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Informe chuliá[1]

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Informe Chuliá - Afinsa es mercantil.

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Informe chuliá[1]

  1. 1. ‘ Semacién 0 autorizaci . d . _-r ~ ‘I ad. “ (5eg"‘r°s' I-ransllortes. propzedad in e_ncia. El contxatode Qlmxento, en nornbre ‘to. es otro contrata a -ab-. Mum mmcme para aelermi mobiliaria ' - . «mzmagemen! » 0 de «geslidn Emp)re}. ’m5:. l;; 'e :1 exists amp II, C Y por cuenta de 5:: propietario/ e Una empr . - . mPF€san‘o a c txpzco. nacido en la pnfctica anglasajomz “g0 d5 0 y de Balsa en la nueva Ley uel Mercado ae Vaiores); y, en semmo comrzmo, cuanao cl corredor recibe un encarga unilateral en que, al menos, sus obligaciones de inforrnacion y asesoramiento se limitan a su comitente. 4. Frecuentementela tenninologia Iegalesengafiosa sobrela natumlem yacruacidndeestos prnfesionales. Asi, los Agentcs Mediadores Colegiados o Corredores de Comemio Colegiados, quienes no fueron nunca ni agentes ni mediadores, sine sélo comisionistas y fedatarlos publicos especiales (antes de su desaparicién: Leccion 3). Las Agencias de Transportes son an realidad transponistas. Los Agentes de la Propiedacl Inmobiliaria son cormdores 0 medjadores. Los Agenles de la Publicidad son cornisionislas. Los Consignatarios de buques pueclen actuar Como comisionistas 0 Como agemes. Los anliguos Oorresponsales bancarios ya reciben en el RD. 1245/95, de 14 de julio (EOE del 31) sobre creacién de bancos, la denominacién correcta de «Agemes de lzs entidades de crédito» (an. 22 del RD. , de gran interés, que regula con ciena extensién sus requisites y forma de actuacién). - B) E1 contrato dc comisién a) Concepto I. La regulacion del comrato de comisién en el Cdeco. es una de sus panes més perfeclas. Constituye el régimen de la representacién mercamil por un empresario indepandieme, por lo que puede ser aplicada por analogia a muchos supuestos en que un empresario comrata en interés de otros, incluso cuandoasu vez lo hace mmbién en interés propio («procuratioin rem propriam» omandato en interés propio), porej. . como acreedor pignoraticio al que se Ie ha dado poder para vender. mos y sexvicios de temporada)-, on para contratar (art. L; V nal, pero noenel corretaj 3Prox: mar al comiteme con un posible cljemg ; °u’"ifi¢"hy C9|‘F9‘3.i0 generalmenlt; no se pac; ra ‘ 0 abllualy en la agencia v e :36 que mienlras la comisitin y el _ ‘'0 Pact” expreso de Comisnén irre -H (facuhad del mandante Segdn loc en la geslién empresa :1 C/ a'u. 'u/ a de exL‘In. s'{/ a que n In gcalldn cn1pR: s£ll‘lbIlj LOlT(: ‘l2l}€ son, an general, mzturalment v0C2Il3le 0 con plazo) en la agenpja no ca arts. 1.733 Ce, 2. El art. 244 Cdeco, defirzz In comixzdn dz / orma amphu diciendo que es el mandate qua liene por objeto un aclo u operacién de comercio y en el que es comerciame 0 Agenze mediador de comercio el comiteme 0 el comisionista, aiiadiendo que el comisionista puede desempefiar la comisién en nombre propio 0 del comiteme. Esle concepto legal dc commto de comisién es amplio porque: 1) no refiere la Comisién a la estipulacién de un contmxo de compraventa (comisién de compra o venla), coma ocurria 1mdicionalmente(el «negocio de comisién» medieval), a pesar de que en los ans. 267 ss. el Cdeco. Contem pla fundamental meme ésta; 2) no exige que el comisionista acme en nombre propio, Como olros urdenam1'entos, dunde se distingue enlre comis1'6n(acIuaci6n en nombre propio) y mandato, sea civil o mercantil (actuacién en nombre del comilente). Por Consiguiente, el régimen dc la comisién funciona como el solar de los conlratos dc gestién, que edifica la libenad contractual y la legislacibn especial: por ejemplo, la normativa del mercado dz valores. respeclo de 105 cc ntratos de camisidn de comp m y de vema de valones; y de Ios Contmtos de adminisu-acién de valores representados por anolaciones en cuenta y de los Contratos de gestién de canena _y de fondos de inversién. En estas dos tiltimos tipos A3 diferencia de la comisién— la relacién contractual es duradera, pero -a diferencla del contrato de agencia— el comitente no es un empresario que encarga la negociacién o celebracién dc contrams de su giro pro fesional. sine que es un u invemorn, que genemlmente debe ser calificado Como un consumidor o usuario. 3. Segfin la Disp. Ad. 4" de la Ley 35/2003, de 4 de noviembre (BOE del 5), de Instituciones de Inversién Colectiva, las entidadcs Como «Afinsa Bienes Intangibles, S. A.» y «Forum Filarélica, SA. » que, cumpliendo los requisites de actuacién que establece cstablece la Ley 12/92); ”‘“1’“‘1_° Yr Por Ianw, la condicidn 0 “PI‘8mI0» (generalmeme una «con '1'-IE lo distingue del con“-aw dc C [F83] cuyo cumplimiento 11;. defecho 31 nsidnu 0 porcem VI «contra to de ejecucionn .8 a lnera esupulaclén del contra
  2. 2. 330 FRANCISCO VICENT CHULIA aquella norma, adquieren sellos, obras de arre, antigzliedades, etc. por cuenta I. - marzdantes 0 comiterztes para venderlos. en su caso «aplicando» érdenes antagéni compra y venta de aquellos y, si no existe contrapartida, «entrandon ellas mismas '- contratos, son y acnjarz coma comisionistas, y, por tanto no Son entidades financi celebran contratos financieros. b) Régimen juridico 1. El comisionista sopona numerosas obligaciones: l . °) Antes dc celebrarse el contrato el comisionisra profesional (al que se deben as' a todos los empresarios mercantiles que celebran profesionalmente contratos por en - de otros: por ej. , los Bancos) debe comunicar por el medio mas rapido posible si '- un ericargo (art. 248), bajo sancién de indomnizar los perjuicios. Su mero silencio u equivale a aceptaeion del contrato. 2.”) Después de celebrado el contrato debe cumplir el encargo, estipulando el ~. _ de realizacién 0 ejecucion, cumpliendo las normas Iegales aplicables, bajo su respo » lidad (art. 259 Cdeco. , muy importante}; pidiendo inslrucciones y respetando las reci« (ans. 252 y 256-1 y 254); a estos efectos se distingue entre comisién imperativa, indi y facultativa, de mayor a menor intensidad en las instrucciones. Facultado a actu arbitrio (facultativa), o si no es posible la consulta, «haré lo que dicte la pmdencia mas conforms al uso del comercio. cuidando del negocio Como propio» (es decir, - especial diligencia exigida por su oficio). Ello refuerza la objetivacion de la respo lidad contractual, en que el obligado para exonerarse debe probar que no ha cumpli fuerza mayoro caso fortuito (Leccién 2). A51’ so observa en la actuacién de los bancos . comisionistas (SS. 15 julio 1988 _v 23 febrero 1993). Por ejemplo la STS de ljunio R. 514, declara que el Comisionista no incurrio en responsabilidad por remitir un c para su cobra por meclio de mensajerfa y la STS de 11 julio 1998, R. 687, que no ' extralimitacién de la Sociedad de Gestién do Cartera. El comisionista debe comunicar permanentemente las incidencias del negocio - gado al comitente (art. 260) y defender siempre los imereses do éste (arts. 258, 264 269, 270, 273, etc. ). E1 comisionista debe desempefiar la comision personalmente, autorizacion del cornitente, aunque respondiendo de la actuacion del sustituto si comisionista quien lo nornbra, como ocurre siempre en el caso del subcontrato (art. Debe aplicar los fondos que haya recibido a la inversion o destino de la comisié sancion dc abonar al comitente cl capital, interés y los dafios y perjuicios, y n responsabilidad penal, por apropiacién indebida (art. 264), siendo los fondos si susceptibles de separacién por 61 comitente en Caso de quiebra del comisioi-1ista(. n. “ 6 Cdeco). Debe rendir cuentas y liquidar (en el sentido ampiio del art. 1.720 C. e1 estricto del art. 263 Cdeco. ); guardar secreto sobre la identidad del comitente, actuar en nombre propio. Y debe COlTll.1I1iC8l" al Comitente el nombre de los clie lerceros contratantes (de lo contrario podrfa burlar la prohibicién de autoentrada . . 267, contratanclo consigo mismo. haciendo de ncontrapanidan). 2. El comiteme debe hacer provision de fbrzdos, no Como una obligation exigi el comisionista (a diferencia del art. 1728 C. c. en el mandato), sino como una ca ; . la cual el comisionista no esta' obligado a cumplir su obligation (art. 250), salvo p - anticipacién de fondos (art. 251): pagare/ premio de la comisidn pactada o usual (arL resarciral comisionisra los gastos realizados, que éste reclame mediante cucnta just‘ 7
  3. 3. FRANCISCO “CENT CHUUA INTRODUCCION AL DERECHO MERCANTIL 1 (arts. 273 y SSTS de 19 febrero 1976, 10julio 1980 y 28 septiembrs on-na, adquieren sellos, obras de arte, antiguedades, etc. por cuerzta de 5 I05 efectns que deriven del contrato estipulado (art. 253). s o comitemes para venderlos, en su caso «aplicando» ordenes antagonicas venta de aquellos y, si no existe contrapartida, «entrando» ellas mismas en 1 son y aclrlart coma comisionistas, y, por tanto no son entidades financieras : ontratos financieros. r 3. Para el cobro de cornisjones y gastos el comisionista tiene, so e ectos Que le confta el Comltente, las facultades que seflala el anzl przvzlegto del comzstomsra, 'qu. e solo puede ejercizarse frame :1 otros am: m iufidico Imgulares, pero no en el concurso del comilente (arts. 90 y 9], Ley 2 4. La auroentrada y aplzcacton aparecenprohibidas con caracter- lCdeco. Han stdo admitidas porla Ley del Mercado de Valoreg en su ' ado el carécter objetivo con que este mercado fija e1 precio ; eterrmnadas cautelas, en especial. la informacién al cliente de qua ecclon 16. V. C, 6). 5'. Si 61 comisionista percibe una comisién especialde garamfa a 5 rtesgos de la cobranza (art. 272, que esté contemplando la comisr, ue no solo asume el riesgo de no cobrar el premio de la cornision ormal (mas, aqui, el premio por la garantfa), sino que responds fren I luera el tercero, del incumplimiento de éste. En algunos casos laa ene Irrxpuesta por la Ley: art. 379 Cdeco. que se refiere al «comisioy 5Ped1Zl0nlEI’€»). aunque en real idad lo conviene en «transponl -rgador Como frente al Segundo transportista a quien confia la ejee l lransporte (v. VII, A V B). omisionista soporta numerosas obligaciones: tes de celebrarse el contrato el camisionista profesional (al que se deben asimi por ej. , los Bancos) debe comunicar por el medio mas rapido posible si reh :0 (an. 248), bajo sancion de indemnimr los perjuicios. Su mero silencio nun I aceptacion del contrato. :spués de celebrado el contrato debe cumplir el encargo, estipulando el nego ucion o ejecuci6r1.cumpliendo [as normas Iegales aplicables, bajo su respansa 259 Cdeco. . muy imponante); pidiendoinslrucciones y respetando las recibt y 256-1 y 254); a estos efectos se distingue entre comision imperativa, indicati iva, de mayor a menor intensidad en las instrucciones. Facultado a actuar a facultativa), o si no es posible la consulta, «haré lo que dictc la prudencia y orme al uso del comercio, cuidando del negocio E07110 propio» (es decir, con iiligencia exigida por su oficio). Ella refuerza la objetivaci<‘)n de la rcsponsa tractual, en que el obligado para cxonerzusc debe probarque nu ha cumplido o 1yorocasofortuito(Leccion 2). A51’ se observa en la actuation de los bancos co istas (SS. 15 julio 1988 y 23 febrero 1993). Por ejemplo la STS de 1 junio 19_ aclara que el comisionista no incurrio en responsabilidad por remitir un cheq tobro por medio de mensajeria y la STS de 11 julio I998, R. 687. que no hu tacion de la Sociedad de Gestién de Cartera. nisionista debe comunicar permancnlemente las incidencias del negocio en In omitente (art. 260) y defender siempre los irtlet'eseS de éste (arts. 258. 264, 2 273. etc. ). El comisionlsta debe desempefiar Ia comision petsonalmente, sal : ic’m del comitente, aunque respondiendo de la actuacion del sustituto si es uista quien lo non1bra, c0mo ocurre siempre en el caso del subcomralo (an. 26 I icar los fondos que haya recibido :1 la inversion o destino de la comision. b de abonar al comitente el capital, interés y los dafios y perjuicios, y posib tbilidad penal, por apropiacién indebida (art. 264), siendo los fondos siemp ales de separacién por el comitente en caso de quiebra del comisionista (art. 90 cu). Debe rendi r cuentas y liquiclar (en el sentido amplio del art. 1.720 C. c., y r 0 del art. 263 Cdeco. ); guardar secreto sobre la identidad del comitente, cast) -1 n nombre propio. Y debe comunicar al comitente el nombre de los clientes - contratantes (de lo contrario podria burlar la prohibicién de autoentrada del 21 1 tratando consigo mismo, haciendo de «contrapm-tida»). comitente debe hacer provision de fondos, no como una obligacion cxigible po ionista (a difere ncia del an. 1728 C. c. en el mandato}. Sino COMO Wm cargo. Si ) Extinciérr del contratc de comision l-La Comislfin Se extingue por las causas genetales de loscontratosi una parte. mcumpltmtento, etc. y, en especial, por revocacion (9 eco. ),'salvo pacto de plazo y otros supuestos de poder irrevocable s I comltente. el comisionista defiende un interés propio: por ej. es) C0_pr0pielaI‘i0 de la Cosa que se le encarga vender). El comitem mlslén trlre. /ocable 0 con duracién determinada. La revocation anta una eomtston con pacto cle duracton determinadaobliga al comiters . ‘l]ulCl0S (STS de 15 novtembre de 2000. R. 9215). Pero. al parecere lmgunse valtdarnente por renuncia del comisionista (a diferencia <2 c. ), porque se enttende que Como profesional no puede desligarse dz ; , :1 vez' mas, el (; cleco. presume el carécter de comisionista profa ncepclon «objetwtsta» del an. 244, en relacion con el art. 2). 2. ‘Lies poderes del comislonista subsisten tras la muerte de] el ‘ 1 H nupto de conservactonode los negoctos de la empresa comitem ‘ ; Iclcncta del art. l.732~3. C. c. en el mandato civil). ‘ ) Contrato de agencia J Lay de comrato de agencia de 27 de mayo de 1992 . I. La Ley 12/19.92 de 27 de mayo (BOE del 29), de contrato de pnrtancta htstorxca. tanto por sus aciertos como por sus desaciem

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