no puedacalcularse el deterioro elemento a elemento. Regulado en elnúmero nº 36 (NIC 36) 70 de la Norma Internacional deContabilidad.
  21. 21. 3.- Centros de actividad. Artículo 5 de la Directiva 23/2001 delprocedimiento de insolvencia.
  22. 22. Unidad productiva: Conceptojurídico indeterminado que defineuna unidad económica autónomacapaz de desarrollar una actividadempresarial o profesional por suspropios medios.
  23. 23. Conjunto de recursos humanos,intangibles y materiales queconfigura un negocio susceptible defuncionar de forma autónoma y deser trasmitido.
  24. 24. Características:Sólo incluye activos (sin perjuicio de la sucesión de empresaa efectos laborales).Su valor en conjunto tiene mayor valor que de formaindividual.Existe interés supra concursal en mantenerla.El hecho diferencial es que el mercado perciba unacontinuidad en el negocio sin ningún cambio distinto al de supropiedad.
  25. 25. Lo que nos es unidad productiva: Exclusivamente el parque de maquinaria sin lostrabajadores. La marca. La cartera de contratos. La cartera de clientes. Contratación de un grupo de trabajadores.
  26. 26. IndiceI. El concurso de acreedores. Unaaproximación al procedimiento.II. Concepto de UP.III. El convenio concursal. Venta de UUPP.IV. La liquidación concursal. Venta de UUPP.V. Casos prácticos.
  27. 27. El convenio•Formulación por el deudor o sus acreedores.•Distintas alternativas: aplicación en casosilencio.•Posible compromisos de terceros.•Quita / Espera. Superación.•Posible conversión de los créditos enacciones, participaciones, créditosparticipativos…
  28. 28. •Prohibición: cesión de bienes o derechos alos acreedores.•Posible venta “de bienes o derechos”.•Plan de viabilidad cuando se prevea el pagocon los recursos que genere la continuaciónde la actividad.•Prohibición de propuestas condicionadas(excepto en grupos de sociedades).
  29. 29. •Final de la fase común. Convocatoria de la Junta(¿>300 acreedores?) dentro del segundo mes.•Presentación de la propuesta de convenio: Hastala fecha en que se pongan de manifiesto en laOficina Judicial los TD (Concursado ó >20%acreedores) VS conjuntamente hasta 40 díasantes de la fecha de la Junta.•Informe de evaluación.
  30. 30. •Posibles adhesiones por escrito.•Junta. Q. Constitución: >50 del pasivoordinario (incluidos adheridos).•Aclaraciones y demás.•Prohibiciones del derecho de voto.•Acreedores privilegiados.•Q Aprobación: >50% pasivo. Tratossingulares.
  31. 31. Ventajas:Mejor prensa.Preservación sin problema de licencias,clasificaciones administrativas, frente aaseguradoras o bancos, ISO, AENOR…Pago a los acreedores.
  32. 32. Inconvenientes:Subsistencia de pasivos concursales y contra lamasa.Riesgo de pasivos contingentes (AEAT).Consenso de todos los socios, la mayoría deacreedores y la AC.Largos plazos de implementación.Proceso burocrático.
  33. 33. Precio a los socios.Agonía concursal…
  34. 34. IndiceI. El concurso de acreedores. Unaaproximación al procedimiento.II. Concepto de UP.III. El convenio concursal. Venta de UUPP.IV. La liquidación concursal. Venta de UUPP.V. Casos prácticos.
  35. 35. Principios rectoresde la liquidación Transparencia (151 LC). Flexibilidad (15 veces en la EM). Conservación de la unidad (148 y 149). Audiencia a los trabajadores (148.3). Combinación del máximo precio con lacontinuidad de la empresa (149.1)
  36. 36. Puntos fuertes de la partesComprador:Presentarse como la opciónElección de las condicionesVendedor:Presentación del productoAutonomía del AC39
  37. 37. DAFO
  38. 38. Información• Due diligence. Máxima información. DAFO [BS]• Procedimiento de venta.• Existencia de competidores.Oferta• Vinculante. Apurar plazos.• Máxima discreción (o no).• Cumplimiento de formalidades.Venta• Firmeza de resoluciones.• Documentación / título.• Inscripciones registrales de activos fijos.
  39. 39. Exigencias del comprador• Transparencia.• Máxima información.• Breves plazos de tiempo.• Oferta genérica, con inclusiones y sin perjuicio.• Cobertura de pasivos laborales.• Precio a resultados.
  40. 40. Los sistemas de enajenación de UP en la LCa) Vía del Artículo 43LC.43.2. Hasta la aprobación judicial del convenioo la apertura de la liquidación, no se podránenajenar o gravar los bienes y derechos queintegran la masa activa sin autorización deljuez.
  41. 41. 43.3. Se exceptúan de lo dispuesto en elapartado anterior:• 1. Los actos de disposición que laadministración concursal considereindispensables para garantizar la viabilidadde la empresa o las necesidades detesorería que exija la continuidad delconcurso.
  42. 42. • 2. Los actos de disposición de bienes que no seannecesarios para la continuidad de la actividadcuando se presenten ofertas que coincidansustancialmente con el valor que se les haya dadoen el inventario. Se entenderá que esacoincidencia es sustancial si en el caso deinmuebles la diferencia es inferior a un diez % y enel caso de muebles de un veinte %, y no constareoferta superior.
  43. 43. • 3. Los actos de disposición inherentes a lacontinuación de la actividad profesional oempresarial del deudor, en los términosestablecidos en el artículo siguiente.
  44. 44. b) La vía de la Liquidación Concursal.Confección del Plan de Liquidación.Traslado a las partes para sus observaciones.Aprobación del Plan.Posible apelación (20 días de plazo firmeza).
  45. 45. Elementos de la oferta1.- Objeto:Definición genérica por inclusiones: Unidadproductiva en general: La rama de estonita, la líneade Madrid – Alcorcón, la división de exteriores ytoldos, la división de tablestacas, el bingo de la CallePadilla, la promoción de Alicante, la división demaquinaria de filtrado de aceite, la sección demantenimiento de cintas transportadoras decanteras, etc…
  46. 46. Definición concreta por inclusiones (clausulasalvo buen fin):Objeto de la oferta: Todos los activos …, es decir, la unidadproductiva, incluidas las marcas, logotipos, licencias, imagencorporativa, software, página web, proyectos, planos,diseños, patentes, catálogos, muestrarios, modelos deutilidad, fondo de comercio, derechos feriales, contratos envigor, listado de clientes con sus circunstancias, maquinaria,inmovilizado, derechos sobre bienes en arrendamientofinanciero, ordenadores, existencias y materias primas ytodos los bienes y derechos que conforman su unidadproductiva.
  47. 47. Definición por exclusiones: Tesorería. Cuenta de clientes. División de …
  48. 48. 2.- Precio.Explícito:• Importe económico concreto.• Posible previsión de fijación en base avariables del destino del negocio. Basefacturación.• Posible pago aplazado.
  49. 49. Implícito:Terminación de los contratos que se estánejecutando para evitar cargos por retrasosen la ultimación de la obra, abandono,cumplimiento defectuoso, etc… (definiciónde la fecha de corte)Limpieza de residuos tóxicos, insalubres opeligrosos.
  50. 50. Seguimiento de la gestión de recobros de lacartera de clientes.Cobertura de las garantías hasta undeterminado importe.Subrogación de los contratos de trabajo deforma que el concurso se ahorre el devengode indemnizaciones a favor de toda o partede la plantilla.
  51. 51. 3.- Condiciones.• La ofertante no se subrogará en ningún caso en lasobligaciones con la Agencia Tributaria, Tesorería Generalde la Seguridad Social, Fondo de Garantía Salarial nideudas laborales de la concursada. En consecuencia, noexistirá sucesión de empresa frente a dichos Organismos uotros de carácter público y personas y así deberá quedarexpresado en el Auto de Adjudicación, entendiéndosetácitamente reconocido en otro caso.
  52. 52. • Los bienes y derechos se entregarán libres de cargas ygravámenes.• La oferta deberá ser homologada, aprobada o autorizadaexpresamente por el Juzgado que conoce del concurso deacreedores de la sociedad, sin cuya autorización lapresente no será válida.• La validez de la oferta alcanza hasta el día … a partir decuyo momento el ofertante se verá liberado de cualquierobligación al respecto (conveniencia de plazos cortos paraimpulsar el procedimiento).
  53. 53. • El ofertante podrá subrogarse en los contratos dearrendamiento, incluidos los contratos sobre bienes enarrendamiento financiero, leasing o renting, que laconcursada tiene suscritos, sin que ésta tenga derecho acontraprestación de clase alguna.• El ofertante se subrogará en los contratos de servicios y deejecución de obras, que la concursada tiene suscritos conterceros, restando a su favor el resultado económico de lostrabajos que ejecute después de la fecha de corte que seestablezca para hacer efectiva la subrogación.
  54. 54. • La presente oferta tiene la condición de vinculante.• La oferta debe entenderse como un todo, sin que susclausulas o condiciones puedan aceptarse de formaindividualizada. En otro caso se tendrá por no puesta.• La ofertante se reserva el derecho de ceder los derechospropios de la adjudicación o venta a una tercera sociedadcon la que forme grupo o esté vinculada, debiéndosesignificar que la administración social de la concursadatiene intereses en el resultado y buen fin de la operación.
  55. 55. • La presente oferta tiene la condición de vinculante.• La oferta debe entenderse como un todo, sin que susclausulas o condiciones puedan aceptarse de formaindividualizada. En otro caso se tendrá por no puesta.• La ofertante se reserva el derecho de ceder los derechospropios de la adjudicación o venta a una tercera sociedadcon la que forme grupo o esté vinculada, debiéndosesignificar que la administración social de la concursadatiene intereses en el resultado y buen fin de la operación.
  56. 56. Tratamiento del crédito laboralAuto JM de Tarragona de 30 de Abril de 2013No obstante, el artículo 149.2 LC permite que el juez en el autode adjudicación pueda acordar que el adquirente no se subrogueen la parte de los salarios o indemnizaciones pendientes de pagoanteriores a la enajenación que sea asumida por el Fondo deGarantía Salarial de conformidad con el artículo 33 ET. Esto es, elimporte de los salarios e indemnizaciones que conforme alartículo 33 ET pagó el FOGASA, como consecuencia del concursodel empresario empleador, y que tendría derecho a subrogarsepara repetir contra el deudor concursado, no será reclamable deladquirente de la empresa o unidad productiva si ha sido liberadode esta obligación por el Juez del concurso.
  57. 57. Cuestión hipotecaria
  58. 58. Cuestión TGSS
  59. 59. Otros aspectos a tener en cuenta Control de medios de comunicación social. Necesidad de circulante (Modiss). Exigir cartas de confidencialidad. No facilitar relaciones declientes. Exigir transparencia y publicidad. Necesaria celeridad delprocedimiento por la pérdida de valor. Permanente comunicación con los agentes implicados. Obligada información de la empresa. Conveniente alineación del staff directivo. Posible exigencia de depósitos.
  60. 60. MBO¿Es planteable la venta de la UP al socio y administradorúnico?1.- Mejor precio de los posibles.2.- Reconocimiento expreso en la oferta de la existencia de la vinculación.3.- Publicidad de la existencia de la vinculación a los acreedores.4.- Siempre que no sea posible un convenio.5.- Que exista realmente insolvencia.6.- Que el concurso no sea culpable por alzamiento, salida fraudulenta deactivos, incumplimiento del convenio imputable, y algún otro.
  61. 61. Conclusiones• La insolvencia de la sociedad no tiene porqué venir asociada a la pérdidade valor de la empresa.• Es mejor una buena liquidación que un mal convenio.• Necesidad de que el letrado instante, presente la solicitud con unasolución que genere o conserve valor.• Necesidad de que el administrador concursal desde el minuto ceropromueva la venta de la UP por el mayor precio.• Mensaje a compradores: grandes oportunidades.• Flexibilidad. Transparencia. Concurrencia de ofertas. Rapidez.66
  62. 62. José María Marqués VilallongaAbogadoIURISTAXjmmarques@iuristax.com@iuristaxwww.iuristax.com
  63. 63. 8 de mayo de 2013José María Marqués VilallongaabogadoIURISTAX

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