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  1. 1. Clases Magistrales DERECHOCOMERCIAL: PASADOPRESENTE Y FUTURO José Leyva Saavedra Catedrático de Derecho Mercantil Universidad Nacional Mayor de San Marcos Diplomado ICAL Chiclayo, Mayo de 2012
  2. 2. CONTENIDO Nota introductoria Derecho privado Derecho civil / comercial Derecho civil patrimonial Propiedad / contratos / responsabilidad civil Derecho comercial: empresarial? Contratos comerciales24/05/2012 José Leyva Saavedra 2
  3. 3. NOTA INTRODUCTORIA Del mercado de mercaderías al mercado de capitales Internacionalización Globalización Progresos de la tecnología y la informática Liberalización y desregulación Accesibilidad a otros derechos Universalización del derecho Nueva lex mercatoria Bloques de Estados y grupos de empresas24/05/2012 José Leyva Saavedra 3
  4. 4. BIFURCACION Derecho privado: definición Derecho civil: definición Disciplinas: Personas / acto jurídico (negozio) Familia / sucesiones Obligaciones / reales Contratos: parte general y especial Responsabilidad civil Derecho internacional privado24/05/2012 José Leyva Saavedra 4
  5. 5. DERECHO COMERCIAL «La historia del derecho mercantil es la historia de un modo especial de crear derecho: la historia del particularismo jurídico». «El ius mercatorum es una creación directa de la clase mercantil, sin mediación de la sociedad política; es un derecho que no se impone en nombre de la comunidad entera, sino en nombre de una clase (para una clase)». «El derecho mercantil no es el derecho del comercio: no regula, ni ha regulado nunca, todo el comercio» (GALGANO, Storia del diritto commerciale, Bologna, 1988, p. 10 ss.).24/05/2012 José Leyva Saavedra 5
  6. 6. DERECHO COMERCIAL Definición • El dm es aquel derecho privado especial que tiene por objeto al empresario, al estatuto jurídico de ese empresario y a la peculiar que este desarrolla en el mercado (URÍA – MENÉNDEZ, «El derecho mercantil», en Curso de derecho mercantil, Madrid, 1999, p. 23). • El dc es aquella disciplina que se concentra, según su propio centro de gravedad, en el derecho externo de las empresas comerciales (SCHMIDT, Derecho comercial, Buenos Aires, 1997, p. 12).24/05/2012 José Leyva Saavedra 6
  7. 7. DERECHO COMERCIAL: Fuentes Formales: medio o forma en que se manifiestan las normas jurídicas Ley comercial Cód. de comercio / leyes especiales Usos y costumbres Usos comerciales / interpretativos Derecho común / pgd Materiales: Fuerzas sociales que crean las normas Fuerzas sociales que actúan en la società.24/05/2012 José Leyva Saavedra 7
  8. 8. DERECHO COMERCIAL: Contenido Parte general Sociedades Contratos Títulos y mercado de valores Concursal Competencia Propiedad intelectual / industrial Comercio internacional Arbitraje comercial internacional Nueva lex mercatoria24/05/2012 José Leyva Saavedra 8
  9. 9. ANTECEDENTES HISTORICOS Subjetiva: Baja Edad Media, siglo XI, norte y centro de Italia Caracteres: Derecho de clase Histórico Anacional Consuetudinario Matricula mercatorum Occasione negotiationis24/05/2012 José Leyva Saavedra 9
  10. 10. ANTECEDENTES HISTORICOS Objetiva: Codificación → Nacionalización DM El DM progresó notablemente con el CdC tanto en la forma como en el contenido Importante: aplicabilidad del DM y jurisdicción DM deja de ser un derecho de los comerciantes para convertirse en un derecho de los actos de comercio. Contenido: C. en general / comercio marítimo Quiebras y bancarrotas / jur. comercial24/05/2012 José Leyva Saavedra 10
  11. 11. ANTECEDENTES HISTORICOS Subjetiva: Actos de empresa, no actos de comercio C.c.it. Concepto restringido: no toda la actividad económica / especie del género acto de com. Crisis del DM? Decodificación, no desregulación Codificación / leyes especiales Intervención del Estado Control de la iniciativa económica24/05/2012 José Leyva Saavedra 11
  12. 12. EMPRESA Noción En sentido jurídico mercantil, empresa es el ejercicio profesional de una actividad económica planificada, con la finalidad de intermediar en el mercado de bienes o servicios (URÍA, Derecho mercantil, Madrid, 2001, p. 37) Comprende: titulares (físicas o jurídicas), personal (directivos y personal subalterno), el conjunto de derechos y obligaciones del establecimiento.24/05/2012 José Leyva Saavedra 12
  13. 13. EMPRESA Natura jurídica: Persona jurídica Patrimonio separado o patrimonio de afectación Universalidad Organización / actividad Caracteres: actividad De orden económico Planificada / profesional Finalidad: producción de bienes y prest. servicios24/05/2012 José Leyva Saavedra 13
  14. 14. EMPRESA Elementos Establecimiento / fond du commerce / impresa Clientela Nombre comercial Denominación Razón social Nombre de dominio Rotulo o emblema del establecimiento Marcas24/05/2012 José Leyva Saavedra 14
  15. 15. SOCIEDADES Nota introductoria Es la zona de expresión de la ficción jurídica. Ley General de Sociedades, Ley 27287, 9 dic. 1997. Regula tanto la sociedades civiles como las mercantiles Para esta ley, la sociedad es un convenio, un pacto, no un contrato, como lo considera la ley anterior (ley 16123) y la antigua y moderna legislación extranjera.24/05/2012 José Leyva Saavedra 15
  16. 16. SOCIEDADES Noción de sociedad Son organizaciones de personas y de medios creados por la autonomía privada para el ejercicio en común de una actividad productiva (CAMPOBASSO, Diritto commerciale, Torino, 1999, t. 2, p. 1). Elementos Asociación voluntaria Existencia de un fin común Contribuir a la realización de un fin común24/05/2012 José Leyva Saavedra 16
  17. 17. SOCIEDADES Naturaleza jurídica Contractual Acto social y complejo Teoría institucionalista Contrato plurilateral Tipos societarios Sociedades personalistas Sociedades de capitales Sociedades civiles / comerciales24/05/2012 José Leyva Saavedra 17
  18. 18. SOCIEDADES Personalidad jurídica Capital social Patrimonio social Objeto social Sociedad anónima: caracteres Sociedad capitalista, intuitu pecuniae Sociedad por acciones Sociedad de Responsabilidad limitada.24/05/2012 José Leyva Saavedra 18
  19. 19. TITULOS VALORES Nota introductoria Mejor aporte al derecho Ley 27287, 19 jun 2000, 17 oct. Vocatio legis (120 g.) Libro I: parte general Libro II: parte especial Mayor cantidad de TV: tratamiento unitario VM: valores representativos de derechos de participación VM: valores representativos de deuda Valores materializados Derechos patrimoniales: representan o contienen Destino: circulación / Carácter: formal24/05/2012 José Leyva Saavedra 19
  20. 20. TITULOS VALORES Valores desmaterializados Registro Inst. de compensación y liquidación de valores (ICLV) Dec. leg. 755 LMV; 861 LMV (art. 233-37); Ley 26887, LGS; SBS / Conasev Requisitos Decisión voluntaria del emisor Ser una condición de la emisión Inclusión de la totalidad de los valores integrantes de la misma emisión, clase o serie Registrar los valores ante una ICLV24/05/2012 José Leyva Saavedra 20
  21. 21. TITULOS VALORES Cláusulas especiales Cláusula de prorroga (art. 49 LTV) Cláusula de pago en moneda ext. (art. 50 LTV) Cláusula de pago de interese y reajuste (art. 51 LTV) Cláusula de protesto (art. 52 LTV) Cláusula de pago con cargo a CB (art. 53 LTV) Cláusula de venta extrajudicial (art. 54 LTV) Cláusula de sometimiento a leyes y tribunales (art. 55 LTV).24/05/2012 José Leyva Saavedra 21
  22. 22. CONTRATOS El instrumento jurídico más importante de las relaciones económicas (Messineo) El instituto jurídico de ordenación y desarrollo del mercado (Perlingieri). “Il contratto occupa una posizione dominante nel moderno diritto civile; oggi assolve una funzione diversa e ben più rilevante rispetto a quella di epoche precedenti” (Galgano). Le contrat está en el centro de nuestra propia vida: nacemos, crecemos y nos desarrollamos por contrato (en contra, Díez-Picazo).24/05/2012 José Leyva Saavedra 22
  23. 23. CONTRATOS: Definición «Es el acuerdo de dos o más partes para constituir, regular o extinguir entre si una relación jurídica patrimonial» (art. 1321 C.c.it.). «El acuerdo de dos o más partes para crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica patrimonial» (art. 1351 C.c.pe.).24/05/2012 José Leyva Saavedra 23
  24. 24. DEFINICION: Pilares ESTRUCTURACION PILARES ACUERDO24/05/2012 José Leyva Saavedra 24
  25. 25. CONTRATOS: Formatos Contratos clásicos Contratos estandarizados Por adhesión A cláusulas generales Contratos de empresa Contratos de consumo Contratos electrónicos / cibernéticos italianos: Contratos del c.c. Contratos de consumo Contratos de empresa (Terzo contratto).24/05/2012 José Leyva Saavedra 25
  26. 26. CONTRATOS: Clasificación Contratos civiles / comerciales Contratos de empresa / de consumo Contratos electrónicos / cibernéticos Contratos financieros / de crédito Contratos colaboración / distribución Publicitarios / garantía Contratos nacionales / internacionales Contratos en red24/05/2012 José Leyva Saavedra 26
  27. 27. FINANCIAMIENTO Definición “Transferencia de fondos para un proyecto en particular” Clasificación Por su evolución Clásica Moderna Sofisticada Por su obtención Directa: mercado de valores Indirecta: sistema crediticio24/05/2012 José Leyva Saavedra 27
  28. 28. MERCADO DE VALORES Denominaciones Definición Clases de mercados Primario Secundario Capitales Financieros / monetario Divisas Derivados Opciones / futuros Forwards / swaps24/05/2012 José Leyva Saavedra 28
  29. 29. MERCADO DE VALORES Valores mobiliarios Instrumentos financieros Acciones Bonos Corporativos Estructurados Asset-securities Bonos estructurados Bonos soberanos24/05/2012 José Leyva Saavedra 29
  30. 30. CONTRATOS FINANCIEROS Instrumentos modernos Factoring Definición Subtipos Factoring internacional Ventajas Confirming Definición Subtipos Ventajas24/05/2012 José Leyva Saavedra 30
  31. 31. CONTRATOS FINANCIEROS Instrumentos modernos Leasing Definición Subtipos Lease back Leasing de jugadores Leasing de empresas Leasing internacional Ventajas24/05/2012 José Leyva Saavedra 31
  32. 32. PRODUCTOS FINANCIEROS Instrumentos estructurados Securitization Definición Subtipos Ventajas Project financing Definición Subtipos Ventajas24/05/2012 José Leyva Saavedra 32
  33. 33. CONTRATOS PUBLI-FINANCIEROS Publicidad directa Publicidad indirecta Sponsoring Definición / subtipos Merchandising Definición / subtipos Bartering Definición / subtipos Product placement Definición / subtipos24/05/2012 José Leyva Saavedra 33
  34. 34. DERECHO CONCURSAL Nota introductoria Cambio de la filosofía concursal Cambio de los presupuestos de quiebra Quiebras – concursos – insolvencias De crisis de empresas a empresas en crisis Nuevos derechos protegidos Ley del Sistema Concursal, Ley 27809, 8 agosto 2002. Dec. leg. 1050, 27 junio 2008.24/05/2012 José Leyva Saavedra 34
  35. 35. DERECHO CONCURSAL Definiciones Principios Universalidad (art. IV) Colectividad (art. V) Proporcionalidad (art. VI) Insolvencia: declaratoria Junta de acreedores Plan de reestructuración Disolución y liquidación24/05/2012 José Leyva Saavedra 35
  36. 36. DERECHO CONCURSAL Procedimientos Concursal ordinario Concordato preventivo Patrimonio comprendido Créditos comprendidos concursales o estructurales postconcursales o corrientes Solicitud de insolvencia del deudor del acreedor24/05/2012 José Leyva Saavedra 36
  37. 37. DERECHO DE LA COMPETENCIA Nota introductoria Constitución 93, Título II del Régimen Económico, art. 58: la iniciativa privada es libre y debe basarse en una economía de mercado; el Estado facilita y vigila la libre competencia, combate toda práctica que la limite y abuse de la posición dominante o monopólica (art. 61). Dec. leg. 701, mod. 807, tiene por finalidad proteger la libre competencia, para lo cual sanciona dos tipos de prácticas: Restrictivas de la competencia / posición dadm.24/05/2012 José Leyva Saavedra 37
  38. 38. DERECHO DE LA COMPETENCIA Indecopi: finalidad Evitar prácticas monopólicas y restrictivas lc. Evitar los actos de competencia desleal Evitar el desarrollo de prácticas desleales nel comm. Internazionale: damping / subsidios (…) Comisiones Libre competencia Fiscalización de damping subsidios Protección al consumidor Represión de la competencia desleal Procedimientos concursales24/05/2012 José Leyva Saavedra 38
  39. 39. DERECHO DE LA COMPETENCIA Represión de la competencia desleal Dec. leg. 1044, 28 jun 2008 “reprime todo acto o conducta de cd que tengan por efecto, real o potencial, afectar o impedir el adecuado funcionamiento de la competencia” Actos de cd de engaño / de confusión de denigración / comparación y equiparación indeb. violación de secretos empresariales sabotaje empresarial, etc.24/05/2012 José Leyva Saavedra 39
  40. 40. DERECHO PROPIEDAD INDUSTRIAL Nota introductoria Patentes Modelos de utilidad Diseño industrial Marcas Nombre comercial nombre de dominio24/05/2012 José Leyva Saavedra 40
  41. 41. DERECHO COMERCIO INTERNACIONAL Definición Sujetos Los Estados Organizaciones internacionales ONGs, empresas transnac. o multinacionales Fuentes: Internas, comunitarias (Tratados UE/CAN) Interestatal (OMC, FMI) Astatuale (nueva lex mercatoria, usos com. int. Principios Unidroit.24/05/2012 José Leyva Saavedra 41
  42. 42. NOTA CONCLUSIVA Dónde está el DM? Qué hacen los? Sujetos Los Estados Organizaciones internacionales ONGs, empresas transnac. o multinacionales Fuentes: Internas, comunitarias Nueva lex mercatoria, usos com. int. Principios Unidroit.24/05/2012 José Leyva Saavedra 42
  43. 43. Mayo de 201224/05/2012 José Leyva Saavedra 43

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