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C. Apelaciones Punta Arenas, 2 de mayo 2011, Rol                  Familia N° 29 - 2011.Tercero: que, en el Derecho Interna...
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Prehistoria de la Convención: las Declaraciones La idea de promover los derechos del niño circuló en algunos medios intele...
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Prehistoria de la Convención: las Declaraciones      Después de la II Guerra Mundial, la Liga Internacional para la      E...
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Principio 4El niño debe gozar de los beneficios de la seguridad social. Tendrá derechoa crecer y desarrollarse en buena sa...
Principio 7El niño tiene derecho a recibir educación, que será gratuita yobligatoria por lo menos en las etapas elementale...
Principio 8El niño debe, en todas las circunstancias, figurar entre los primeros quereciban protección y socorro.Principio...
Historia de la Convención:En el comienzo fueron las palabras equivocadas Nigel Cantwell Co-ordinator and general spokesper...
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Historia de la Convención:El Borrador polacoThe above-mentioned proposal is closely related to the UnitedNations General A...
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"Por mucho tiempo, existió el binomioimplícito del modelo psicológico queveía a los niños como «inmaduros,irracionales, in...
El Grupo sesionó anualmente a partir de 1979, finalizando su laboren marzo de 1988. Durante esos años, etapa conocida como...
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Principios generales de la CDNEl Comité, el 11 de octubre de 1996, entregó unas Orientacionesgenerales respecto de la form...
A. La no discriminación (artículo 2)1. Los Estados Partes respetarán los derechos enunciados en lapresente Convención y as...
A. La no discriminación (artículo 2)2. Los Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadas paragarantizar que el niño ...
C. El derecho a la vida, la supervivencia y el            desarrollo (artículo 6)1. Los Estados Partes reconocen que todo ...
artículo 4: dar efectividad a derechosLos Estados Partes adoptarán todas las medidasadministrativas, legislativas y de otr...
artículo 5: La Familia          Los Estados Partes respetarán las          responsabilidades, los derechos y          los ...
artículo 5: Inscripción1. El niño será inscripto inmediatamente después de sunacimiento y tendrá derecho desde que nace a ...
artículo 8: identidad1. Los Estados Partes se comprometen a respetar el derecho del niño apreservar su identidad, incluido...
artículo 9: no separación de padres1. Los Estados Partes velarán por que el niño no sea separadode sus padres contra la vo...
2.    En    cualquier    procedimientoentablado de conformidad con elpárrafo 1 del presente artículo, seofrecerá a todas l...
artículo 20: Derecho a Protección1. Los niños temporal o permanentemente privados de su medio familiar,o cuyo superior int...
artículo 13: Libertad de Expresión1. El niño tendrá derecho a la libertad de expresión; ese derechoincluirá la libertad de...
artículo 16: Derecho a la intimidad1.Ningún niño será objeto de injerenciasarbitrarias o ilegales en su vida privada,su fa...
artículo 16: Derecho a la intimidadA propósito de la impugnación de la consejería a adolescentes quese da en el marco de c...
artículo 16: Derecho a la intimidad“A lo anterior debe sumarse, según indica el Ejecutivo, la Convenciónsobre los Derechos...
artículo 16: Derecho a la intimidadConsiderando 16º:“El Decreto Supremo N° 48, de 2007, del Ministerio de Salud, y lasnorm...
artículo 19: Protección contra el maltrato1.Los Estados Partes adoptarán todas las medidas legislativas,administrativas, s...
artículo 24: Derecho a la salud1. Los Estados Partes reconocen el derecho del niño aldisfrute del más alto nivel posible d...
Convención sobre Derechos del NiñoArtículo 271. Los Estados Partes reconocen el derecho de todo niño a unnivel de vida ade...
3. Los Estados Partes, de acuerdo con las condicionesnacionales y con arreglo a sus medios, adoptarán medidasapropiadas pa...
4. Los Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadaspara asegurar el pago de la pensión alimenticia por parte delos ...
Artículo 311. Los Estados Partes reconocen el derecho del niño aldescanso y el esparcimiento, al juego y a las actividades...
artículo 28: Derecho a la educación      1. Los Estados Partes reconocen el derecho del niño a la educación         y, a f...
Artículo 201. Los niños temporal o permanentemente privados de su medio familiar,o cuyo superior interés exija que no perm...
Artículo 21Los Estados Partes que reconocen o permiten el sistema de adopcióncuidarán de que el interés superior del niño ...
c) Velarán por que el niño que haya de ser adoptado en otro país goce desalvaguardias y normas equivalentes a las existent...
Difusión de la CDNArtículo 42“Los Estados Partes se comprometen a dar a conocerampliamente los principios y disposiciones ...
Justicia juvenil (juvenile justice)Dos son las grandes normas de la Convención que regulan lorelacionado con la reacción e...
artículo 37  Los Estados Partes velarán por que:  “a) Ningún niño sea sometido a torturas ni a otros tratos o  penas cruel...
artículo 37Los Estados Partes velarán por que:“b) Ningún niño sea privado de su libertad ilegal oarbitrariamente. La deten...
artículo 37c) Todo niño privado de libertad sea tratado con la humanidad y elrespeto que merece la dignidad inherente a la...
artículo 37d) Todo niño privado de su libertad tendrá derecho a un pronto   acceso a la asistencia jurídica y otra asisten...
artículo 40  Derecho de todo niño (menor de 18 años) de quien se alegue que ha  infringido las leyes penales :• “a ser tra...
artículo 40  Derecho de todo niño (menor de 18 años) de quien se alegue que ha  infringido las leyes penales :• “a ser tra...
artículo 40Los Estados Partes garantizarán, en particular:a) Que no se alegue que ningún niño ha infringido las leyes pena...
artículo 40b) Que a todo niño del que se alegue que ha infringido las leyes   penales o a quien se acuse de haber infringi...
artículo 40iii) Que la causa será dirimida sin demora por una autoridad u     órgano judicial competente, independiente e ...
artículo 40v) Si se considerare que ha infringido, en efecto, las leyes penales,   que esta decisión y toda medida impuest...
artículo 40– Menor, el que no haya alcanzado los 18 años, salvo que  legalmente se diga otra cosa (art. 1)– Art. 40,3: rec...
comité de derechos del niño                     de naciones unidasEs el órgano de Expertos Independientes (18) que supervi...
Una vez al año, en su sesión de Septiembre y de acuerdo con unadisposición de la Convención sobre los Derechos del Niño, e...
¿Qué hacen los órganos de tratados?                           Entre las actividades de los órganos de                     ...
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Nº 3 El VIH/SIDA y los derechos del niñoNº 4 La salud y el desarrollo de los adolescentes en elcontexto de la Convención s...
N° 8 El derecho del niño a la protección del casigo corporal yotras forma crueles o degradantes de castigoN° 9 Los derecho...
Características normativas de la interpretación de                      la CDN 1. La autoaplicabilidad: El carácter de aut...
El derecho internacional de los ddhh infancia y familia
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El derecho internacional de los ddhh infancia y familia

  1. 1. Academia Judicial Curso de Perfeccionamiento 2012 Consejo de FamiliaEl derecho internacional de los derechoshumanos de la infancia y la familiaFrancisco J. Estrada Vásquezhttp://justiciadefamilia.blogspot.com/
  2. 2. ¿Por qué hablar de los derechos humanos?
  3. 3. Director del Centro de Derechos Humanos de la Facultad deDerecho de la Universidad de ChileDoctor en Derecho
  4. 4. ¿De qué hablar cuando hablamos de enseñar derechos humanos?
  5. 5. I. Teoría de los DDHHFundamentos de los DDHHHistoria de los DDHHCaracterísticasTemasPoblaciones vulnerablesII. Tratados e Instrumentos de DDHHIII. Sistema internacional de ProtecciónIV. Jurisprudencia
  6. 6. Corte Suprema yConvención sobre los Derechos del Niño
  7. 7. Corte Suprema, 18 de abril de 2012, Rol N° 2995- 12, Rechaza Registro de ADN en adolescentes “1°.- Que la Ley N° 20.084 Sobre Responsabilidad Penal Adolescente, inequívocamente estableció un subsistema penal especial en favor de los adolescentes infractores de ley completamente distinto del régimen normativo anterior, el que como único elemento distintivo del estatuto de los adultos preveía un castigo de prisión disminuido. Lo anterior es consecuencia del artículo 40.1 de la Convención sobre Derechos del Niño que dispone que los niños infractores deberán ser tratados de acuerdo con su particular dignidad, cuidando fortalecer valores y su reintegración a la sociedad, lo que encuentra reconocimiento legal en el artículo 2° de la ley ya citada, …
  8. 8. Corte Suprema, 18 de abril de 2012, Rol N° 2995- 12, Rechaza Registro de ADN en adolescentes… en el que se dispone que en todas las actuaciones judiciales oadministrativas relativas a procedimientos, sanciones y medidasaplicables a los adolescentes infractores de la ley penal, se deberá teneren consideración el interés superior del adolescente, que se expresa en elreconocimiento y respeto de sus derechos.”Se deja constancia que los Ministros Sres. Dolmestch y Künsemüller,resolvieron el asunto en la forma que antecede, difiriendo de lo resueltoen anterior fallo, en atención a los argumentos esgrimidos en el presentecaso y considerando las particulares circunstancias del mismo.Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres. MiltonJuica A., Hugo Dolmestch U., Carlos Künsemüller L., Haroldo Brito C. yJuan Escobar Z.
  9. 9. Corte Suprema, Cuarta Sala, 16 de agosto de 2010, Rol 4307-2010“Décimo: Que, en estas materias debe tenerse siempre enconsideración el Interés Superior del Niño, como principio fundamental einspirador del ordenamiento jurídico nacional, de relevancia transversalen la legislación de familia y de menores. Así lo dispone, por lo demás, elartículo 16 de la Ley N°19.968 y aún cuando constituya un conceptoindeterminado, cuyo alcance se aprecia cuando es aplicado al casoconcreto, puede afirmarse que consiste en el pleno respeto de losderechos esenciales del niño, niña o adolescente, para procurar el cabalejercicio y protección de sus derechos esenciales.
  10. 10. Corte Suprema, Cuarta Sala, 16 de agosto de 2010, Rol 4307-2010Dicho principio se identifica con la satisfacción plena de los derechos delos menores, en su calidad de personas y sujetos de derechos,identificándose de esta manera “Interés Superior” con los derechos delniño y adolescente y si bien éste se encuentra presente y se proyecta entodo el sistema jurídico, al erigirse como una garantía de amplitud tal queobliga no sólo al legislador sino que a todas las autoridades einstituciones y a los propios padres, interesa de sobremanera el aporteque tiene en el ámbito de la interpretación, al constituir una norma deresolución de conflictos jurídicos, permitiendo decidir así situaciones decolisión de derechos, según su contenido y la ponderación de los que seencuentran en pugna.
  11. 11. Corte Suprema, Cuarta Sala, 16 de agosto de 2010, Rol 4307-2010En este sentido, cobra especial interés los efectos que el referido principioproduce en el marco de las relaciones parentales, en las que, por un lado,se encuentra el derecho y responsabilidad de los padres de cuidar yeducar a los hijos y por otro, la protección y desarrollo de la autonomíadel niño en el ejercicio de sus derechos, lo que limita las facultades oroles de los padres, precisamente por el interés superior de los menores,en aras de la satisfacción integral de sus derechos.
  12. 12. Corte Suprema, Cuarta Sala, 16 de agosto de 2010, Rol 4307-2010Undécimo: Que no obstante la trascendencia antes anotada delprincipio en estudio, cabe destacar que en la especie los jueces del gradono se han hecho cargo en sus motivaciones de la situación del menor -desde la perspectiva de su interés superior- limitándose en susreflexiones a reconocer por sobre otra consideración el derecho legal dela madre a ejercer el cuidado del hijo, al extremo de limitarse en suanálisis sólo al descarte de causales de inhabilidad por parte de laprogenitora, para concluir que a ella debe confiarse su cuidado, sinatender a la condición del niño, como sujeto de derecho de especialprotección por el legislador.Duodécimo: Que tal proceder desconoce la importancia que dichoprincipio reviste en la resolución del caso en el que ha debido tenerse enespecial consideración la situación del menor el que ha permanecidodesde su nacimiento con su padre, con el cual ha generado los vínculosde apego que no ha desarrollado con la madre, bajo cuya custodia sevislumbra desprotección.
  13. 13. Corte Suprema, Cuarta Sala, 16 de agosto de 2010, Rol 4307-2010Décimo cuarto: Que de lo que se viene de decir, fuerza es concluir quelos sentenciadores recurridos, al decidir como lo hicieron, incurrieron enerrónea aplicación del artículo 225 inciso tercero del Código Civil, enrelación con el artículo 16 de la ley N b019.968 y 3° de la Convención delos Derechos del Niño, puesto que han decidido sin atender debidamenteal interés superior del menor, desconociendo la existencia en el caso, deuna causa calificada que hace procedente la entrega de su cuidado alpadre, lo que influyó sustancialmente en lo dispositivo del fallo enestudio, desde que condujo a los jueces a revocar la sentencia de primergrado y a rechazar la acción intentada.Décimo quinto: Que, conforme lo señalado, el recurso intentado seráacogidoPronunciada por la Cuarta Sala de la Corte Suprema integrada por losMinistros señor Patricio Valdés A., señoras Gabriela Pérez P., Rosa MaríaMaggi D. y Rosa Egnem S., y el Abogado Integrante señor PatricioFigueroa S
  14. 14. Corte Suprema, Cuarta Sala, 9 de septiembre de 2010, Rol 5323-2010Octavo: Que tampoco la determinación de los jueces del fondo atiendeal Interés Superior del Niño, como principio fundamental e inspirador delordenamiento jurídico nacional, de relevancia transversal en la legislaciónde familia y de menores. Así lo dispone, por lo demás, el artículo 16 de laLey N°19.968 y aún cuando constituya un concepto indeterminado, cuyoalcance se aprecia cuando es aplicado al caso concreto, puede afirmarseque consiste en el pleno respeto de los derechos esenciales del niño, niñao adolescente, para procurar el cabal ejercicio y protección de susderechos esenciales.
  15. 15. Corte Suprema, Cuarta Sala, 9 de septiembre de 2010, Rol 5323-2010Dicho principio se identifica con la satisfacción plena de los derechos delos menores, en su calidad de personas y sujetos de derechos,identificándose de esta manera “Interés Superior” con los derechos delniño y adolescente y si bien éste se encuentra presente y se proyecta entodo el sistema jurídico, al erigirse como una garantía de amplitud tal queobliga no sólo al legislador sino que a todas las autoridades einstituciones y a los propios padres, interesa de sobremanera el aporteque tiene en el ámbito de la interpretación, al constituir una norma deresolución de conflictos jurídicos, permitiendo decidir así situaciones decolisión de derechos, según su contenido y la ponderación de los que seencuentran en pugna.
  16. 16. Corte Suprema, Cuarta Sala, 9 de septiembre de 2010, Rol 5323-2010Noveno: Que, no obstante, la trascendencia antes anotada delprincipio en estudio, cabe destacar que en la especie los jueces del gradono se han hecho cargo en sus motivaciones de la situación de la menor -desde la perspectiva de su interés superior- limitándose en susrazonamientos a establecer que ella fue vulnerada gravemente en susderechos, sin referirse a sus condiciones particulares y de vida, niponderar los efectos que la medida dispuesta le puede ocasionar, a fin dejustificar la necesariedad de su aplicación.
  17. 17. Corte Suprema, Cuarta Sala, 9 de septiembre de 2010, Rol 5323-2010En Sentencia de Reemplazo:Primero: Que si bien los antecedentes allegados al proceso dan cuenta dehechos que han afectado a la menor, fundamentalmente en el ámbito desu indemnidad sexual, la medida de internación en un centro residencialno aparece en esta ocasión la más aconsejable para la niña, de tan sólocinco años de edad. En efecto, su permanencia en el hogar deorigen, conformado por la abuela y la madre, parece más adecuadodesde la perspectiva que éste puede brindarle el apego, apoyo yprotección necesario para su desarrollo y para revertir, además, el dañoque ha sufrido, teniendo en especial consideración que la figuraamenazante de su seguridad no forma parte de éste.Pronunciada por la Cuarta Sala de la Corte Suprema integrada por los Ministrosseñores Urbano Marín V., Patricio Valdés A., señoras Rosa María Maggi D., RosaEgnem S., y el Abogado Integrante señor Patricio Figueroa S
  18. 18. Corte Suprema, 1 de agosto de 2011, Rol 1958 - 2011Segundo: Que la adopción tiene por objeto velar por el interéssuperior de los menores, a fin de proporcionarles una familia a aquél oaquéllos que carezcan de ésta o que, teniéndola, no cuenten con padres ofamiliares capacitados o en condiciones de hacerse cargoresponsablemente de ellos, estableciendo un vínculo filiativo irrevocableentre el niño o niña y los adoptantes. La Convención Sobre Los Derechosdel Niño considera al instituto de la adopción como una de las formas decuidado preferente que deben garantizar los estados partes a los menoresprivados permanentemente de su medio familiar o que, por razones de suinterés superior, sea necesario que no permanezcan en ese medio.
  19. 19. Corte Suprema, 1 de agosto de 2011, Rol 1958 - 2011Octavo: Que los fundamentos para rechazar la oposición formulada enautos no contienen un análisis, como lo exige la ley, en torno a averiguaro indagar respecto de la imposibilidad de disponer de otras medidas quepermitan la permanencia del menor en la familia de origen dada -en estecaso -por la figura de la abuela materna, centrándose únicamente en lasfalencias que ésta puede tener para asumir su cuidado personal,careciendo de la reflexión que un proceso relativo a la declaración desusceptibilidad de adopción debe necesariamente hacer ,sobre todo si seha presentado oposición -como ha ocurrido en la especie- por unmiembro de la familia de origen. En efecto, los jueces del fondo debieronconsiderar desde esta perspectiva el carácter subsidiario de la adopción yanalizar la posibilidad de disponer de otras medidas que garanticen almenor su permanencia en su grupo familiar biológico, lo que no seobserva cumplido, al desconocerse el comportamiento constante de laopositora en orden a hacerse cargo de sus
  20. 20. Corte Suprema, 1 de agosto de 2011, Rol 1958 - 2011responsabilidades parentales, desde que formulara el denuncio quemotivó la intervención de la justicia, como el trasladarse a vivirpermanentemente a Chile, el acudir a las instancias judiciales suscitadas,al mantener un contacto diario con el niño, negándosele un proceso devinculación futura, por un consumo de drogas que la propia sentenciaimpugnada no es clara en establecer, descartando su habitualidad, sinatender a las potencialidades que esta figura puede significar para eldesarrollo del niño
  21. 21. “No actuaron hoy”Artículo 21 CDNLos Estados Partes que reconocen o permiten el sistema de adopcióncuidarán de que el interés superior del niño sea la consideraciónprimordial y:a) Velarán por que la adopción del niño sólo sea autorizada por lasautoridades competentes, las que determinarán, con arreglo a las leyes ya los procedimientos aplicables y sobre la base de toda la informaciónpertinente y fidedigna, que la adopción es admisible en vista de lasituación jurídica del niño en relación con sus padres, parientes yrepresentantes legales y que, cuando así se requiera, las personasinteresadas hayan dado con conocimiento de causa su consentimiento ala adopción sobre la base del asesoramiento que pueda ser necesario;
  22. 22. Corte Suprema, Cuarta Sala, 9 de abril de 2012, Rol Nº N°8377-11Décimo: Que como esta Corte lo ha dicho en otras ocasiones, enestas materias debe tenerse siempre en consideración el interés del niño,como principio fundamental e inspirador del ordenamiento jurídiconacional, de relevancia transversal en la legislación de familia y demenores. Así lo dispone, por lo demás, el artículo 16 de la Ley N°19.968 yaún cuando constituya un concepto indeterminado, cuyo alcance seaprecia cuando es aplicado al caso concreto, puede afirmarse queconsiste en el pleno respeto de los derechos esenciales del niño, niña oadolescente, para procurar el cabal ejercicio y protección de sus derechosesenciales. Dicho principio se identifica con la satisfacción plena de losderechos de los menores, en su calidad de personas y sujetos dederechos, identificándose de esta manera “interés superior” con losderechos del niño y adolescente.
  23. 23. Corte Suprema, Cuarta Sala, 9 de abril de 2012, Rol Nº N°8377-11Si bien se encuentra presente y se proyecta en todo el sistema jurídico, alerigirse como una garantía de amplitud tal que obliga no sólo al legisladorsino que a todas las autoridades e instituciones y a los propios padres,interesa de sobre manera el aporte que tiene en el ámbito de lainterpretación, al constituir una norma de resolución de conflictosjurídicos, permitiendo decidir así situaciones de colisión de derechos,según su contenido y la ponderación de los que se encuentran en pugna. En este sentido, cobran especial interés los efectos que elreferido principio produce en el marco de las relaciones parentales, en lasque, por un lado, se encuentra el derecho y responsabilidad de los padresde cuidar y educar a los hijos y por otro, la protección y desarrollo de laautonomía del niño en el ejercicio de sus derechos, lo que limita lasfacultades o roles de los padres, precisamente por interés superior de losmenores, en aras de la satisfacción integral de sus derechos.
  24. 24. Corte Suprema, Cuarta Sala, 9 de abril de 2012, Rol Nº N°8377-11Undécimo: Que no obstante la trascendencia antes anotada delprincipio en estudio, los jueces del fondo no le han dado la relevanciapertinente, pues se han limitado en sus consideraciones a preferirdeterminadas probanzas para reconocer, por sobre toda otra motivación,el derecho legal de la madre a ejercer el cuidado de los hijos en caso deseparación, reduciendo la cuestión a descartar existencia de inhabilidadpor parte de la progenitora o de causa calificada para privarla del cuidadopersonal de sus hijos, sin atender a la condición de los niños, comosujetos de derechos de especial protección por el legislador.
  25. 25. Corte Suprema, Cuarta Sala, 9 de abril de 2012, Rol Nº N°8377-11Duodécimo: Que tal proceder desconoce la importancia que dichoprincipio reviste en la resolución del caso en el que ha debido tenerse enespecial consideración la situación de los menores -la que conforme a losantecedentes que emanan del fallo atacado- revela sentimientos deinseguridad, desprotección y vulnerabilidad en los ámbitos inherentes aldesarrollo de su personalidad, producidos estando su cuidado bajo latitularidad de la madre, lo cual aparece en los informes pericialessicológicos en los que los menores Guillermo y Eduardo manifiestan, encomún, descuidos maternos como falta de satisfacción de susnecesidades básicas o demasiada demora en procurar dicha satisfacción.Por su parte, el menor de todos, Oliver, si bien es el único que tiene unaopinión positiva de su madre, ha evidenciado, bajo la custodia materna,un estilo depresivo con predominio de una baja autoestima, contendencia a la dependencia, debilidad en sus recursos personales,hipersensibilidad y sentimientos de desprotección y minusvalía.
  26. 26. Corte Suprema, Cuarta Sala, 9 de abril de 2012, Rol Nº N°8377-11 Que lo anterior se ve reforzado por lo expresado por los propiosniños en audiencia reservada y aún cuando esta Corte comparte que talesdeclaraciones no implican en modo alguno que la decisión de lossentenciadores se vea subordinada o limitada a dicha manifestación, no esmenos cierto que al ser coincidentes con otros antecedentes que emanandel proceso, y a los que se ha hecho referencia precedentemente,constituyen una prueba suficiente de que existe una causa calificada, enrazón del principio de interés superior del niño, para concluir que losmenores deben quedar al cuidado de su padre.
  27. 27. Corte Suprema, Cuarta Sala, 9 de abril de 2012, Rol Nº N°8377-11Para lo anterior se tiene presente, además, el principio de autonomíaprogresiva que emana del artículo 12 N°1 de la Convención Internacional deDerechos del Niño cuando señala que: Los Estados Partes garantizarán alniño que esté en condiciones de formarse un juicio propio el derecho deexpresar su opinión libremente en todos los asuntos que afectan al niño,teniéndose debidamente en cuenta las opiniones del niño, en función de laedad y madurez del niño”. En la especie, los menores de autos tienenedades entre 11 y 15 años, lo que permite presumir según las máximas dela experiencia, que se trata de niños que tienen la madurez suficiente paraopinar sobre los asuntos que les conciernen
  28. 28. C. Apelaciones Punta Arenas, 2 de mayo 2011, Rol Familia N° 29 - 2011.Tercero: que, en el Derecho Internacional, la idea de autonomía surge de lafórmula "evolución de las facultades" que la Convención de Derechos delNiño, acuña principalmente en la relación de normas contenidas en losartículos 5 y 12, estructurados de forma tal que, al mismo tiempo querespetan al sujeto de derechos que la misma reconoce yproclama, posibilitándole su ejercicio en alguna medida y grado, obligan alEstado a respetar también, el que hacer de un niño un sujeto educado enlos principios y objetivos que aquella propugna radique en los padres o losencargados de su cuidado. Estas normas disponen:Artículo 5. "Los Estados Partes respetarán las responsabilidades, los derechos y losdeberes de los padres o, en su caso, de los miembros de la familia ampliada o de lacomunidad, según establezca la costumbre local, de los tutores u otras personasencargadas legalmente del niño de impartirle, en consonancia con la evolución desus facultades, dirección y orientación apropiadas para que el niño ejerza losderechos reconocidos en la presente Convención.“ *Cita el 12 tambièn]
  29. 29. C. Apelaciones Punta Arenas, 2 de mayo 2011, Rol Familia N° 29 - 2011. Cuarto: que, en la doctrina especializada, se vincula la autonomía con elinterés superior del niño. Así, Cillero, sostiene que éste "es un reflejo delcarácter integral de la doctrina de los derechos de la infancia y, a su vez, desu estrecha relación con la doctrina de los derechos humanos en general."Al mismo tiempo opina que consiste, siempre, en "la satisfacción de susderechos." Deja enunciado que se complementa con el derecho del niño aexpresar su opinión y que sirve como criterio ordenador ante otrosintereses como los de los padres o los del Estado, según lo utiliza la propiaCDN, por ejemplo, en los artículos 9.1, 20.1, 21 y 37.c.
  30. 30. C. Apelaciones Punta Arenas, 2 de mayo 2011, Rol Familia N° 29 - 2011. Sin embargo, para aplicar la idea de un sujeto de derechos, autónomo, seencuentra frente a la paradoja de que "si bien el niño es portador dederechos y se le reconoce capacidad para ejercerlos por sí mismo, el propioordenamiento jurídico no le adjudica una autonomía plena, debido aconsideraciones de hecho que tienen que ver con su madurez y jurídicas,referidas a la construcción jurídica tradicional de las niñas y los niños comopersonas dependientes de sujetos adultos, en particular, de los padres." Lasolución la encuentra en el artículo 5 de la CDN, el que reconoce al niño "el´derecho´ a desarrollar progresivamente el ejercicio de sus derechos,"derivándose de su autonomía "las funciones parentales de orientación ydirección y los subsidiarios poderes del Estado". (Cillero Bruñol, Miguel,Infancia, Autonomía y Derechos. Una cuestión de principios. pp. 8.
  31. 31. C. Apelaciones de Rancagua, de 2 de Febrero de 2007, Rol Nª 1694-2006 2.- Que la madre de la menor manifiesta estar en completo desacuerdo conla demanda de suceptibilidad, señalando que está en condiciones desolicitar su egreso, cosa que ha pospuesto únicamente para después que suhija realice su primera comunión.3.- Que a fojas 30, la menor manifiesta su voluntad de permanecer con sufamilia de origen, y no ser integrada a otra4.- Que la Convención sobre los derechos del niño, en su artículo 9establece que los Estados Partes, velarán porque el niño no sea separado desus padres, contra la voluntad de estos, a menos que tal separación seanecesaria en su propio interés. Por su parte el artículo 12 del mismo cuerponormativo, establece el derecho del niño a ser oido y tener debidamenteen cuenta su opinión en función a su edad y madurez.
  32. 32. C. Apelaciones de Valdivia de 14 de mayo del 2009DÉCIMOCUARTO: Que, en primer término, no se tuvo en cuenta laopinión del menor. Es completamente cierto que la autonomía individualnose reconoce plenamente por el ordenamiento jurídico nacional sino hastalos dieciocho años, y que por lo mismo esa opinión nunca podráconsiderarse definitivamente determinante. Pero la ley reconoce que elproceso de formación de la conciencia humana es gradual, y por lomismo exige que la opinión del menor sea objeto de consideraciónjudicial, a la luz de su edad y de sus capacidades intelectuales concretas.Teniendo el niño G. N. once años de edad, y habiendo vivido antes laexperiencia de un tratamiento de quimioterapia, estima esta Corteque, aunque fuera nada más que para una mejor ilustración, debióconsultarse su parecer.
  33. 33. C. Apelaciones de Valdivia de 14 de mayo del 2009Así lo dispone, desde luego, el artículo 12 de la Convención sobre losDerechos del Niño (ley chilena en virtud del decreto 830 RR.EE. de fecha 27de septiembre de 1990) que establece que “1. Los Estados Partesgarantizarán al niño que esté en condiciones de formarse un juicio propio elderecho de expresar su opinión libremente en todos los asuntos queafectan al niño, teniéndose debidamente en cuenta las opiniones delniño, en función de la edad y madurez del niño. 2. Con tal fin, se dará enparticular al niño oportunidad de ser escuchado, en todo procedimientojudicial o administrativo que afecte al niño …
  34. 34. Sentencia de Ministra de Corte de Apelaciones de Santiago 8 de Noviembre de 2010Octavo: Que en estas materias ha de considerarse como una reglade interpretación el interés superior del niño y aún cuando el concepto esjurídicamente indeterminado puede afirmarse que alude a resguardar elejercicio y protección de los derechos fundamentales de los menores y aposibilitar la mayos satisfacción de todos los aspectos de su vida orientadosa garantizar el libre y sano desarrollo de su personalidad.El artículo 3º inciso primero de la Convención Internacional sobre Derechosdel Niño, consagra el citado principio pero no lo define.
  35. 35. Sentencia de Ministra de Corte de Apelaciones de Santiago 8 de Noviembre de 2010En este sentido ha sido la doctrina quien lo ha conceptualizado yestablecido sus límites y alcances; para Gloria Beaza Concha es “el conjuntode bienes necesarios para el desarrollo integral y la protección de lapersona del menor de edad y, en general, de sus derechos, que buscan sumayor bienestar” (El interés Superior del Niño: Derecho de RangoConstitucional, su recepción en la legislación nacional y aplicación en lajurisprudencia”, Revista Chilena de Derecho Vol.28 Nº 2). Para Nora Gatica yClaudia Chaimovic el “llamado interés superior del niño debe ser entendidocomo un término relacional o comunicacional, y significa que en caso deconflicto de derechos de igual rango, el derecho de prioridad del interéssuperior del niño/niña prima sobre cualquier otro que pueda afectarderechos fundamentales del niño/niña. Así, ni el interés de los padres, ni elde la sociedad, ni el del Estado pueden ser considerados prioritarios enrelación a los derechos de los niños/niñas. (Semana Jurídica, 13 al 19 demayo de 2002).
  36. 36. Sentencia de Ministra de Corte de Apelaciones de Santiago 8 de Noviembre de 2010Para Jean Zermatten, “es un instrumento jurídico que tiende a asegurar elbienestar del niño en el plan físico, psíquico y social. Funda una obligaciónde las instancias y organizaciones públicas y privadas a examinar si estecriterio está realizado en el momento en que una decisión debe ser tomadacon respecto a un niño y que representa una garantía para el niño de que suinterés a largo plazo será tenido en cuenta. Debe servir de unidad demedida cuando varios intereses entran en convergencia”. (El InterésSuperior del Niño. Del Análisis Literal al Alcance Filosófico, informe detrabajo 3-2003).
  37. 37. Sentencia de Ministra de Corte de Apelaciones de Santiago 8 de Noviembre de 2010En el caso concreto, a fin de dar un contenido al principio rector, se hacenecesario analizar los siguientes factores: a) capacidad y condiciones de lademandada y del solicitante para asumir el cuidado de sus hijos; b) si lasnecesidades de los menores, sean estas materiales, educativas yemocionales, pueden ser cubiertas por la madre, c) si los niños han sufridoun daño o un riesgo de sufrirlo a causa de la conducta y/o personalidad dela madre.
  38. 38. Corte de Apelaciones de Santiago Nº 4125- 20045º Que el interés del menor constituye un concepto jurídico indeterminado,de contornos imprecisos y de profusa utilización en el derecho comparado.No obstante, puede afirmarse que alude a asegurar al menor el ejercicio yprotección de sus derechos fundamentales; y a posibilitar la mayor suma deventajas, en todos los aspectos de su vida, en perspectiva de su autonomíay orientado a asegurar el libre desarrollo de su personalidad; concepto, entodo caso, cuyos contornos deben delimitarse en concreto, en cada caso;6º Que para esta determinación en concreto, y acudiendo a criteriosestudiados en la doctrina, resulta necesario analizar el caso de autos enrelación, al menos, a los siguientes factores: a) las necesidades materiales,educativas y emocionales del menor y la probabilidad de que sean cubiertaspor quien pretende la tuición; b) la capacidad y condiciones de la solicitantepara asumir la tuición; c) el efecto probable de cualquier cambio desituación en la vida actual del menor; y d) si existiere algún daño sufrido oriesgo de sufrirlo por consecuencia de la tuición.
  39. 39. Corte de Apelaciones de Santiago, 26 de abril de 2012, Rol Nº 2678 – 2012UNDÉCIMO: Que, adicionalmente a todo lo dicho, se debe señalar quelos recursos de autos han sido interpuestos en forma inmensamentemayoritaria, en favor de menores de dieciocho años de edad, por lo quenecesariamente debe traerse a colación la “Convención Sobre los Derechosdel Niño”, que en su artículo 3.1 establece: “En todas las medidasconcernientes a los niños, que tomen las instituciones públicas o privadasde bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o losórganos legislativos, una consideración primordial a que se atenderá, seráel interés superior del niño”.Como es sabido, esta Convención forma parte del ordenamiento jurídiconacional, de conformidad a lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 5°dela Constitución Política de la República de Chile.
  40. 40. Corte de Apelaciones de Santiago, 26 de abril de 2012, Rol Nº 2678 – 2012Este mandato de velar por el interés superior del niño, dice relación con losconflictos que pudieran producirse entre el niño y, entre otras, lasautoridades educacionales, ya sea, que surja por las medidas materialesque ésta adopte, o por las disposiciones reglamentarias que éstas invoqueny apliquen, conflictos que, siendo de derechos, se resuelven priorizando elinterés superior del niño sobre cualquier otro que pueda afectar susderechos fundamentales. Así las cosas, si la autoridad educacional, en usodel derecho a dirigir, organizar y mantener establecimientos educacionalesy aplicar los reglamentos en virtud al derecho de educación, con dichaactividad no podrá afectar en forma alguna los derechos fundamentales dela igualdad ante la ley y el derecho del niño, presuntamente infractor, a noser castigado mediante un juzgamiento por un tribunal no establecido enconformidad a la normativa pertinente.
  41. 41. Corte de Apelaciones de Santiago, 26 de abril de 2012, Rol Nº 2678 – 2012Producto de lo anterior, la autoridad educacional puede tomar medidas enrelación a los menores, pero al hacerlo deberá velar para que con ellas nose pongan en riesgo sus derechos fundamentales, por lo que las medidasque, eventualmente, adopte deberán siempre ser entendidas de maneramuy restringidas y aplicadas con absoluto apego a la ley. Del análisis delos hechos que afectan a los menores por los cuales se recurre, sedesprende que la decisión de cancelarles la matrícula, no sólo va en contradel interés superior del niño, sino que, además, constituye por vía dearbitrariedad e ilegalidad, en la vulneración del derecho de igualdad ante laley, el que como garantía constitucional establece el N° 2 del artículo 19° dela Constitución Política de la República, al haberlos discriminado sin razónalguna en relación a los demás alumnos que se encontraban en la mismasituación
  42. 42. Sistema de Justicia Internacional en DDHH
  43. 43. Con base en la experiencia europea –aunque prescindiendo de untratado que la enmarcara– la V Reunión de Consultade Ministros de Relaciones Exteriores creó una ComisiónInteramericana de Derechos Humanos (CIDH), como organismosubsidiario.Desde 1966, la CIDH conoció en las reclamaciones individuales enlas que se alegara la violación de los derechos–previstos y protegidos en la Declaración Americana de Derechos yDeberes del Hombre– por parte de un estado miembro de laOrganización de Estados Americanos. En 1969, la ConvenciónAmericana sobre Derechos Humanos, “Pacto de San José de CostaRica” (CADH), adoptó la CIDH preexistente y creó una CorteInteramericana de DDHH.
  44. 44. Sistema interamericano de protección de los DDHHCon base en la experiencia europea –aunque prescindiendo de untratado que la enmarcara– la V Reunión de Consultade Ministros de Relaciones Exteriores creó una ComisiónInteramericana de Derechos Humanos (CIDH), como organismosubsidiario.Desde 1966, la CIDH conoció en las reclamaciones individuales enlas que se alegara la violación de los derechos–previstos y protegidos en la Declaración Americana de Derechos yDeberes del Hombre– por parte de un estado miembro de laOrganización de Estados Americanos. En 1969, la ConvenciónAmericana sobre Derechos Humanos, “Pacto de San José de CostaRica” (CADH), adoptó la CIDH preexistente y creó una CorteInteramericana de DDHH.
  45. 45. Sistema interamericano de protección de los DDHHLos tratados establecen dos tipos de órganos de control. Se tratade órganos de tipo ejecutivo con un número pequeño demiembros que deben reflejar los distintos gruposregionales, criterio surgido de la práctica de las Naciones Unidasque resume la equitativa distribución geográfica, las grandescivilizaciones y los principales sistemas jurídicos.Ellos son:a) un Comité, si se trata de los órganos de control universales oadoptados bajo los auspicios de las Naciones Unidas. En este ordense inscriben el Comité para la Eliminaciónde la Discriminación Racial de 1969, el Comité de DerechosHumanos de 1976, el Comité para la Eliminación de laDiscriminación contra la Mujer, en funciones desde 1982, el Comitécontra la Tortura establecido en 1987, y el Comité de los Derechosdel Niño, constituido en 1991
  46. 46. Sistema interamericano de protección de los DDHHb) una Comisión, término aplicado a los órganos de control paraámbitos regionales. La comisión sesiona sin representar a ningúnEstado en forma específica y está integrada porexpertos, propuestos por los Estados Partes, elegidos por votación.Además, se cuenta con las comisiones regionales: laeuropea, establecida por primera vez en 1954 y hoy superada porel mecanismo judicial instaurado por el Protocolo 11; laafricana, que consta de once miembros elegidos por períodos deseis años en escrutinio secreto por la Conferencia de Jefes deEstado y de Gobierno sobre una lista elaborada con las propuestasde los Estados Partes; la interamericana, integrada por sietemiembros elegidos por cuatro años por la Asamblea General de laOrganización de los Estados Americanos (OEA) a partir de una listapropuesta por los Estados Miembros.
  47. 47. Modalidades de control internacional2.1. El sistema de informesperiódicosEl sistema de informes periódicos rige en elámbito de todos los tratados adoptadosbajo los auspicios de las Naciones Unidas yconsiste en la materialización de laobligación de informar periódicamentesobre las medidas adoptadas para darefectividad a los derechos protegidos y atoda práctica relacionada con el tratado. Delegación que presentó el informe de Chile el 2008 Fue parte la jueza de familia de Viña del mar Sara Covarrubias
  48. 48. Modalidades de control internacional2.1. El sistema de informesperiódicosLos informes de los Estados se confrontancon los que elaboran las organizaciones nogubernamentales (ONG) y con toda otrainformación de fuente fidedigna que poseael órgano de control. La vocación de diálogode los informes se materializa en ocasión dela comparecencia del Estado ante el órgano Sala del Palais de Wilson, Ginebra, Suiza, ende control. En este sentido, es frecuente que sesiona el Comité de Derechos del Niñono sólo el pedido de informes sobre de NUcuestiones concretas que son de público ynotorio conocimiento sino también lasaclaraciones sobre el alcance de normas ysentencias.
  49. 49. Modalidades de control internacional2.2. El sistema de peticionesEl sistema de peticiones, por su parte, persigue un objetivo más limitado:solucionar la situación específica de uno o más afectados por supuestasviolaciones de derechos protegidos. Se lo reconoce como un método decarácter cuasi judicial que funciona ex post facto, esto es, luego deacaecido el hecho o acto que se considera lesivo.Las partes en la petición son dos: el peticionario –Estado o personafísica– y el Estado –al que se atribuye la alegada violación a los derechoshumanos–. La denuncia debe versar sobre la aducida violación de underecho humano protegido y no comporta una revisión de lo actuado ensede nacional sino en la medida necesaria para determinar que elloconfigura una violación de derechos humanos. Por ello, tratándose de unmecanismo subsidiario de los mecanismos de protección nacionales,requiere el agotamiento previo de sus recursos internos.
  50. 50. Normas internacionales en materia de infancia Modelo de Protección Integral• Declaración Universal de DDHH• Declaración Americana DD y Deberes del Hombre• Convención Americana DDHH• Convención sobre los Derechos del Niño• Reglas Mínimas de las UN para la Administración de la Justicia de Menores (Reglas de Beijing)• Directrices de las NU para la prevención de la delincuencia juvenil (Directrices de Riad)• Reglas Mínimas de las NU para la protección de los menores privados de libertad• Reglas Mínimas de NU para la administración de medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)
  51. 51. Normas internacionales en materia de infancia Protocolo facultativo de la Convención sobre los Derechos delNiño relativo a la venta de niños, la prostitución infantil y lautilización de niños en la pornografía Protocolo facultativo de la Convención sobre los Derechos delNiño relativo a la participación de niños en los conflictos armados Protocolo Facultativo de la Convención sobre los Derechos delNiño establece un Procedimiento de Comunicaciones Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre DerechosHumanos en Materia de Derechos Económicos, Sociales yCulturales. Protocolo de San Salvador
  52. 52. Observaciones Generales del Comité de Derechos del Niño• OG N° 10, Los Derechos de los niños en la justicia juvenil• OG N° 12, El Derecho a ser oído
  53. 53. Declaración Universal de los Derechos del Hombre, 1948 Toda persona tiene los derechos yart. 2 libertades proclamados en esta Declaración, sin distinción alguna de raza, color, sexo, idioma, religión, opinión política o de cualquier otra índole, origen nacional o social, posición económica, nacimiento o cualquier otra condición.
  54. 54. Declaración Universal de los Derechos del Hombre, 1948 Nadie será objeto de injerenciasart. 12 arbitrarias en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su honra o a su reputación. Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra tales injerencias o ataques
  55. 55. Declaración Universal de los Derechos del Hombre, 1948 art. 16Los hombres y las mujeres, a partir de la edad núbil, tienenderecho, sin restricción alguna por motivos de raza, nacionalidad oreligión, a casarse y fundar una familia; y disfrutarán de igualesderechos en cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en casode disolución del matrimonio.Sólo mediante libre y pleno consentimiento de los futuros esposospodrá contraerse el matrimonio.La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tienederecho a la protección de la sociedad y del Estado.
  56. 56. Declaración Universal de los Derechos del Hombre, 1948 art. 25.2La maternidad y la infancia tienenderecho a cuidados y asistenciaespeciales. Todos los niños, nacidos dematrimonio o fuera de matrimonio,tienen derecho a igual protecciónsocial.
  57. 57. Declaración Universal de los Derechos del Hombre, 1948 art. 26Toda persona tiene derecho a la educación. La educación debe sergratuita, al menos en lo concerniente a la instrucción elemental yfundamental. La instrucción elemental será obligatoria. La instruccióntécnica y profesional habrá de ser generalizada; el acceso a los estudiossuperiores será igual para todos, en función de los méritos respectivos.(…)Los padres tendrán derecho preferente a escoger el tipo de educaciónque habrá de darse a sus hijos.
  58. 58. Declaración Americana de Derechos y Deberes del Hombre, 1948Artículo VII. Toda mujer en estado de gravidez o en época delactancia, así como todo niño, tienen derecho a protección,cuidados y ayuda especiales.Artículo XXX. Toda persona tiene el deber de asistir, alimentar,educar y amparar a sus hijos menores de edad, y los hijos tienen eldeber de honrar siempre a sus padres y el de asistirlos, alimentarlosy ampararlos cuando éstos lo necesiten. (...)
  59. 59. Convención Americana de DDHH Pacto de San José de Costa RicaLa Convención Americana sobre Derechos (también llamada Pactode San José de Costa Rica o CADH) fue suscrita, tras la ConferenciaEspecializada Interamericana de Derechos Humanos, el 22 denoviembre de 1969 en la ciudad de San José en Costa Rica y entróen vigencia el 18 de julio de 1978.En 1959, junto con la creación de la Comisión Interamericana deDDHH, la 5ª Reunión de Ministros de RR.EE. (realizada en Chile)decidió que el ambiente en el hemisferio era favorable yrecomendó nuevamente al Comité Jurídico Interamericano quepreparara un borrador de convención. La elaboración de laConvención duró desde entonces hasta 1969
  60. 60. Convención Americana de DDHH Pacto de San José de Costa RicaEl proyecto original de Convención fue elaborado por el ConsejoInteramericano de Jurisconsultos, fue sometido al Consejo de laOEA y sujeto a comentarios por parte de los Estados y de laComisión Interamericana.En 1967 la Comisión presentó un nuevo proyecto de Convención. Afin de analizar los diferentes proyectos, la OEA convocó a unaConferencia Especializada Interamericana sobre Derechos Humanos,la cual se reunió en San José de Costa Rica del 7 al 22 de noviembrede 1969.
  61. 61. Convención Americana de DDHH Pacto de San José de Costa RicaLa Convención Americana contiene 26 artículos relativos aderechos, los cuales se aplican en su integridad para la protecciónde los derechos del niño y la niña.Asimismo, la Convención contiene referencias específicas en temasde niñez tal como se observa en las disposiciones que se refieren alos niños en conflicto con la ley penal, al derecho de los niñosprivados de libertad a estar separados de los adultos, contempladosen el artículo 5 y el artículo 17, regula cuestiones relevantes para laprotección de la familia, como por ejemplo, concernientes a laigualdad de derechos de los hijos matrimoniales yextramatrimoniales.
  62. 62. Convención Americana de DDHH Pacto de San José de Costa RicaArtículo 19. Derechos del NiñoTodo niño tiene derecho a las medidas de protección que sucondición de menor requieren por parte de su familia, de lasociedad y del Estado.
  63. 63. Convención Americana de DDHH Pacto de San José de Costa RicaArtículo 5. Derecho a la Integridad Personal5. Cuando los menores puedan ser procesados, deben serseparados de los adultos y llevados ante tribunales especializados,con la mayor celeridad posible, para su tratamientoArtículo 7. Derecho a la Libertad PersonalNadie será detenido por deudas. Este principio no limita losmandatos de autoridad judicial competente dictados porincumplimientos de deberes alimentarios.
  64. 64. Convención Americana de DDHH Pacto de San José de Costa RicaArtículo 17. Protección a la Familia1. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad ydebe ser protegida por la sociedad y el Estado.2. Se reconoce el derecho del hombre y la mujer a contraermatrimonio y a fundar una familia si tienen la edad y lascondiciones requeridas para ello por las leyes internas, en la medidaen que éstas no afecten al principio de no discriminaciónestablecido en esta Convención.3. El matrimonio no puede celebrarse sin el libre y plenoconsentimiento de los contrayentes.
  65. 65. Convención Americana de DDHH Pacto de San José de Costa RicaArtículo 17. Protección a la Familia4. Los Estados Partes deben tomar medidas apropiadas paraasegurar la igualdad de derechos y la adecuada equivalencia deresponsabilidades de los cónyuges en cuanto al matrimonio,durante el matrimonio y en caso de disolución del mismo. En casode disolución, se adoptarán disposiciones que aseguren laprotección necesaria de los hijos, sobre la base única del interés yconveniencia de ellos.5. La ley debe reconocer iguales derechos tanto a los hijos nacidosfuera de matrimonio como a los nacidos dentro del mismo.
  66. 66. Convención Americana de DDHH Pacto de San José de Costa Rica“Tanto la Convención Americana como la Convención sobrelos Derechos del Niño forman parte de un muy comprensivocorpus juris internacional de protección de los niños que debeservir a esta Corte para fijar el contenido y los alcances de ladisposición general definida en el artículo 19 de la ConvenciónAmericana”.CIDH, Contra Villagrán Morales contra Guatemala, Caso Niñosde la calle, 19 Noviembre 1999, Párrafo Nº 194
  67. 67. Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en materia deDerechos Económicos, Sociales y Culturales (Protocolo de San Salvador) Adopción: 17 de noviembre de 1988. Entrada en vigor: 16 de noviembre de 1999 Se encuentra suscrito por Chile (Cancillería) el 2001 y pendiente su aprobación legislativa (Boletín 4087-10. Durmiendo en Segundo Trámite, en Senado) Artículo 15. Derecho a la Constitución y Protección de la Familia 1. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y debe ser protegida por el Estado, quien deberá velar por el mejoramiento de su situación moral y material. 2. Toda persona tiene derecho a constituir familia, el que ejercerá de acuerdo con las disposiciones de la correspondiente legislación interna.
  68. 68. Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en materia deDerechos Económicos, Sociales y Culturales (Protocolo de San Salvador) 3. Los Estados partes mediante el presente Protocolo se comprometen a brindar adecuada protección al grupo familiar y en especial a: a. conceder atención y ayuda especiales a la madre antes y durante un lapso razonable después del parto; b. garantizar a los niños una adecuada alimentación, tanto en la época de lactancia como durante la edad escolar; c. adoptar medidas especiales de protección de los adolescentes a fin de garantizar la plena maduración de sus capacidades física, intelectual y moral; d. ejecutar programas especiales de formación familiar a fin de contribuir a la creación de un ambiente estable y positivo en el cual los niños perciban y desarrollen los valores de comprensión, solidaridad, respeto y responsabilidad.
  69. 69. Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en materia deDerechos Económicos, Sociales y Culturales (Protocolo de San Salvador) Artículo 16 Derecho de la Niñez Todo niño sea cual fuere su filiación tiene derecho a las medidas de protección que su condición de menor requieren por parte de su familia, de la sociedad y del Estado. Todo niño tiene el derecho a crecer al amparo y bajo la responsabilidad de sus padres; salvo circunstancias excepcionales, reconocidas judicialmente, el niño de corta edad no debe ser separado de su madre. Todo niño tiene derecho a la educación gratuita y obligatoria, al menos en su fase elemental, y a continuar su formación en niveles más elevados del sistema educativo.
  70. 70. Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en materia deDerechos Económicos, Sociales y Culturales (Protocolo de San Salvador) Artículo 17 Protección de los Ancianos Toda persona tiene derecho a protección especial durante su ancianidad. En tal cometido, los Estados partes se comprometen a adoptar de manera progresiva las medidas necesarias a fin de llevar este derecho a la práctica y en particular a: a. proporcionar instalaciones adecuadas, así como alimentación y atención médica especializada, a las personas de edad avanzada que carezcan de ella y no se encuentren en condiciones de proporcionársela por sí mismas; b. ejecutar programas laborales específicos destinados a conceder a los ancianos la posibilidad de realizar una actividad productiva adecuada a sus capacidades respetando su vocación o deseos; c. estimular la formación de organizaciones sociales destinadas a mejorar la calidad de vida de los ancianos.
  71. 71. Instrumentos InternacionalesNo son tratados, ya que no han sido acordados por los estados niratificados por los parlamentos.Es decir, corresponden a un amplio consenso entre expertosinternacionales, los que en una serie de encuentros ajustan un textoque finalmente someten a la aprobación de la Asamblea General deNU. También el Comité de Derechos del Niño de NU, expresa queson parte del marco de entendimiento en que debe regularse laadministración del sistema de justicia juvenil.Ejs.:- Reglas de Beijing, Reglas Mínimas de las Naciones Unidas para laAdministración de la Justicia de Menores, 1985- Directrices de Riad, Directrices de las Naciones Unidas para la prevención de ladelincuencia juvenil, 1990- Reglas de La Habana, Reglas Mínimas de las Naciones Unidas para laprotección de los menores privados de libertad, 1990- Reglas de Tokio, Reglas Mínimas de las Naciones Unidas para la administraciónde medidas no privativas de libertad, 1990
  72. 72. Instrumentos InternacionalesHan comenzado a ser citados por nuestra jurisprudencia:Fallo Corte Apelaciones de Santiago 2002, redacción del ministroMuñoz. Rol N° 53.423-2002, Santiago, 17 de septiembre de 2002.Fallo del Tribunal Constitucional , recaído en la sentencia rol Nº 807en pronunciamiento sobre la inaplicabilidad de las normas de la LeyNº 18.216, referidas al beneficio de la libertad vigilada (Rol Nº807), donde se tuvieron presentes justamente las Reglas de Tokio ensu considerando 16º, en especial, las reglas 8.1 y 12.2.
  73. 73. Historia
  74. 74. Prehistoria de la Convención: las DeclaracionesEl movimiento en defensa de los niños, que comienza en Inglaterra,llegó a través de distintas organizaciones a los organismosinternacionales con la adopción, en 1924, de la Carta de los Derechosdel Niño, por la Sociedad de Naciones. A partir de ese momento,comienzan a aparecer distintos documentos en los que la esfera deprotección al niño, aunque a veces sea de forma indirecta, se vaampliando paulatinamente.Los primeros textos no contenían los derechos que se han reconocidocomo clásicos; destacándose que no son más que una serie dedeberes básicos que asume la humanidad y que emanan de unintento claro de evitar que los niños sufrieran aún más los resultadosde la guerra. Se intentaba garantizar, con ello, que todos los niñosrecibieran una educación en un ambiente de hermandad y desolidaridad con sus hermanos.
  75. 75. Prehistoria de la Convención: las Declaraciones La idea de promover los derechos del niño circuló en algunos medios intelectuales durante el siglo XIX. Un ejemplo de ello fue la referencia que hizo el escrito francés Jules Vallès en su obra El niño (1879), y más claramente la reflexión sobre los derechos del niño que realizó Kate D. Wiggin en Childrens Rights (1892). En este ambiente receptivo, en las dos primeras décadas del siglo XX circularon varias declaraciones de los derechos del niño, a veces en forma literaria o bien como resoluciones de organizaciones científicas y pedagógicas.
  76. 76. Prehistoria de la Convención: las DeclaracionesLa primera Declaración de derechosdel niño, de carácter sistemática, fuela Declaración de Ginebra de 1924,redactada por Eglantyne Jebbfundadora de la organizacióninternacional Save the Children, quefue aprobada por la Sociedad deNaciones el 26 de diciembre de 1924.
  77. 77. Prehistoria de la Convención: las Declaraciones Después de la II Guerra Mundial, la Liga Internacional para la Educación Nueva, elaboró en Londres, en 1942, una Carta de la Infancia, con la que se pretendía salvaguardar a los niños de las repercusiones de ese nuevo desastre mundial. Sin embargo, la trascendencia internacional de la Carta fue mínima. Las Naciones Unidas aprobaron en 1948 la Declaración Universal de los Derechos Humanos que, implícitamente, incluía los derechos del niño, sin embargo, posteriormente se llegó al convencimiento que las particulares necesidades de los niños debían estar especialmente enunciadas y protegidas Luego de un largo proceso de discusión promovido por la Comisión de Asuntos Sociales y concluido por la Comisión de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, en 1959 se aprobó la Declaración de los Derechos del Niño.
  78. 78. La Declaración de Derechos del NiñoPrincipio 1El niño disfrutará de todos los derechos enunciados en esta Declaración.Estos derechos serán reconocidos a todos los niños sin excepción alguna nidistinción o discriminación por motivos de raza, color, sexo, idioma, religión,opiniones políticas o de otra índole, origen nacional o social, posicióneconómica, nacimiento u otra condición, ya sea del propio niño o de sufamilia.Principio 2El niño gozará de una protección especial y dispondrá deoportunidades y servicios, dispensado todo ello por la ley y por otrosmedios, para que pueda desarrollarse física, mental, moral, espiritual ysocialmente en forma saludable y normal, así como en condiciones delibertad y dignidad. En el establecimiento de leyes con este fin, laconsideración fundamental a que se atenderá será el interés superiordel niño.Principio 3
  79. 79. Principio 4El niño debe gozar de los beneficios de la seguridad social. Tendrá derechoa crecer y desarrollarse en buena salud; con este fin deberánproporcionarse, tanto a él como a su madre, cuidados especiales, inclusoatención prenatal y postnatal. El niño tendrá derecho a disfrutar dealimentación, vivienda, recreo y servicios médicos adecuados.Principio 5El niño física o mentalmente impedido o que sufra algún impedimentosocial debe recibir el tratamiento, la educación y el cuidado especiales querequiere su caso particular.Principio 6El niño, para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad, necesitaamor y comprensión. Siempre que sea posible, deberá crecer al amparo ybajo la responsabilidad de sus padres y, en todo caso, en un ambiente deafecto y de seguridad moral y material; salvo circunstancias excepcionales,no deberá separarse al niño de corta edad de su madre. La sociedad y lasautoridades públicas tendrán la obligación de cuidar especialmente a losniños sin familia o que carezcan de medios adecuados de subsistencia.Para el mantenimiento de los hijos de familias numerosas convieneconceder subsidios estatales o de otra índole.
  80. 80. Principio 7El niño tiene derecho a recibir educación, que será gratuita yobligatoria por lo menos en las etapas elementales. Se le dará unaeducación que favorezca su cultura general y le permita, encondiciones de igualdad de oportunidades, desarrollar susaptitudes y su juicio individual, su sentido de responsabilidadmoral y social, y llegar a ser un miembro útil de la sociedad.El interés superior del niño debe ser el principio rector de quienestienen la responsabilidad de su educación y orientación; dicharesponsabilidad incumbe, en primer término, a sus padres.El niño debe disfrutar plenamente de juegos y recreaciones, loscuales deben estar orientados hacia los fines perseguidos por laeducación; la sociedad y las autoridades públicas se esforzarán porpromover el goce de este derecho.
  81. 81. Principio 8El niño debe, en todas las circunstancias, figurar entre los primeros quereciban protección y socorro.Principio 9El niño debe ser protegido contra toda forma de abandono, crueldad yexplotación. No será objeto de ningún tipo de trata.No deberá permitirse al niño trabajar antes de una edad mínimaadecuada; en ningún caso se le dedicará ni se le permitirá que se dediquea ocupación o empleo alguno que pueda perjudicar su salud o sueducación o impedir su desarrollo físico, mental o moral.Principio 10El niño debe ser protegido contra las práticas que puedan fomentar ladiscriminación racial, religiosa o de cualquier otra índole. Debe sereducado en un espíritu de comprensión, tolerancia, amistad entre lospueblos, paz y fraternidad universal, y con plena conciencia de que debeconsagrar sus energías y aptitudes al servicio de sus semejantes.
  82. 82. Historia de la Convención:En el comienzo fueron las palabras equivocadas Nigel Cantwell Co-ordinator and general spokesperson for the NGO Ad Hoc Group throughout the drafting of the CRC. He is now a Geneva-based consultant on child protection issues En conmemoración del 20° aniversario de la Declaración de los Derechos del Niño de 1959, NU designó 1979 como el Año Internacional del Niño para cuya celebración programó numerosas actividades preparatorias en colaboración con los Estados Miembros y diversas ONG. .
  83. 83. Historia de la Convención:En el comienzo fueron las palabras equivocadasEn 1978 (17 de enero) el Gobierno de Polonia presentó ante laComisión de Derechos Humanos de la ONU la iniciativa de incorporara los instrumentos internacionales de derechos humanos unaConvención sobre los Derechos del Niño la cual representaría, por sucarácter vinculante, un claro avance en relación a la Declaración de1959.El proyecto presentado por Polonia básicamente repetía el contenidosustantivo del documento de 1959, al que agregaba un mecanismode implementación.El Secretario General (Kurt Waldheim) le envió una carta a losgobiernos y organizaciones internacionales para conseguir sureacción a la iniciativa.
  84. 84. Historia de la Convención:El Borrador polacoIn 1959 on the initiative of various countries, including Poland, theGeneral Assembly of the United Nations Organization passed theDeclaration of the Rights of the Child. In the opinion of theGovernment of the Polish People’s Republic, the principles of thisDeclaration have played a significant part in the assistance, care andthe rights of children in the entire world as well as in shaping variousforms of the international cooperation in this sphere.The Government of the Polish People’s Republic is fully convincedthat today, i.e. almost twenty years after the proclamation of theprinciples of this Declaration by the General Assembly, the conditionsto take further and more consistent steps by adopting theinternationally binding instrument in the form of a convention, havebeen already created.
  85. 85. Historia de la Convención:El Borrador polacoThe above-mentioned proposal is closely related to the UnitedNations General Assembly programme of the International Year ofthe Child. As the celebrations are planned for 1979, the Governmentof the Polish People’s Republic proposes to consider the question ofthe convention on the rights of the child during the 34th session ofthe Commission on Human Rights.The adoption of the above-proposed convention on the occasion ofthe International Year of the Child, besides just mentionedsubstantial reasons, would give a special meaning to thesecelebrations. In the opinion of the Polish Government, theconvention on the rights of the child should be entirely based on theprinciples of the Declaration of the Rights of the Child.
  86. 86. Historia de la Convención:El Borrador polacoArticle IEvery child, without any exception whatsoever, shall be entitled tothe rights set forth in this Convention, without any distinction ordiscrimination on account ofrace, colour, sex, language, religion, political and otheropinion, national or social origin, property, birth or status, whether ofhimself or of his family.Article IIThe child shall enjoy special protection and shall be givenopportunities and facilities, by law and by other means, to enablehim to develop physically, mentally, morally, spiritually and socially ina healthy and normal manner and in conditions of freedom anddignity. In the enactment of laws for this purpose, the best interestsof the child shall be the paramount consideration.
  87. 87. Historia de la Convención:El Borrador polacoArticle VII1. The child is entitled to receive education, which shall be free andcompulsory, at least in the elementary stages. He shall be given aneducation which will promote his general culture and enable him, ona basis of equal opportunity, to develop his abilities, his individualjudgements and his sense of moral and social responsibility, and tobecome a useful member of society.2. The best interests of the child shall be the guiding principle ofthose responsible for his education and guidance; that responsibilitylies in the first place with his parents.
  88. 88. Historia de la Convención:El Borrador polaco Algunos gobiernos expresaron su apoyo tanto a la idea de un tratado como a su sustancia. Muchos, sin embargo, se lamentaron de que el borrador polaco estaba escrito en una manera inadecuada para un tratado, que pasaba por alto derechos que necesitaban estar incorporados y que carecía de un adecuado mecanismo de supervisión. Por su parte, las organizaciones internacionales no fueron menos circunspecta a la hora de entregar su opinión. UNICEF ni siquiera respondió la carta del Secretario General.
  89. 89. Historia de la Convención:El Borrador polaco The major federation of child-focused NGOs at the time - the International Union for Child Welfare – was also wary at first. It reasoned that the 1959 Declaration on the Rights of the Child had universal approval, having been adopted unanimously by the UN General Assembly, whereas a binding treaty could be seen to supersede that instrument, yet might be ratified by only a limited number of States. Over twenty international NGOs also signed a statement requesting postponement of the process so that lessons learned from the International Year of the Child (IYC) - declared for 1979 – could be taken into account.
  90. 90. Historia de la Convención:Avanzando en cámara lenta -Avanzando en cámara lenta -Periodificación de los trabajos preparatorios 1. Primer Borrador Polaco de la convención y Comentarios (1979) 2. Primera lectura (1979-1988) 2.1. Propuesta presentada al Grupo de Trabajo (1979) 2.2. Borrador Polaco revisado (1979) 2.3. Propuestas presentada al Grupo de Trabajo (1980) 2.4. Discusión y aceptación por el Grupo de Trabajo (1981) 2.5. Propuesta presentada al Grupo de Trabajo (1983) 2.6. Propuestas presentadas al Grupo de Trabajo (1984) 2.7. Declaraciones hechas al Grupo de Trabajo (1984) 2.8. Comentario presentado al Grupo de Trabajo (1986) 2.9. Texto aceptado en la Primera lectura
  91. 91. Historia de la Convención:Avanzando en cámara lenta -Periodificación de los trabajos preparatorios 3. Revisión técnica (1986) 4. Segunda lectura (1988-1989) 4.1. Propuesta presentada al Grupo de Trabajo en la Segunda lectura 4.2. Discusión y aceptación en Segunda lectura
  92. 92. Historia de la Convención:Avanzando en cámara lenta - El rol de las ONG -El protagonismo de Adam Lopatka -Off the written record - El límite de edad para conflictos armados: 15 años o más? -El delegado que quería empezar de cero. «Ah Love! Could thou and I with Fate conspire, To grasp this sorry scheme of things entire, Would not we shatter it to bits - and then Remould it nearer to the Heart’s desire!» Ojalá, oh amor, pudiéramos tú y yo conspirar con el destino y, apoderándonos de este triste mundo, hacerlo saltar en mil pedazos, para rehacerlo luego a imagen de los deseos del hombre" Omar Khayyám, Las Rubaiyat
  93. 93. "Por mucho tiempo, existió el binomioimplícito del modelo psicológico queveía a los niños como «inmaduros,irracionales, incompetentes, asociales yaculturales»El gran logro de los primeros 18 añosde la Convención es que los niños sehan vuelto más visibles. Ahora hay unconsenso de que los niños son sujetosde derechos.”Yanghee LeePresidenta del Comité de Derechos delNiño (2007-2009)En “18 candles”
  94. 94. El Grupo sesionó anualmente a partir de 1979, finalizando su laboren marzo de 1988. Durante esos años, etapa conocida como la“primera lectura”, los países miembros y observadores del Grupo deTrabajo negociaron el contenido de los artículos de la futuraConvención, cuya redacción era aprobada por consenso.Las discusiones se daban en el entorno geopolítico de la “guerra fría”,donde el bloque soviético enfatizaba los DESC y el occidental el temaderechos civiles y políticosUNICEF se va a reperfilar institucionalmente en medio de estadiscusión
  95. 95. HistoriaEl texto final adoptado por el Grupo de Trabajofue presentado a la Comisión de DDHH para suaprobación, la que posteriormente lo sometió ala consideración del Consejo Económico y Social(ECOSOC) y éste a la Asamblea General de laONU.
  96. 96. HistoriaEl trámite finalizó el 20 de noviembre de1989, fecha en la que la Asamblea Generalaprobó por unanimidad la Convenciónsobre los Derechos del Niño, la cual entróen vigencia el 2 de septiembre de 1990.Sólo 2 Estados no la han ratificado:Estados Unidos de América y Somalia.
  97. 97. HistoriaEl 26 de enero de 1990 el Gobierno de Chile suscribió laConvención. El 10 de julio de 1990 el Estado de Chile ratificó laConvención Internacional de los Derechos del Niño, a través dela aprobación unánime en ambas cámaras del CongresoNacional. El instrumento de ratificación se depositó con fecha13 de agosto de 1990 ante el Secretario General de laOrganización de las Naciones Unidas.El Presidente Aylwin promulgó la Convención como ley de laRepública el 14 de agosto de 1990 mediante el DecretoSupremo Nº 830 del Ministerio de Relaciones Exteriores, quefue publicado en el Diario Oficial el 27 de septiembre de 1990.
  98. 98. Artículos claves de CDNa. 3°: Interés superior del niñoa. 4°: Dar efectividad a los derechosa. 9: No ser separado de sus padresa. 12: Derecho a ser oídoa. 37b: Privación de libertad como ultima ratioa. 37: Estándares de la privación de libertada. 40: Límites y fines de la intervención estatala. 43: Comité de Derechos del Niño de NU
  99. 99. Principios generales de la CDNEl Comité, el 11 de octubre de 1996, entregó unas Orientacionesgenerales respecto de la forma y el contenido de los informes que hande presentar los estados partes con arreglo al apartado b) del párrafo 1del articulo 44 de la convención.Allí hablo de Principios Generales de la CDN:A. La no discriminación (artículo 2)B. El interés superior del niño (artículo 3)C. El derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo (artículo 6)D. El respeto a la opinión del niño (artículo 12)
  100. 100. A. La no discriminación (artículo 2)1. Los Estados Partes respetarán los derechos enunciados en lapresente Convención y asegurarán su aplicación a cada niño sujeto a sujurisdicción, sin distinción alguna, independientemente de la raza, elcolor, el sexo, el idioma, la religión, la opinión política o de otra índole,el origen nacional, étnico o social, la posición económica, losimpedimentos físicos, el nacimiento o cualquier otra condición delniño, de sus padres o de sus representantes legales.
  101. 101. A. La no discriminación (artículo 2)2. Los Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadas paragarantizar que el niño se vea protegido contra toda forma dediscriminación o castigo por causa de la condición, las actividades, lasopiniones expresadas o las creencias de sus padres, o sus tutores o desus familiares.
  102. 102. C. El derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo (artículo 6)1. Los Estados Partes reconocen que todo niño tiene el derechointrínseco a la vida.2. Los Estados Partes garantizarán en la máxima medida posible lasupervivencia y el desarrollo del niño.
  103. 103. artículo 4: dar efectividad a derechosLos Estados Partes adoptarán todas las medidasadministrativas, legislativas y de otra índole para darefectividad a los derechos reconocidos en la presenteConvención.En lo que respecta a los derechos económicos, sociales yculturales, los Estados Partes adoptarán esas medidas hastael máximo de los recursos de que dispongan y, cuando seanecesario, dentro del marco de la cooperacióninternacional.
  104. 104. artículo 5: La Familia Los Estados Partes respetarán las responsabilidades, los derechos y los deberes de los padres o, en su caso, de los miembros de la familia ampliada o de la comunidad, según establezca la costumbre local, de los tutores u otras personas encargadas legalmente del niño de impartirle, en consonancia con la evolución de sus facultades, dirección y orientación apropiadas para que el niño ejerza los derechos reconocidos en la presente Convención
  105. 105. artículo 5: Inscripción1. El niño será inscripto inmediatamente después de sunacimiento y tendrá derecho desde que nace a un nombre, aadquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, aconocer a sus padres y a ser cuidado por ellos.
  106. 106. artículo 8: identidad1. Los Estados Partes se comprometen a respetar el derecho del niño apreservar su identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y lasrelaciones familiares de conformidad con la ley sin injerencias ilícitas.2. Cuando un niño sea privado ilegalmente de algunos de los elementosde su identidad o de todos ellos, los Estados Partes deberán prestar laasistencia y protección apropiadas con miras a restablecer rápidamentesu identidad.
  107. 107. artículo 9: no separación de padres1. Los Estados Partes velarán por que el niño no sea separadode sus padres contra la voluntad de éstos, excepto cuando, areserva de revisión judicial, las autoridades competentesdeterminen, de conformidad con la ley y los procedimientosaplicables, que tal separación es necesaria en el interéssuperior del niño.Tal determinación puede ser necesaria en casos particulares,por ejemplo, en los casos en que el niño sea objeto de maltratoo descuido por parte de sus padres o cuando éstos vivenseparados y debe adoptarse una decisión acerca del lugar deresidencia del niño.
  108. 108. 2. En cualquier procedimientoentablado de conformidad con elpárrafo 1 del presente artículo, seofrecerá a todas las partes interesadasla oportunidad de participar en él y dedar a conocer sus opiniones.3. Los Estados Partes respetarán elderecho del niño que esté separado deuno o de ambos padres a mantenerrelaciones personales y contacto directocon ambos padres de modo regular,salvo si ello es contrario al interéssuperior del niño.
  109. 109. artículo 20: Derecho a Protección1. Los niños temporal o permanentemente privados de su medio familiar,o cuyo superior interés exija que no permanezcan en ese medio, tendránderecho a la protección y asistencia especiales del Estado.3. Entre esos cuidados figurarán, entre otras cosas, la colocación enhogares de guarda, la kafala del derecho islámico, la adopción o de sernecesario, la colocación en instituciones adecuadas de protección demenores. Al considerar las soluciones, se prestará particular atención a laconveniencia de que haya continuidad en la educación del niño y a suorigen étnico, religioso, cultural y lingüístico.
  110. 110. artículo 13: Libertad de Expresión1. El niño tendrá derecho a la libertad de expresión; ese derechoincluirá la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideasde todo tipo, sin consideración de fronteras, ya sea oralmente, porescrito o impresas, en forma artística o por cualquier otro medioelegido por el niño.2. El ejercicio de tal derecho podrá estar sujeto a ciertas restricciones,que serán únicamente las que la ley prevea y sean necesarias:a) Para el respeto de los derechos o la reputación de los demás; ob) Para la protección de la seguridad nacional o el orden público opara proteger la salud o la moral públicas.
  111. 111. artículo 16: Derecho a la intimidad1.Ningún niño será objeto de injerenciasarbitrarias o ilegales en su vida privada,su familia, su domicilio o sucorrespondencia ni de ataques ilegalesa su honra y a su reputación.2. El niño tiene derecho a la protecciónde la ley contra esas injerencias oataques.
  112. 112. artículo 16: Derecho a la intimidadA propósito de la impugnación de la consejería a adolescentes quese da en el marco de confidencialidad sin consentimiento niconocimiento de los padres:Respuesta del Ejecutivo:“Entiende la autoridad que, en el orden constitucional, los niños y losadolescentes son titulares de un derecho a la vida privada, en lostérminos previstos en el artículo 19, Nº 4, de la CartaFundamental, que ampara, entre otros bienes jurídicos, laconfidencialidad entre el médico y el paciente.En el mismo sentido, expone que la Carta Fundamental reconoce unatitularidad amplia en materia de derechos constitucionales y que losniños son, en consecuencia, titulares, entre otros, de los derechos a laprivacidad, de libertad de conciencia y a la salud, consagrados en laConstitución.”
  113. 113. artículo 16: Derecho a la intimidad“A lo anterior debe sumarse, según indica el Ejecutivo, la Convenciónsobre los Derechos del Niño, la que supone un cambio completo en eltratamiento de la situación de los niños y los adolescentes. Elladeterminó, según se indica, que ya no se los considerase como objetode protección por parte del Estado y de la sociedad, sino como sujetosde derechos originarios. Conforme a lo anterior, el artículo 5º de dichaConvención reconocería la autonomía progresiva de los adolescentespara el ejercicio de sus derechos fundamentales.”
  114. 114. artículo 16: Derecho a la intimidadConsiderando 16º:“El Decreto Supremo N° 48, de 2007, del Ministerio de Salud, y lasnormas contenidas en la sección D bajo el título “Anticoncepción enPoblación Específica” en el punto 1 “Anticoncepción enAdolescentes”, de las “Normas Nacionales sobre Regulación de laFertilidad”, que son parte integrante del mencionado decreto, novulneran el derecho de los padres a educar a sus hijos ni les impidenel cumplimiento del deber que les incumbe, al establecer la consejeríaa adolescentes en un marco de confidencialidad sin consentimiento niconocimiento de los padres.”Fallo del Tribunal Constitucional sobre Requerimiento deinconstitucionalidad deducido en contra de algunas disposicionesde las “Normas Nacionales sobre Regulación de la Fertilidad”,
  115. 115. artículo 19: Protección contra el maltrato1.Los Estados Partes adoptarán todas las medidas legislativas,administrativas, sociales y educativas apropiadas para proteger al niñocontra toda forma de perjuicio o abuso físico o mental, descuido o tratonegligente, malos tratos o explotación, incluido el abuso sexual,mientras el niño se encuentre bajo la custodia de los padres, de unrepresentante legal o de cualquier otra persona que lo tenga a su cargo.2. Esas medidas de protección deberían comprender, segúncorresponda, procedimientos eficaces para el establecimiento deprogramas sociales con objeto de proporcionar la asistencia necesaria alniño y a quienes cuidan de él, así como para otras formas de prevencióny para la identificación, notificación, remisión a una institución,investigación, tratamiento y observación ulterior de los casos antesdescritos de malos tratos al niño y, según corresponda, la intervenciónjudicial.
  116. 116. artículo 24: Derecho a la salud1. Los Estados Partes reconocen el derecho del niño aldisfrute del más alto nivel posible de salud y a serviciospara el tratamiento de las enfermedades y larehabilitación de la salud. Los Estados Partes seesforzarán por asegurar que ningún niño sea privado desu derecho al disfrute de esos servicios sanitarios.
  117. 117. Convención sobre Derechos del NiñoArtículo 271. Los Estados Partes reconocen el derecho de todo niño a unnivel de vida adecuado para su desarrollo físico, mental,espiritual, moral y social.2. A los padres u otras personas encargadas del niño lesincumbe la responsabilidad primordial de proporcionar,dentro de sus posibilidades y medios económicos, lascondiciones de vida que sean necesarias para el desarrollo delniño.
  118. 118. 3. Los Estados Partes, de acuerdo con las condicionesnacionales y con arreglo a sus medios, adoptarán medidasapropiadas para ayudar a los padres y a otras personasresponsables por el niño a dar efectividad a este derecho y, encaso necesario, proporcionarán asistencia material yprogramas de apoyo, particularmente con respecto a lanutrición, el vestuario y la vivienda.
  119. 119. 4. Los Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadaspara asegurar el pago de la pensión alimenticia por parte delos padres u otras personas que tengan la responsabilidadfinanciera por el niño, tanto si viven en el Estado Parte como siviven en el extranjero. En particular, cuando la persona quetenga la responsabilidad financiera por el niño resida en unEstado diferente de aquel en que resida el niño, los EstadosPartes promoverán la adhesión a los conveniosinternacionales o la concertación de dichos convenios, asícomo la concertación de cualesquiera otros arreglosapropiados.
  120. 120. Artículo 311. Los Estados Partes reconocen el derecho del niño aldescanso y el esparcimiento, al juego y a las actividadesrecreativas propias de su edad y a participar libremente en lavida cultural y en las artes.
  121. 121. artículo 28: Derecho a la educación 1. Los Estados Partes reconocen el derecho del niño a la educación y, a fin de que se pueda ejercer progresivamente y en condiciones de igualdad de oportunidades ese derecho, deberán en particular: c) Hacer la enseñanza superior accesiblea) Implantar la enseñanza primaria a todos, sobre la base de la obligatoria y gratuita para todos; capacidad, por cuantos medios sean apropiados;b) Fomentar el desarrollo, en sus distintas formas, de la enseñanza d) Hacer que todos los niños dispongan secundaria, incluida la enseñanza de información y orientación en general y profesional, hacer que todos cuestiones educacionales y los niños dispongan de ella y tengan profesionales y tengan acceso a acceso a ella y adoptar medidas ellas; apropiadas tales como la implantación de la enseñanza gratuita y la concesión e) Adoptar medidas para fomentar la de asistencia financiera en caso de asistencia regular a las escuelas y necesidad; reducir las tasas de deserción escolar.
  122. 122. Artículo 201. Los niños temporal o permanentemente privados de su medio familiar,o cuyo superior interés exija que no permanezcan en ese medio, tendránderecho a la protección y asistencia especiales del Estado.2. Los Estados Partes garantizarán, de conformidad con sus leyesnacionales, otros tipos de cuidado para esos niños.3. Entre esos cuidados figurarán, entre otras cosas, la colocación enhogares de guarda, la kafala del derecho islámico, la adopción o de sernecesario, la colocación en instituciones adecuadas de protección demenores. Al considerar las soluciones, se prestará particular atención a laconveniencia de que haya continuidad en la educación del niño y a suorigen étnico, religioso, cultural y lingüístico.
  123. 123. Artículo 21Los Estados Partes que reconocen o permiten el sistema de adopcióncuidarán de que el interés superior del niño sea la consideraciónprimordial y:a) Velarán por que la adopción del niño sólo sea autorizada por lasautoridades competentes, las que determinarán, con arreglo a las leyes ya los procedimientos aplicables y sobre la base de toda la informaciónpertinente y fidedigna, que la adopción es admisible en vista de lasituación jurídica del niño en relación con sus padres, parientes yrepresentantes legales y que, cuando así se requiera, las personasinteresadas hayan dado con conocimiento de causa su consentimiento ala adopción sobre la base del asesoramiento que pueda ser necesario;b) Reconocerán que la adopción en otro país puede ser considerada comootro medio de cuidar del niño, en el caso de que éste no pueda sercolocado en un hogar de guarda o entregado a una familia adoptiva o nopueda ser atendido de manera adecuada en el país de origen;.
  124. 124. c) Velarán por que el niño que haya de ser adoptado en otro país goce desalvaguardias y normas equivalentes a las existentes respecto de laadopción en el país de origen;d) Adoptarán todas las medidas apropiadas para garantizar que, en elcaso de adopción en otro país, la colocación no dé lugar a beneficiosfinancieros indebidos para quienes participan en ella;e) Promoverán, cuando corresponda, los objetivos del presente artículomediante la concertación de arreglos o acuerdos bilaterales omultilaterales y se esforzarán, dentro de este marco, por garantizar que lacolocación del niño en otro país se efectúe por medio de las autoridadesu organismos competentes.
  125. 125. Difusión de la CDNArtículo 42“Los Estados Partes se comprometen a dar a conocerampliamente los principios y disposiciones de la Convenciónpor medios eficaces y apropiados, tanto a los adultos como alos niños.”
  126. 126. Justicia juvenil (juvenile justice)Dos son las grandes normas de la Convención que regulan lorelacionado con la reacción estatal ante los ilegalismos juveniles: losarts. 37 y 40.El 37 establece una serie de garantías procesales, básicamente, y el40, además de proseguir enunciando garantías, fija algunos criteriossustantivos de la reacción.
  127. 127. artículo 37 Los Estados Partes velarán por que: “a) Ningún niño sea sometido a torturas ni a otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. No se impondrá la pena capital ni la de prisión perpetua sin posibilidad de excarcelación por delitos cometidos por menores de 18 años de edad;”• Caso Argentina y 11 presidios perpetuos
  128. 128. artículo 37Los Estados Partes velarán por que:“b) Ningún niño sea privado de su libertad ilegal oarbitrariamente. La detención, el encarcelamiento o laprisión de un niño se llevará a cabo de conformidad con laley y se utilizará tan sólo como medida de último recurso ydurante el período más breve que proceda; “Esto, como veremos más adelante, se relaciona con loestablecido en los art. 1° y 31 de la Ley Nº 20.084.
  129. 129. artículo 37c) Todo niño privado de libertad sea tratado con la humanidad y elrespeto que merece la dignidad inherente a la persona humana, yde manera que se tengan en cuenta las necesidades de las personasde su edad. En particular, todo niño privado de libertad estaráseparado de los adultos, a menos que ello se considere contrario alinterés superior del niño, y tendrá derecho a mantener contacto consu familia por medio de correspondencia y de visitas, salvo encircunstancias excepcionales;Esto se relaciona directamente con lo que la ley de responsabilidadpenal adolescente dispone en los arts. 56, 31, 48 y 49 a).
  130. 130. artículo 37d) Todo niño privado de su libertad tendrá derecho a un pronto acceso a la asistencia jurídica y otra asistencia adecuada, así como derecho a impugnar la legalidad de la privación de su libertad ante un tribunal u otra autoridad competente, independiente e imparcial y a una pronta decisión sobre dicha acción. Esta disposición está relacionada con la regulación de la detención efectuada en el art. 31 de la LRPA
  131. 131. artículo 40 Derecho de todo niño (menor de 18 años) de quien se alegue que ha infringido las leyes penales :• “a ser tratado de manera acorde con el fomento de su sentido de la dignidad y el valor”• “que fortalezca el respeto del niño por los derechos humanos y las libertades fundamentales de terceros” Obsérvese que la redacción de esta norma va ser incorporada en el art. 24 de la Ley Nº 20.084 entre los criterios de determinación de la pena.
  132. 132. artículo 40 Derecho de todo niño (menor de 18 años) de quien se alegue que ha infringido las leyes penales :• “a ser tratado de manera que se tengan en cuenta la edad del niño y la importancia de promover la reintegración del niño y de que éste asuma una función constructiva en la sociedad” Esta disposición se engarza directamente con la declaración de fines que hace el legislador en el art. 20 de la ley penal adolescente chilena, y con lo que luego dispone en el art. 24.
  133. 133. artículo 40Los Estados Partes garantizarán, en particular:a) Que no se alegue que ningún niño ha infringido las leyes penales, ni se acuse o declare culpable a ningún niño de haber infringido esas leyes, por actos u omisiones que no estaban prohibidos por las leyes nacionales o internacionales en el momento en que se cometieron;
  134. 134. artículo 40b) Que a todo niño del que se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse de haber infringido esas leyes se le garantice, por lo menos, lo siguiente: i) Que se lo presumirá inocente mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley; ii) Que será informado sin demora y directamente o, cuando sea procedente, por intermedio de sus padres o sus representantes legales, de los cargos que pesan contra él y que dispondrá de asistencia jurídica u otra asistencia apropiada en la preparación y presentación de su defensa; rr. con a. 31
  135. 135. artículo 40iii) Que la causa será dirimida sin demora por una autoridad u órgano judicial competente, independiente e imparcial en una audiencia equitativa conforme a la ley, en presencia de un asesor jurídico u otro tipo de asesor adecuado y, a menos que se considerare que ello fuere contrario al interés superior del niño, teniendo en cuenta en particular su edad o situación y a sus padres o representantes legales;iv) Que no será obligado a prestar testimonio o a declararse culpable, que podrá interrogar o hacer que se interrogue a testigos de cargo y obtener la participación y el interrogatorio de testigos de descargo en condiciones de igualdad;
  136. 136. artículo 40v) Si se considerare que ha infringido, en efecto, las leyes penales, que esta decisión y toda medida impuesta a consecuencia de ella, serán sometidas a una autoridad u órgano judicial superior competente, independiente e imparcial, conforme a la ley;vi) Que el niño contará con la asistencia gratuita de un intérprete si no comprende o no habla el idioma utilizado;vii) Que se respetará plenamente su vida privada en todas las fases del procedimiento. rr. con a. 33 Ley de prensa
  137. 137. artículo 40– Menor, el que no haya alcanzado los 18 años, salvo que legalmente se diga otra cosa (art. 1)– Art. 40,3: recomienda el establecimiento de una edad mínima, antes de la cual se presuma que los niños no tienen capacidad para infringir las leyes penales
  138. 138. comité de derechos del niño de naciones unidasEs el órgano de Expertos Independientes (18) que supervisa laaplicación de la Convención sobre los Derechos del Niño por susEstados partes (es decir, todos aquellos que lo ratificaron).También supervisa la aplicación de dos Protocolos Facultativos de laConvención, relativos a la participación de los niños en conflictosarmados y a la venta de niños, la prostitución infantil y la utilización deniños en pornografía.
  139. 139. Una vez al año, en su sesión de Septiembre y de acuerdo con unadisposición de la Convención sobre los Derechos del Niño, el Comitécelebra el Día de Discusión General (DDG) para emitir másrecomendaciones detalladas a los gobiernos. Por ejemplo, el 2007, eldía de debate general estuvo dedicado al tema "Recursos para losderechos del niño - responsabilidad de los Estados" (artículo 4 de laConvención)..
  140. 140. ¿Qué hacen los órganos de tratados? Entre las actividades de los órganos de tratados se incluyen: 1. El examen de los informes de los Estados Partes y la emisión de las Observaciones Concluyentes sobre el cumplimiento del Tratado por los Estados.2. El examen de denuncias o comunicaciones de particulares:El Comité de Derechos del Niño no puede examinar denuncias de losparticulares
  141. 141. 3. El Comité también publica su interpretación del contenido delas disposiciones sobre derechos humanos, en forma deobservaciones generales sobre cuestiones temáticas y organizadías de debate general.Observaciones Generales Adoptadas por el Comité delos Derechos Del Niño[1]Nº 1 - Los fines de la la educaciónNº 2 - El papel de las instituciones nacionales independientesde derechos humanos en la promoción y protección de losderechos del niño
  142. 142. Nº 3 El VIH/SIDA y los derechos del niñoNº 4 La salud y el desarrollo de los adolescentes en elcontexto de la Convención sobre los Derechos del NiñoNº 5 Medidas generales de aplicación de la Convención sobreLos Derechos del NiñoN° 6 El tratamiento de niños no acompañados y separadosfuera de su pa{is de origenN° 7. Implementar los derechos de los niñso en la tempranainfancia
  143. 143. N° 8 El derecho del niño a la protección del casigo corporal yotras forma crueles o degradantes de castigoN° 9 Los derechos de los niños con discapacidades N° 10 Losderechos de los niños en la justicia juvenil.Nª 11 El derecho a ser oído (aún sólo en inglés)Disponibles en:http://www2.ohchr.org/english/bodies/crc/comments.htmLos que están en inglés es que aún no cuentan con traducción.
  144. 144. Características normativas de la interpretación de la CDN 1. La autoaplicabilidad: El carácter de autoejecutividad o autoaplicabilidad de los tratados sobre derechos humanos, consiste en la posibilidad de aplicar sus disposiciones directamente en el derecho interno, sin necesidad de un desarrollo legislativo previo, por lo que los jueces pueden (y deben) aplicar las disposiciones de los tratados en forma directa e inmediata(31). A partir de esta característica, se permite el reconocimiento de los derechos directamente de los tratados sobre derechos humanos en los casos en que no estén expresamente reconocidos o que, estándolo en la Constitución, no estén desarrollados a través de normas de menor rango. Las normas de los tratados sobre derechos humanos contienen mandatos aplicables directamente y exigibles judicialmente. en que se aplican(32).

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