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41 argumentos para archivos la Ley Orgánica de Comunicación Nov 2011

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41 argumentos archivo loc nov 2011

  1. 1. 41 ARGUMENTOS PARA EL ARCHIVO DEL PROYECTO DE LEY DE COMUNICACIÓN Y REINICIO DEL PROCESO DE APROBACIÓN DE UNA NUEVA LEY CÉSAR MONTÚFAR ASAMBLEÍSTA DE LA REPÚBLICA 1Carlos Fuentes en un ensayo escrito hace muchos años se preguntaba cómo las sociedadessalen del silencio. Ésta es precisamente la pregunta a la que nos lleva la aprobación de laLey Orgánica de Comunicación, agregando, quizá, una pregunta complementaria: cómouna sociedad debe resistir para que el poder no la silencie.Salir del silencio para una sociedad que lucha por ser democrática implica un compromisoradical con el pluralismo y la pluralidad de ideas, expresiones, intereses y sentimientos detodas las personas. Salir del silencio es requisito ineludible para que una sociedad seademocrática, porque solo en el intercambio libre de informaciones, opiniones yargumentos; solo a través de un libre acceso a la información y al más amplio intercambio ydifusión de ideas será posible que una sociedad encuentre el camino democrático desolución a sus problemas. El ejercicio de la libertad de expresión, además, es la única víaque tienen los ciudadanos para reclamar sus otros derechos. Si se la menoscaba y limita seestá menoscabando y limitando la posibilidad de que los ciudadanos puedan exigir y de queel Estado pueda garantizar los demás derechos humanos. No hay democracia sinpluralismo, no hay democracia sin libertad de expresión. Democracia y libertad deexpresión son dos caras de la misma moneda. La profundidad democrática de una sociedaddepende del grado en que los ciudadanos puedan ejercer plenamente su libertad deexpresión, que es además, libertad de conciencia y libertad de información. Por ello, sintemor a equivocarnos, podemos decir que la calidad de nuestra democracia será función deltipo de ley de comunicación que apruebe la Asamblea como respuesta al mandato querecibió del pueblo ecuatoriano y que está escrito en el artículo primero del Régimen deTransición.Este compromiso con el pluralismo pasa porque el poder político garantice las condicionesa las personas y colectivos para que expresen lo que piensan y digan lo que les interesa porcualquier medio y forma, en cualquier formato que escojan. Esto requiere proteger elpensamiento y la expresión de las personas de interferencias ilegítimas de los poderespolíticos, económicos o de otra clase que existen en la sociedad.Empero, si un Estado deja en libertad a los actores económicos para que monopolicen losprocesos comunicativos y no provee a los ciudadanos de las condiciones, infraestructura,acceso a las tecnologías para que puedan comunicarse no se garantizará plenamente estederecho. Si el grupo gobernante orquesta una múltiple estrategia legal para, a través de laLey Penal, la Ley de Participación Ciudadana, la Ley de Telecomunicaciones y la LeyAntimonopolios, debilitar a los medios de comunicación privados, criminalizar la opinióndiscrepante y la protesta social se provoca una situación de franco retroceso en la vigenciade este derecho humano fundamental. Si las autoridades máximas del Estado se escudan en1 El autor agradece la colaboración de Byron Real y Anita Changuín. 1
  2. 2. figuras penales como la injuria para evitar el escrutinio público y judicializan opinionesdiscrepantes con demandas penales y civiles se están poniendo las bases de un controltotalitario de la información. Si una ley de comunicación pretende otorgar al poder políticola capacidad de sancionar por exageradas responsabilidades administrativas a quienespiensen y se expresen libremente encontraríamos una limitación directa, a la posibilidad deque los seres humanos puedan ejercer ese derecho fundamental. Si el mismo cuerponormativo da a las autoridades del poder público la potestad de interferir en los contenidosy en la programación de los medios se está viabilizando lo propio. Si una ley de mediosconstituye un consejo regulador atento a procesar y enjuiciar a los actores de lacomunicación que cometan faltas administrativas impuestas por esa misma ley, claramente,en vez de avanzar hacia la protección de la libertad de expresión nos estamos encaminandohacia la consolidación de una hegemonía mediática desde el poder. Si de igual forma, sebusca regular a la expresión de las personas en los medios digitales se está cerrando elcírculo para establecer un régimen de miedo y autocensura.Esto es lo que, lamentablemente, ocurre en la actualidad en nuestro país. En el Ecuadorexiste de forma inequívoca un proyecto totalitario de controlar desde el poder político loque los ciudadanos piensen y deseen expresar; un proyecto dirigido a establecer unahegemonía mediática en la sociedad en la que el gobierno dicte a la ciudadanía lainformación que ésta deba recibir, determine los canales de comunicación permitidos y elmarco conveniente de opiniones que los ecuatorianos puedan expresar y difundir, todo lodemás quedará proscrito; la información y opiniones no aceptables para el poder pasarán aser objeto de la responsabilidades ulteriores creadas en este cuerpo legal.La aprobación de una normativa en comunicación como la que exponen el Proyecto de LeyOrgánica de Comunicación y su Informe Complementario que la Asamblea Nacional seapresta a discutir en segundo debate, constituye, por tanto, una pieza dentro de un granrompecabezas que apunta hacia la consolidación de un régimen totalitario en el país, en elcual la visión del poder político buscará imponerse en la sociedad a base de la aplicación denormas punitivas de orden penal, civil y administrativo. En este último ámbito las leyes deComunicación, Telecomunicaciones y Participación Ciudadana, así como las normasantimonopólicas aprobadas en la Ley de Control del Mercado y la reforma integral que sepropone al Código Penal constituyen instrumentos fundamentales. No por ello, sinembargo, debemos minimizar los alcances y riesgos del Proyecto de Ley Orgánica deComunicación.Como a continuación se expone, la aprobación de normas como las que contienen los dosdocumentos aprobados por la Comisión Ocasional de Comunicación pretenden estableceren el país un régimen punitivo de censura y autocensura de terribles consecuencias para laincipiente vida democrática de nuestro país. Es por esta razón que el archivo de dichosproyectos es condición ineludible para que en el Ecuador podamos verdaderamente debatiry aprobar una ley democrática de comunicación. Expongo a continuación 41 argumentosque justifican ampliamente la propuesta de archivo. Estos informes no pueden sermejorados en los detalles. No se trata de sustituir un artículo por otro o una palabra por otracon el fin de hacerlos menos lesivos para los ciudadanos. Fueron concebidos de inicio a fincomo parte de una estrategia gubernamental para conseguir la hegemonía mediática en lasociedad; fueron estructurados desde sus anteriores versiones, el proyecto “Panchana”, el 2
  3. 3. proyecto “Carrillo” como parte de la estrategia del Ejecutivo para acosar y destruir lasvoces disidentes de los medios de comunicación privados. Por ello, no hay otra opción queel archivo, lo cual debe ser el inicio de un nuevo proceso participativo e incluyente para quela Asamblea apruebe una ley democrática de comunicación.Inicio con los argumentos que exponen la ilegitimidad de ambos informes:ILEGITIMIDAD POR INCUMPLIMIENTO DE ESTÁNDARESINTERNACIONALES, VIOLACIÓN A ACUERDOS LEGISLATIVOS YERRORES PROCEDIMENTALESTodo cuerpo legal aprobado por la Función Legislativa debe cumplir rigurosamente loscompromisos ratificados por el Estado ecuatoriano a nivel internacional, seguir losacuerdos que los actores políticos realicen en el ámbito legislativo y aprobarse en el marcode los procedimientos que previamente se hubieren establecido para el efecto. No hacerlo leresta legitimidad a una ley aprobada, la misma que no puede expedirse solo por un acto deimposición de la mayoría. El caso del Informe del Proyecto de LOC y de su InformeComplementario es un claro ejemplo de imposición de una mayoría numérica de 6 sobre 11asambleístas miembros de la Comisión. Ninguna democracia moderna, peor un Estadoconstitucional de derechos y de justicia sustenta su legitimidad en la dictadura de lasmayorías. Por ello, la legitimidad de los dos informes no puede justificarse únicamente porel número de firmas que lo consignan, sino que además debe considerar de maneraimperativa si los textos aprobados cumplen con los estándares internacionales con los queel Ecuador se ha comprometido, los acuerdos políticos logrados al interior de la AsambleaNacional y las reglas formales que exigen el procedimiento legislativo. Esto no ocurriócomo lo expongo en las siguientes cuatro circunstancias: 1. Inobservancia expresa de los comentarios y recomendaciones de la Relatora Especial para la Libertad de Expresión sobre el Informe de la LOC y su Informe Complementario expuestos en cartas al Presidente de la Asamblea Nacional, con fechas 10 de agosto de 2010 y 15 de septiembre de 2011. Entre los puntos más relevantes. la Relatora muestra su preocupación sobre incumplimiento de estándares internacionales en temas como la información como objeto de protección; la obligación de que ciertos cargos sean de desempeño exclusivo de periodistas profesionales; la independencia política y atribuciones del Consejo de Comunicación; el régimen de obligaciones administrativas que crea el Proyecto de Ley; el mecanismo planteado para la aplicación del derecho a la rectificación o respuesta; el deber de observar buenas prácticas periodísticas; la aplicación de la cláusula de conciencia; la reserva de la fuente; el reconocimiento de la posibilidad estatal de establecer causales legales de censura previa; el sistema de registro de medios; las facultades del Defensor del Pueblo; la regulación de las cadenas y espacios gratuitos del Estado; los límites impuestos a la operación de la radiodifusión; la importancia de establecer regulaciones diferenciadas por tipo de medio de comunicación, entre otras. Los comentarios de la Relatora no tienen fuerza vinculante. Sin embargo, en la audiencia especial para la Libertad de Expresión en el Ecuador, que tuvo lugar en la ciudad de Washington, en noviembre del año 2010, los representantes del Estado 3
  4. 4. ecuatoriano se comprometieron a que estos puntos serían tratados antes de la aprobación de la LOC por parte de la Asamblea Nacional. Este compromiso hasta el momento no solo que ha sido incumplido sino que ha sido sistemáticamente eludido por parte del Presidente de la Comisión Ocasional de Comunicación. Más allá de aquello, se debe tener presente que dentro del mandato de la Relatoría se encuentra el análisis de cuerpos legales sobre libertad de expresión que se proyecten a aprobar en los Estados miembros del sistema interamericano. El que un país apruebe una Ley de Comunicación que contradiga los estándares interamericanos de libertad de expresión luego de haber sido expresamente advertido por parte de la Relatoría constituiría un antecedente a tomarse en cuenta en el caso de que esta ley sea posteriormente impugnada en instancias internacionales. El Ecuador como Estado suscriptor de la Convención Americana de Derechos de Humanos y miembro del Sistema Interamericano tiene la obligación de apegar toda su normativa a los mandatos de la Convención y toda la jurisprudencia de la Corte Interamericana. Todas estas normas de protección a los Derechos Humanos son parte de su bloque de constitucionalidad, como así lo reconoce la Constitución del 2008. Aprobar una LOC que contravenga expresamente la Convención Americana de Derechos Humanos, la jurisprudencia Interamericana y demás estándares internacionales sería un acto ilegítimo e impresentable ante la comunidad internacional. En mi opinión, no obstante su cuidadoso lenguaje diplomático, las dos comunicaciones de la Relatora, sugieren el riesgo de que aquello pudiera consumarse en el presente caso.2. Violación del Acuerdo Ético Político (AEP), suscrito por todas las organizaciones políticas representadas en la Asamblea Nacional, en diciembre de 2009. Como se recordará, e este Acuerdo se incorporaron los principios básicos que la propuesta de LOC debía incorporar a fin de cumplir con los estándares internacionales sobre derechos humanos y libertad de expresión. La redacción de un informe sobre el proceso de elaboración de la LOC, en el que se desconocían esos principios, significó una violación a un compromiso realizado ante el país y otra muestra de querer lograr una Ley de Comunicación, sin guardar sindéresis con lo que en democracia se exige en materia de libertad de expresión. La propuesta de ley y su informe complementario contradicen el AEP en los siguientes puntos: a) Punto primero: como lo demuestran las dos comunicaciones de la relatora especial para la Libertad de Expresión de la CIDH, se viola el punto primero del Acuerdo Ético Político que exigía a la LOC desarrollar las normas constitucionales ecuatorianas en “concordancia con los instrumentos internacionales suscritos por el país, entre otros, se señala la necesidad de cumplir estándares internacionales respecto de la independencia de los órganos públicos que regulen la comunicación; la aplicación de la cláusula de conciencia; la aplicación del derecho a la rectificación o respuesta; la reserva de la fuente de información; la eliminación de causales legales de censura previa; la regulación de las cadenas y espacios gratuitos del Estado; los límites impuestos a la operación de la radiodifusión. b) Punto segundo: como se argumentará más adelante, la aplicación del derecho a la réplica y respuesta que se prevé en el Proyecto de Informe Complementario abriría la gravísima posibilidad de que en el Ecuador se puedan ejecutar mecanismos de censura previa. Aquello contradice la exigencia de que “se 4
  5. 5. debe garantizar la libertad son censura previa” exigido en el punto segundo del AEP. c) Punto cuarto: la integración del Consejo de Regulación que se prevé contradice lo establecido en el punto cuatro del AEP en el sentido de que este sea un órgano autónomo independiente del gobierno y de los poderes fácticos. Como se demostrará abajo el Consejo de Regulación propuesto fácilmente exhibirá una mayoría gubernamental. d) Punto quinto: los documentos presentados no proponen reformas a ningún otro cuerpo legal en perspectiva de “garantizar, promover y agilitar el ejerció de los derechos de comunicación”, tal como lo demanda el punto quinto del AEP. 3. Violación del acuerdo de reinstalación de la comisión ocasional para revisar todo el proyecto de LOC: luego de la consulta popular el 8 de junio de 2011, un mes después de la Consulta Popular, convocados por el Presidente de la Asamblea Nacional se reunieron los representantes de todos los partidos y movimientos políticos que actúan dentro de la Función Legislativa y resolvieron la re-instalación de la Comisión Ocasional de Comunicación con el fin de desarrollar las preguntas 3 y 9 aprobados en la referida consulta. Adicionalmente, acordaron “a la luz del mandato popular analizar y debatir el texto del Proyecto de Ley de Comunicación que se encuentra en trámite”. De forma inexplicable y a pesar de ser advertido sobre el imperativo de cumplir este acuerdo de manera inexplicable y arbitraria el Presidente de la Comisión Ocasional de Comunicación, Mauro Andino, resolvió dar por concluido el debate y presentar el Proyecto de Informe Complementario a la LOC sin que se analizaran y debatieran el Proyecto de Ley Orgánica de Comunicación presentado el 1 de julio de 2010, tal como se había acordado. Es por ello que el referido informe complementario solo contempla el desarrollo de las preguntas 3 y 9 en clara contradicción con la voluntad de los representantes de las fuerzas políticas de toda la Asamblea Nacional. 4. La ilegal pretensión de extender, en junio de 2010, el plazo para la presentación del informe de la Comisión sobre la propuesta de LOC, con el voto de la alterna del asambleísta Panchana, señora María Verónica Barufaldi Peña, mientras aquel se encontraba, de manera simultánea, subrogando la Presidencia. Este hecho fue un claro indicio de que la bancada oficialista pretendía generar una ley tan importante para el país, como es la de Comunicación, sin considerar las normas internas de la Función Legislativa, las mismas que de manera clara prohíben a los asambleístas alternos actuar cuando los titulares se encuentran en funciones, así lo establece de manera inequívoca el artículo 112 de la Ley Orgánica de la Función Legislativa.ILEGITIMIDAD POR RAZONES DE ORDEN SUSTANTIVOPara el segundo debate del Proyecto de Ley Orgánica de Comunicación, el Pleno de laAsamblea Nacional será convocado para discutir dos informes. Por un lado, el informe delProyecto de Ley de Comunicación presentado a la Presidencia de la Asamblea Nacional el1 de junio de 2010, en adelante LOC y, el Informe Complementario de Ley Orgánica deComunicación, en adelante IC, que fue presentado el 2 de agosto de 2011 y corregido el 11 5
  6. 6. del mismo mes, en el que se desarrolla el contenido de las preguntas 3 y 9 de la ConsultaPopular de mayo de 2011.A continuación se exponen nueve temas problemáticos que contienen ambos informes. Enéstos se manifiesta el carácter totalitario del proyecto normativo de comunicación y lahegemonía mediática que busca el gobierno. El listado podría incluir otros temasigualmente problemáticos, sin embargo, mi selección se ha centrado en aquellas razonessustantivas por las cuales se justifica el archivo de estos Proyectos de Ley. Vale decir que elIC, en vez de corregir los errores del proyecto de LOC, los ratificó y profundizó. Todosestos argumentos fueron debatidos en la Comisión de Comunicación, sin que la mayoríaoficialista tomara nota de su gravedad. Así mismo, varias de estas observaciones fueronseñaladas por Catalina Botero Marino, Relatora Especial para la Libertad de Expresión dela Comisión Interamericana de Derechos Humanos, sin que se hiciera nada por corregirlos.Estos nueve temas son: 1. Indefinición del derecho a la comunicación e interpretación restrictiva al derecho de libertad de expresión. 2. Posibilidad de regular internet y redes sociales. 3. Posibilidad de aplicación arbitraria de la ley para regular contenidos violentos, sexualmente explícitos y discriminatorios. 4. Transformación punitiva del principio de responsabilidad ulterior. 5. Posibilidad de censura previa a través de la aplicación del derecho a la réplica y respuesta. 6. Consejo de regulación convertido en un híbrido de comisaría de medios y ministerio. 7. Excesiva delegación reglamentaria para Presidente de la República. 8. Ausencia de control a la publicidad y propaganda gubernamental. 9. Discriminación en contra de los medios en la definición de empresas privadas de comunicación de carácter nacional. I. INDEFINICIÓN DEL DERECHO A LA COMUNICACIÓN E INTERPRETACIÓN RESTRICTIVA AL DERECHO DE LIBERTAD DE EXPRESIÓNEl Proyecto LOC entregado a la Presidencia de la Asamblea Nacional el 1 de julio de 2010contiene ambigüedades y vacíos de orden lógico que lo convierten en un documentoinviable para discutir una ley de comunicación democrática. Aquello se expresa en elhecho, ciertamente, paradójico de que en ningún artículo del referido proyecto se realiceuna exposición clara de lo que se entiende por el derecho a la comunicación o los derechosde comunicación. Más allá de eso el Proyecto en referencia escoge una definiciónrestrictiva del derecho a la libertad de expresión, imponiéndole condiciones para su plenavigencia, además de que contiene ambigüedades para la aplicación de derechos para lacláusula de conciencia y en las atribuciones conferidas al Defensor del Pueblo, entre otrostemas de preocupación. 5. Indefinición del derecho a la comunicación: Un problema central del proyecto es que en ninguna parte define qué entiende por derechos de comunicación. Esta 6
  7. 7. carencia atraviesa todo su articulado pues al mencionar, repetidamente, derechos de comunicación no se sabe que debe entenderse. 6. Definición restrictiva del derecho a la libertad de pensamiento y expresión: El artículo 9 LOC establece requisitos de veracidad, oportunidad, verificabilidad, contextualidad y pluralidad al derecho que debe ser protegido respecto a la libertad de expresión 2. Esta norma es tremendamente restrictiva de este derecho, establece condiciones para su ejercicio, lo cual contradice, de manera directa, lo que proclama el artículo 13.1 de la CADH. Siguiendo al artículo 424 de la Constitución, la LOC debería recoger lo establecido por la CADH al ser más favorable para la garantía del derecho a la libertad de expresión y no tomar referencia lo que menciona el artículo 18.1 de la misma Constitución. 7. Cláusula de conciencia: El primer inciso del artículo 13 3 LOC, que menciona la cláusula de conciencia, es ambiguo por cuanto establece de manera muy general que su objeto es garantizar la independencia en el desempeño de las funciones de los comunicadores y periodistas. Sería preferible precisar que un comunicador pudiera negarse a la elaboración de informaciones contrarias a los principios éticos de la comunicación, tal como lo establece la legislación española sobre cláusula de conciencia. Por último, el inciso final del artículo resulta problemático que los comunicadores o periodistas que aplican la cláusula de conciencia deban publicar sus desacuerdos con el medio si es que aplican el derecho. 8. Obligación de diferenciar entre opinión e información: (artículo 28 4 LOC) No es posible la comunicación, el uso del lenguaje, ni la narración o descripción de hechos, sin intencionalidad, sin carga de valor por parte de quien construye la noticia o la titula; por parte de quién escoge un tema como relevante en vez de otro.2 Artículo 9 LOC.- Derecho a la libertad de pensamiento y expresión.- Se reconoce y garantiza el derecho a la libertad depensamiento y expresión. Este derecho comprende la búsqueda, recepción, intercambio, producción y difusión veraz, verificada,oportuna, contextualizada, plural, en cualquier forma, señas y signos; por cualquier herramienta o medio de comunicación, en supropia lengua y sin ningún tipo de censura previa directa o indirecta, pública o privada, con responsabilidad ulterior. Los límitesdemocráticos a este derecho están determinados por la Constitución y los instrumentos internacionales de derechos humanos paraproteger el interés superior de las niñas, niños y adolescentes, la defensa nacional, el orden público y la salud pública, y, para asegurarla reputación y los derechos de las personas.3 Artículo 13 LOC.- Derecho a la cláusula de conciencia.- La cláusula de conciencia es un derecho de los comunicadoressociales y las comunicadoras sociales que tiene por objeto garantizar la independencia en el desempeño de sus funciones. Los comunicadores sociales y las comunicadoras sociales podrán aplicar la cláusula de conciencia, sin que este hecho puedasuponer sanción o perjuicio, para negarse de manera motivada a: a) Realizar una orden de trabajo o desarrollar contenidos, programas y mensajes contrarios al Código de Ética del medio decomunicación o a los principios éticos de la comunicación. b) Suscribir un texto del que son autores, cuando éste haya sido modificado por un superior en contravención al Código deÉtica del medio de comunicación o a los principios éticos de la comunicación. La violación de las disposiciones anteriores se considerará despido intempestivo y dará derecho a la mayor indemnización,sea ésta la prevista en la ley o la contractualmente pactada. Asimismo, en los casos de cambio sustancial de orientación informativa o línea ideológica en el medio de comunicaciónsocial, los comunicadores sociales y las comunicadoras sociales podrán terminar su relación jurídica con el mismo efecto previsto en elinciso anterior. En todos los casos, los comunicadores sociales y las comunicadoras sociales tendrán derecho a hacer público su desacuerdocon el medio de comunicación social a través del propio medio.4 Artículo 28 LOC.- Noticias y Opiniones.- Los medios de Comunicación Social, deben diferenciar claramente, evitando todaconfusión entre noticias y opiniones. Las noticias son informaciones sobre hechos y datos; y, las opiniones, expresan pensamientos,ideas, creencias o juicios de valor, por parte de los medios de comunicación, editoras, editores, periodistas, presentadoras opresentadores, de los hechos, sus circunstancias y consecuencias. 7
  8. 8. Esta exigencia debiera ser parte de la autorregulación de los medios y, de ninguna manera, incluirse en el ámbito de la regulación de esta Ley. Al ponerlo como una obligación de los medios se afianzaría un poder regulatorio muy amplio y ambiguo a favor del Consejo de Regulación. 9. Atribuciones de la Defensoría del Pueblo: En el artículo 51 5 LOC, relativo a la Defensoría del Pueblo, el problema radica en la amplitud y ambigüedad con la que se mencionan aspectos como "precautelar los derechos a la comunicación" sin que éstos hayan quedado definidos en la LOC; o adoptar medidas que "eviten que los medios ocasionen impactos personales, familiares, colectivos..." etc. Este artículo, por ello, pudiera ser el sustento para establecer un régimen de censura previa en que se prohíba la difusión de ciertos contenidos. Este artículo debe definir con claridad los campos y las situaciones concretas en que actuaría la Defensoría del Pueblo. II. POSIBILIDAD DE REGULAR INTERNET Y REDES SOCIALESA pesar de los esfuerzos realizados por maquillar el articulado definitivo del IC y de retirardel borrador la frase “cualquier medio, formato o plataforma tecnológica”, se deja abierta lapuerta para regular y prohibir contenidos en Internet y redes sociales. Esta intención escorroborada por varios artículos del Proyecto de Ley de Telecomunicación que también seencuentra en trámite en la Asamblea Nacional. 10. El artículo 5 6 IC señala que “se entenderá por contenido discriminatorio todo mensaje que se difunda por cualquier medio de comunicación social…”, la palabra “mensaje” puede referirse a mensajes de texto, Twitter, Facebook, correo electrónico; comentarios o mensajes escritos en un portal o página web. Lo mismo cabe respecto a lo que indica el artículo 10, cuando afirma que “esta ley entenderá5 Artículo 51 LOC.- Defensoría del Pueblo.- Para la protección y tutela de los derechos a la comunicación, además de loestablecido en la Constitución de la República, la o el Defensor del Pueblo tendrá las siguientes atribuciones: a) Arbitrar las medidasnecesarias para precautelar los derechos a la comunicación de las personas, comunas, comunidades, pueblos, nacionalidades ycolectivos, en especial de los grupos de atención prioritaria, Lo que incluirá la suspensión de propagandas, publicidad o programas quecontengan pornografía infantil, intolerancia religiosa o política, incitación directa a la violencia, propaganda de la guerra y apología delodio, genocidio etnocidio, o de publicidad de cigarrillos, alcohol y sustancias estupefacientes, resolución definitiva del procesoadministrativo, con efecto devolutivo. b)Evaluar las normas que dicte el Consejo de Comunicación e Información para garantizar laerradicación de la violencia, sexismo, racismo y homofobia de los medios de comunicación así como el respeto al carácter laico delEstado, en los mensajes de las instancias estatales y medios de comunicación públicos. c) Recibir, procesar y remitir a las autoridadescompetentes, denuncias que revelen afectaciones al pleno ejercicio de los derechos de la comunicación de personas, comunidades,pueblos, nacionalidades y colectivos por parte de los medios de comunicación y demás instituciones públicas y privadas. d) Arbitrar lasmedidas necesarias para precautelar los derechos a la comunicación de las personas, comunas, comunidades, pueblos, nacionalidades ycolectivos, en especial de los grupos de atención prioritaria. e) Vigilar que las actividades de comunicación que realizan los medios decomunicación social y las demás entidades públicas y privadas eviten la re victimización, respeten la dignidad de las personas, suintimidad e identidad, así corno los símbolos de los colectivos y de la nacionalidad ecuatoriana. f) Evaluar los contenidos difundidos porlos medios de comunicación e información y las entidades públicas, incluidos los publicitarios y propagandísticos que afecten a losderechos fundamentales. g) Adoptar las medidas oportunas que prevengan y eviten que los medios ocasionen impactos personales,familiares, colectivos y ambientales negativos, cuando exista certidumbre de daño.6 Artículo 5 IC.- Contenido discriminatorio.- Para los efectos de esta ley se entenderá por contenido discriminatorio todomensaje que se difunda por cualquier medio, formato o plataforma tecnológica que denote distinción, exclusión o restricción basada enrazones de etnia, lugar de nacimiento, edad, sexo, identidad de género, identidad cultural, estado civil, idioma, religión, ideología,filiación política, pasado judicial, condición socio-económica, condición migratoria, orientación sexual, estado de salud, portar VIH,discapacidad o diferencia física y otras que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio de losderechos humanos reconocidos en la Constitución o que incite a la realización de actos discriminatorios o hagan apología de ladiscriminación. 8
  9. 9. por contenido violento todo mensaje que se difunda por cualquier medio…” Si bien, según el IC, las prohibiciones solo recaerían sobre los llamados medios de comunicación social, se deja abierta la posibilidad para que éstas se produzcan también en otro tipo de medios, incluidos los digitales, como lo hace explícito el artículo 18.10 del proyecto de ley; 11. El artículo 18 IC, número 10, cuando enumera, las atribuciones del Consejo de Regulación, 7 señala aquella de “Elaborar y mantener actualizado el Registro Nacional de Medios de Comunicación” expresamente menciona los “impresos, de radio, televisión, audio y video y digitales que se emitan desde el Ecuador”. Al incluir el término “digitales”, queda claro que dentro de los medios de comunicación social, el IC no solo incluye a la radio, televisión y los medios impresos, sino también a los medios digitales como los blogs, portales electrónicos, páginas web e, incluso, redes sociales como Facebook y Twitter, entre otras, que, según este numeral, obligatoriamente deberán constar en el Registro Nacional del Medios de Comunicación; 12. Otra inequívoca intervención sobre Internet la consagra el artículo 14 IC al responsabilizar a los medios de comunicación de los comentarios, mensajes, informaciones que aparezcan en sus portales electrónicos si no cumplen ciertos requisitos como el “registro de los datos personales que permitan su identificación, como nombre, dirección física, dirección electrónica, correo, cédula de ciudadanía o identidad” de las personas que participan de estos espacios virtuales 8. Si bien ya hay medios de comunicación que implementan prácticas similares, como parte de su ejercicio de autorregulación, ponerlas en la ley provocará que estos espacios, libres y anónimos por excelencia, se vean constreñidos por estos mecanismos de identificación y, posiblemente, pesquisa de opiniones disidentes. III. POSIBILIDAD DE APLICACIÓN ARBITRARIA DE LA LEY PARA REGULAR CONTENIDOS VIOLENTOS, SEXUALMENTE EXPLÍCITOS Y DISCRIMINATORIOSLa posibilidad de una aplicación arbitraria de la ley por ambigüedad y amplitud de ladefinición de contenidos se agrava en el IC, especialmente, en lo que tiene que ver con laregulación de contenidos violentos, sexualmente explícitos y discriminatorios que fuerondesarrollados a partir de las preguntas 3 y 9 de la Consulta Popular de mayo de 2011.7 Artículo 18.- Atribuciones.- El Consejo de Regulación y Desarrollo de la Comunicación tendrá las siguientesatribuciones:…(10) Elaborar y mantener actualizado el Registro Nacional de Medios de Comunicación impresos, de radio, televisión,audio y vídeo por suscripción y digitales que se emitan desde el Ecuador.8 Artículo 14 IC.- Responsabilidad Ulterior de los Medios de Comunicación.- Habrá lugar a responsabilidad ulterior de losmedios de comunicación, en los ámbitos civil y administrativo, cuando los contenidos difundidos sean asumidos expresamente por elmedio y no se hallen atribuidos explícitamente a otra persona. Los comentarios formulados al pie de las publicaciones electrónicas enlas páginas web de los medios de comunicación legalmente constituidos serán responsabilidad personal de quienes los efectúen, salvoque los medios omitan cumplir con una de las siguientes acciones: 1.Informar de manera clara al usuario sobre su responsabilidadpersonal respecto de los comentarios emitidos; 2.Generar mecanismos de registro de los datos personales que permitan suidentificación, como nombre, dirección física, dirección electrónica, correo, cédula de ciudadanía o identidad; o 3.Diseñar eimplementar mecanismos de autorregulación que eviten la publicación, y permitan la denuncia y eliminación de contenidos quelesionen la honra, reputación y demás derechos consagrados en la Constitución y la ley. 9
  10. 10. 13. El artículo 3 9 IC, que define Contenido, habla de “todo tipo de información que se produzca, reciba, difunda e intercambie a través de medios de comunicación audiovisuales e impresos”. Sin embargo, en otros artículos del mismo IC se utiliza otras palabras, como “información” o “mensajes”, para referirse a los contenidos. De igual manera, no está claro qué debe entenderse por “medios de comunicación”. En algunos artículos se habla de “medios audiovisuales e impresos”, en otros se usa simplemente “medios de comunicación”; o “medios de comunicación social” y hasta se menciona a los “medios de comunicación digitales”, en el artículo 18.10. El uso indeterminado de términos tan importantes es una puerta abierta para una aplicación arbitraria de la ley y para la regulación de todo tipo de contenidos, publicados en todo tipo de medios; 14. El artículo 5 IC, sobre Contenido discriminatorio, define al mismo como todo “mensaje” que menoscabe o anule el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos de personas, grupos, colectivos, etc. que denote distinción, exclusión o restricción, En esta definición tan amplia y poco inteligible caerían innumerables expresiones del habla y escritura común de las personas. El artículo 6 10 IC incluso va más allá, prohibiendo, “a través de todo medio de comunicación social” la difusión de contenidos discriminatorios. Esta definición va mucho más allá de lo que la Convención Americana de Derecho Humanos, en su artículo 13.5, señala respecto de lo que legítimamente puede prohibirse en una sociedad democrática en términos de contenidos que inciten a cometer actos ilegales en contra de personas; 15. El artículo 7 IC, por otro lado, otorga al Consejo de Regulación la potestad de calificar los contenidos discriminatorios 11 y el artículo 8 12 IC la de sancionar a los9 Artículo 3 IC.- Contenido.- Se entenderá por contenido todo tipo de información que se produzca, reciba, difunda eintercambie a través de los medios de comunicación audiovisuales e impresos. Los medios de comunicación generalistas difundiráncontenidos de carácter informativo, educativo y cultural, en forma prevalente. Estos contenidos deberán propender a la calidad y serdifusores de los valores y los derechos fundamentales consignados en la Constitución y en los instrumentos internacionales.10 Artículo 6 IC.- Prohibición.- Está prohibida la difusión a través de todo medio de comunicación social de contenidosdiscriminatorios que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos humanosreconocidos en la Constitución y en los instrumentos internacionales. Se prohíbe también la difusión de mensajes a través de losmedios de comunicación que constituyan apología de la discriminación e incitación a la realización de prácticas o actos violentosbasados en algún tipo de mensaje discriminatorio.11 Artículo 7 IC.- Criterios de calificación.- Para los efectos de esta ley, para que un contenido sea calificado de discriminatorioes necesario que el Consejo de Regulación y Desarrollo de la Comunicación establezca, mediante resolución motivada, la concurrenciade los siguientes elementos: 1.Que el contenido difundido denote algún tipo concreto de distinción, exclusión o restricción. 2.Que taldistinción, exclusión o restricción esté basada en una o varias de las razones establecidas en el artículo 5 de esta ley; 3.Que taldistinción, exclusión o restricción tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento o goce de los derechos humanosgarantizados en la Constitución y en los instrumentos internacionales; o que los contenidos difundidos constituyan apología de ladiscriminación o inciten a la realización de prácticas o actos violentos basados en algún tipo de discriminación.12 Artículo 8 IC.- Medidas administrativas.- La difusión de contenidos discriminatorios ameritarán las siguientes medidasadministrativas: 1. Disculpa pública de la directora o del director del medio de comunicación presentada por escrito a los afectados directoscon copia al Consejo de Regulación y Desarrollo de la Comunicación, la cual se publicará en su página web y en la primera interfaz de lapágina web del medio de comunicación por un plazo no menor a siete días consecutivos. 2. Lectura o transcripción de la disculpa pública en el mismo espacio y medio de comunicación en que se difundió elcontenido discriminatorio. 3.En caso de reincidencia se impondrá una multa equivalente del a 1% al 10% de la facturación promediada de los últimostres meses presentada en sus declaraciones al Servicio de Rentas Internas, considerando la gravedad de la infracción y la cobertura delmedio, sin perjuicio de cumplir lo establecido en los numerales 1 y 2 de este artículo. 10
  11. 11. medios de comunicación por difundirlos. Este Consejo, en la práctica tendría una gran discrecionalidad para interpretar y sancionar respecto de lo que considere o no “contenido discriminatorio”, creando así una incertidumbre legal, administrativa y política, que afectaría a la libertad de expresión. 16. El artículo 10 IC, que define el contenido violento, 13 resulta francamente delirante, pues señala que éste es “todo mensaje que se difunda por cualquier medio”, que denote el uso intencional de fuerza física o psicológica, en contra de personas, seres vivos, la naturaleza, en contextos reales, ficticios y fantásticos. Si bien, según el mismo artículo, estos contenidos solo estarían prohibidos para niños y adolescentes, una definición tan amplia, tan extrema y fantástica sobre lo que constituiría contenido violento, vetaría estrofas enteras del himno nacional y gran parte de las grandes obras de la literatura infantil. 17. El artículo 11 IC, referido a la prohibición de contenidos violentos 14 distingue entre incitación ilegítima y legítima a la violencia, prohibiendo solo la primera. Esta diferenciación, totalmente innecesaria, resulta peligrosa por el subjetivismo y la proclividad para que se utilizada en contextos políticos. Baste recordar los llamados gubernamentales durante los sucesos del 30 de septiembre del 2010 (30- S), para que la gente salga a las calles a lo que se consideraba “defender la democracia y rescatar al Presidente” de su supuesto secuestro. ¿Se está pensado en situaciones como esta cuando se habla de incitación legítima a la violencia? Distinciones conceptuales tan ambiguas como ésta deberían descartarse de la ley; 18. El artículo 12 IC, sobre contenido sexualmente explícito, 15 excluye la prohibición expresa de que se produzcan o difundan contenidos de pornografía infantil, lo cual constituye una inexplicable omisión. El IC prohíbe lo que no debiera y no prohíbe lo que sí es necesario hacerlo. IV. TRANSFORMACIÓN PUNITIVA DEL PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD ULTERIOR EN EL ÁMBITO ADMINISTRATIVO 4. En caso de nuevas reincidencias, la multa será el doble de lo cobrado en cada ocasión anterior, sin perjuicio de cumplir loestablecido en los numerales 1 y 2 de este artículo. Las medidas descritas no excluyen las acciones penales, civiles o de cualquier otraíndole previstas en la ley. En caso de que el acto de discriminación evidencie indicios de responsabilidad penal, el Consejo de Regulación y Desarrollode la Comunicación remitirá a la Fiscalía, para los fines pertinentes, copias certificadas del expediente que sirvió de base para imponerla medida administrativa.13 Artículo 10 IC.- Contenido violento.- Para efectos de esta ley se entenderá por contenido violento todo mensaje que sedifunda por cualquier medio, que denote el uso intencional de la fuerza física o psicológica, de obra o de palabra, contra uno mismo,contra cualquier otra persona, grupo o comunidad, así como en contra de los seres vivos y la naturaleza, tanto en contextos reales,ficticios o fantásticos. Estos contenidos solo podrán difundirse en las franjas de responsabilidad compartida y adultos de acuerdo con loestablecido en esta ley.14 Artículo 11 IC.- Prohibición.- Se prohíbe la difusión a través de los medios de comunicación de todo mensaje que constituyaincitación directa o estímulo expreso al uso ilegítimo de la violencia, a la comisión de cualquier acto ilegal, la trata de personas, laexplotación, el abuso sexual, apología de la guerra y del odio nacional, racial o religioso. Queda prohibida la venta y distribución dematerial pornográfico audiovisual o impreso a niños, niñas y adolescentes menores de 18 años.15 Artículo 12 IC.- Contenido sexualmente explícito.- Todos los mensajes de contenido sexualmente explícito difundidos através de medios audiovisuales, que no tengan finalidad educativa, deben transmitirse necesariamente en horario para adultos. Loscontenidos educativos con imágenes sexualmente explícitas se difundirán en las franjas horarias de responsabilidad compartida y deapto para todo público teniendo en cuenta que este material sea debidamente contextualizado para las audiencias de estas dos franjas. 11
  12. 12. El proyecto de LOC y el IC establecen obligaciones administrativas a los medios decomunicación exageradas y desproporcionadas. Entre las más preocupantes se debemencionar las figuras de responsabilidad ulterior de carácter administrativo y deresponsabilidad solidaria de los medios de comunicación, las mismas que van más allá delprincipio de responsabilidad ulterior civil y penal contenido en los instrumentosinternacionales. A nivel mundial la tendencia democratizante a ampliar las garantías para elejercicio de la libertad de expresión ha llevado a que se busque despenalizar los llamadosdelitos de opinión y a la aplicación de las sanciones menos punitivas cuando hubiereresponsabilidad ulterior por abusos en el ejercicio de este derecho. En el Ecuador, por elcontrario, se amplía el marco de responsabilidad ulterior; se establecen responsabilidadesposteriores administrativas y se incluye a los medios de comunicación como sujetossolidarios de tales responsabilidades. 19. Responsabilidad ulterior (artículo 29 16 LOC): Este es, sin duda, uno de los temas centrales de la ley, luego fue ampliado en el Informe Complementario. En el artículo 29 LOC no se precisa que la responsabilidad ulterior estará contemplada únicamente en la ley civil y, excepcionalmente, en la ley penal vigentes, dejando un margen muy amplio para que ésta pueda aplicarse dentro del marco de regulaciones administrativas de la LOC. La última frase de este artículo, que habla de que habrá responsabilidad ulterior por la violación de los derechos a la comunicación, precisamente afianza un ámbito de regulación y sanción administrativa que limita de forma directa la libertad de expresión. Esta frase debería eliminarse y centrar el tratamiento del concepto de responsabilidad ulterior al marco establecido por la CADH. Según la CADH, artículo 13.2, la responsabilidad ulterior que acarrea el ejercicio de la libertad de expresión estará contemplado únicamente para asegurar los derechos y la reputación de los demás y la protección de la seguridad nacional, el orden y la salud públicas. Se debe excluir la posibilidad de responsabilidad ulterior referida al ámbito administrativo de la LOC pues aquello sería una violación al derecho a la libertad de pensamiento y expresión. Para Corte Interamericana, imponer obligaciones administrativas excesivas a los medios de comunicación, más allá de lo necesario para una adecuada administración del espectro radioeléctrico, implica una muy peligrosa extensión de la noción de responsabilidad ulterior y significa la imposición de medidas directas o indirectas de censura previa. Este artículo del proyecto, complementado por otros, genera una inflación de obligaciones administrativas para los medios de comunicación y comunicadores que, por fuera de lo necesario, otorgará al CCI el pretexto para abrir expedientes administrativos en contra de los mismos, por motivos ambiguos e indeterminados. 20. En el artículo 13 17 IC correspondiente a responsabilidad ulterior agrava la situación. Si se entiende que este artículo reemplazaría al artículo 29 de proyecto de16 Artículo 29 LOC.- Responsabilidad ulterior.- El ejercicio de los derechos de comunicación, no estará sujeto a censura previa,salvo los casos establecidos en la Constitución de la República, tratados internacionales vigentes y la ley, al igual que la responsabilidadulterior por la vulneración de estos derechos.17 Artículo 13 IC.- Responsabilidad ulterior.- Es la obligación que tiene toda persona de asumir las consecuencias jurídicasadministrativas, civiles y penales posteriores a difundir, a través de los medios de comunicación, todo tipo de contenido que lesione 12
  13. 13. LOC, llama la atención que se elimine la referencia expresa a que el ejercicio del derecho a la libertad de expresión no está sujeto a censura previa; omisión gravísima en una Ley de Comunicación. 21. El artículo 13 IC, adicionalmente, es muy amplio, lo cual presenta varios riesgos: i. Crea la figura de responsabilidades administrativas posteriores por infracciones de ese tipo en el ejercicio de la libertad de expresión. Ello, además de las responsabilidades civiles y penales que ya contempla nuestra legislación. ii. Explicita que serán sujetos a responsabilidades administrativas, civiles y penales todas las personas, lo cual abre la puerta para que el ámbito de infracciones y responsabilidades administrativas pueda extenderse indiscriminadamente, si bien en el proyecto de ley únicamente se menciona a los medios de comunicación. iii. De manera muy general, menciona que estas consecuencias jurídicas posteriores se aplicarán en contra de quien “lesione los derechos humanos”, además de las razones internacionalmente aceptadas como vulneración a la reputación, el buen nombre de las personas y la seguridad pública del Estado. ¿Qué sería lesionar los derechos humanos, en general? ¿No podría englobarse aquí cualquier acto reclamado como tal? 22. El artículo 14 18 IC crea la figura de la llamada responsabilidad ulterior de los medios de comunicación, por contenidos que aparezcan en ellos y no sean atribuidos a otra persona allana el camino para afectar la reserva de las fuentes y, así, entorpecer el trabajo de periodistas y comunicadores. De igual manera, el responsabilizar al medio por los comentarios de personas en sus portales electrónicos si no se establecen mecanismos para identificar la identidad de quienes comenten en ellos inhibirá el desarrollo de espacios virtuales caracterizados por la interactividad, el anonimato y la libertad. V. POSIBILIDAD DE CENSURA PREVIA A TRAVÉS DE LA APLICACIÓN DEL DERECHO A LA RÉPLICA Y RESPUESTALa rectificación y respuesta son derechos constitucionales que deben garantizarse. Paraello, en el caso de que hubiera discrepancias entre el medio de comunicación y la personaque los reclame, lo mejor es que estas sean ordenadas por la vía de la justiciaconstitucional. Un Estado garantista como el ecuatoriano proporciona a los ciudadanos lasvías para que ello ocurra de manera inmediata y oportuna si el juez de garantías así lodetermina. Resulta muy preocupante que el Informe Complementario establezcamecanismos de aplicación del derecho a la réplica o respuesta, en los cuales se prevé laderechos humanos, la reputación, el honor, buen nombre de las personas y la seguridad pública del Estado, de acuerdo a lo queestablece la Constitución.18 Artículo 14 IC.- Responsabilidad ulterior de los medios de comunicación.- Habrá lugar a responsabilidad ulterior de losmedios de comunicación, en los ámbitos civil y administrativo, cuando las informaciones de relevancia pública difundidas seanasumidas expresamente por el medio o no se hallen atribuidas explícitamente a otra persona. Los comentarios formulados al pie de las publicaciones electrónicas en las páginas web de los medios de comunicaciónformalmente constituidos serán responsabilidad de los medios si no verifican la identidad de las personas que formulan dichoscomentarios. 13
  14. 14. posibilidad de que el Consejo de Regulación pueda ordenar a los medios la publicación decontenidos. Esto abriría de modo inequívoco el camino para que se institucionalice en elpaís formas de censura previa. 23. Derecho a la rectificación: La rectificación y réplica o respuestas no tiene que necesariamente darse en el mismo espacio, horario o características como lo señala el artículo 20 19 LOC. Resulta restrictivo de la libertad de expresión incluir en este ámbito las informaciones sin pruebas. Este artículo abre la puerta para que se pueda imponer contenidos a los medios, desvirtuando el derecho que pretende proteger. 24. Derecho a la réplica o respuesta: En el artículo 21 20 LOC, la previsión de que se debe notificar a la persona sobre quien se realiza una investigación no puede constituir una obligación para el medio de comunicación. La investigación sobre hechos de corrupción, por ejemplo, no puede tener como requisito la notificación al funcionario o institución investigada, pues, aquello podría entorpecer el acceso a la información y la consecución de pruebas que la fundamenten. 25. Responsabilidad solidaria de los medios de comunicación: el IC, en el caso de rectificación, réplica o respuesta por todos los contenidos emitidos a través de los medios de comunicación (artículo 15 IC) 21, insiste en la figura de responsabilidad solidaria de los medios, sus accionistas y directivos. Tanto en los literales c y d, el objetivo es infundir temor dentro de los medios sobre las consecuencias de sus publicaciones si éstas provienen de otras personas o los comunicadores que laboran en ellos. Ello abonará a la autocensura. 26. Posibilidad de censura previa: El mismo artículo 15 IC, que habla sobre la Responsabilidad solidaria de los medios de comunicación, establece que el Consejo de Regulación podrá ordenar a los mismos la realización de rectificaciones o réplicas y respuestas de personas que se sientan afectados por sus contenidos. La rectificación y la réplica o respuesta son derechos irrenunciables. Empero, éstos deberían garantizarse por vía la justicia constitucional y no por la administrativa. Este artículo, por el contrario, entregaría al Consejo de Regulación la atribución de19 Artículo 20 LOC.- Derecho a la rectificación.- Toda persona, colectivo, comuna, comunidad, pueblo o nacionalidad agraviadapor informaciones sin pruebas o inexactas tienen derecho a que se rectifique la información emitida de forma inmediata, gratuita, conlas mismas características y en el mismo espacio u horario.20 Artículo 21 LOC.- Derecho a la réplica o respuesta.- Toda persona que haya sido directamente aludida por informacióninexacta o agraviante que afecte su dignidad, honra o reputación tiene derecho a que se difunda su réplica o respuesta de formagratuita e inmediata. Cuando un medio de comunicación basado en su trabajo de investigación difunda información que puede afectar lareputación e integridad de una persona o colectivo estará obligado a notificarla y ofrecer la oportunidad de responder por sí mismo o através de su representante legal. Los medios de comunicación quedan exentos de las obligaciones, sanciones y responsabilidades establecidas en este artículocuando difundan mensajes de las autoridades del Estado, a través de las cadenas de radio y televisión o de remitidos oficiales, y cuandose trate de espacios políticos contratados. En ambos casos, las y los responsables de los daños causados o de los delitos cometidosserán las personas que producen estos mensajes.21 Artículo 15 IC.- Responsabilidad solidaria.- El medio de comunicación, sus propietarios, accionistas, directivos yrepresentantes legales serán solidariamente responsables por las indemnizaciones y compensaciones de carácter civil a que haya lugarpor incumplir su obligación de realizar las rectificaciones o impedir a los afectados el ejercicio de los derechos de réplica y de respuestaordenados por el Consejo de Regulación y Desarrollo de la Comunicación, previo el debido proceso, y que han sido generadas por ladifusión de todo tipo de contenido que lesione derechos humanos, la reputación, el honor, buen nombre de las personas y la seguridadpública del Estado, de acuerdo a lo que establece la Constitución y la ley. 14
  15. 15. ordenar a los medios la publicación de rectificaciones y respuestas, lo cual desnaturalizaría el ejercicio de este derecho y, además, abriría la posibilidad de que el Consejo intervenga directamente sobre los contenidos informativos de los medios de comunicación. Así, el deber del Estado de garantizar el ejercicio de un derecho devendría en una potestad administrativa del Consejo para ordenar a los medios a publicar contenidos que contradigan sus propias informaciones e impidan publicaciones subsiguientes. Mañana, si un noticiero denuncia un acto de corrupción gubernamental, en Consejo ordenará al medio a entregar al funcionario acusado todo el espacio que éste requiera para desvirtuar las denuncias. En vez de que los medios informen libremente sobre las denuncias de corrupción y éstas lleguen a la ciudadanía lo que podríamos tener es la invasión de información de los funcionarios denunciados que, a cuenta de supuestamente ejercer su derecho a la rectificación o réplica, obstruirían el flujo de información a los ciudadanos. Aquello no sería sino un mecanismo de censura previa. VI. CONSEJO DE REGULACIÓN CONVERTIDO EN UN HÍBRIDO DE COMISARÍA DE MEDIOS Y MINISTERIOAdemás de la potestad que el Informe Complementario entrega al Consejo de Regulaciónde imponer contenidos a los medios para supuestamente garantizar los derechos a la réplicao respuesta, el proyecto de LOC propone la creación de un Consejo regulador con carácterpunitivo; una verdadera “comisaría de medios” concebida como una pesada maquinaríaburocrática presente en todo el territorio nacional y provisto de un amplio margendiscrecional para iniciar acciones administrativas en contra de los actores de lacomunicación. El IC, en lugar de solucionar los problemas de concepción, integración yatribuciones de este Consejo, incrementa sus potestades discrecionales para perseguir ycastigar a los medios de comunicación, convirtiéndolo en un híbrido entre comisaría yministerio. 27. Integración del Consejo regulador.- (artículo 36 LOC) 22: Este proyecto propone tres delegados del Ejecutivo para integrar el Consejo, pues los Consejos de Igualdad son parte de esta función del Estado. El artículo 157 de la Constitución es muy claro al respecto 23.Si a ello, se suman delegados ciudadanos nombrados por el Consejo de Participación Ciudadana y Control Social, CPCCS, de dudosa independencia con respecto al Ejecutivo, es claro que la intención es Consejo regulador controlado por la Presidencia.22 Artículo 36 LOC.- Integrantes del Consejo de Comunicación e Información.- El Consejo de Comunicación e Informaciónestará integrado por: • Dos integrantes postulados por el Presidente de la República. • Un integrante postulado por el Consejo de Igualdad. • Un miembro postulado por las facultades o escuelas de comunicación social de las instituciones de educación superior públicas y privadas. • Tres representantes de la ciudadanía. Los miembros principales tendrán sus respectivos suplentes, quienes deberán reunir los mismos requisitos que se prevénpara los principales.23 Artículo 157, Constitución del Ecuador.- Los consejos nacionales de igualdad se integrarán, de forma paritaria, porrepresentantes de la sociedad civil y del Estado, y estarán presididos por quien represente a la Función Ejecutiva. 15
  16. 16. El artículo 19 IC ratifica la misma integración del Consejo de Regulación 24. Se insiste, por tanto, en integrar un Consejo de Regulación con evidente control del Ejecutivo, repitiéndose la propuesta del primer Informe de la LOC. Llama la atención, además, que no se mencionen requisitos ni forma de designación de sus otros integrantes. 28. Estructura administrativa y funcionamiento del Consejo regulador.- (artículo 43 LOC) 25: Resulta problemático el establecimiento de las delegaciones provinciales. Esto equivale, a la instalación de comisarías de medios en todo el territorio nacional, que entre otras consideraciones, aumentaría innecesariamente la burocracia en el país. 29. Ámbito de competencia del Consejo regulador: El artículo 97 LOC establece procedimientos administrativos, de primera y segunda, instancia para que el Consejo Regulador y sus delegados territoriales conozcan y resuelvan las quejas relacionadas con violaciones a la LOC. Muy peligrosamente para la libertad de expresión se asienta el criterio de responsabilidad ulterior por faltas administrativas mucho más allá de lo que establece el artículo 13.2 de la CADH, dentro del marco de la LOC. 30. Jurisdicción administrativa del Consejo regulador: En la línea de convertir al Consejo en una “comisaría de medios” los artículos 97 y 100 26 LOC permitirían24 Artículo 19 IC.- Integrantes del Consejo de Regulación y Desarrollo de la Comunicación.- El Consejo de Regulación yDesarrollo de la Comunicación estará conformado por: 1.Dos integrantes designados por la Función Ejecutiva; 2.Un integrantedesignado por los Consejos Nacionales de Igualdad; 3 Un integrante designado por las facultades o escuelas de comunicación social delas instituciones de educación superior públicas y privadas; 4. Tres integrantes de la ciudadanía. Los miembros principales tendrán susrespectivos suplentes, quienes deberán reunir los mismos requisitos que se prevén para los principales.25 Artículo 43.- Estructura administrativa y funcionamiento.- El Consejo de Comunicación e Información estará estructuradode la siguiente forma: a. El Pleno del Consejo. b. La Presidencia del Consejo. c. La Secretaría Técnica. d. Las Delegaciones Territoriales.26 Artículo 97 LOC.- Autoridad competente.- Los delegados o delegadas territoriales en primera instancia o el Consejo deComunicación e información en segunda instancia conocerán y resolverán administrativamente las quejas relacionadas con la violacióna las disposiciones establecidas en la presente ley. Artículo 100 LOC.- Procedimiento administrativo general.- Las personas, comunas, comunidades, pueblos, nacionalidades ycolectivos e instituciones públicas y privadas que consideren que se ha cometido una o más de las infracciones contenidas en esta ley,podrán presentar la queja ante las respectiva delegación territorial. Reconocida la firma del peticionario, peticionaria o de oficio, en término de tres días se citará a quien se atribuye la comisiónde la infracción. En el término de tres denunciado/a contestará y las partes anunciarán las pruebas de las que sean asistidos. Concluidoeste término se señalará día y hora para la audiencia de conciliación y juzgamiento, la misma que se efectuará en un término no mayorde cinco días. A la audiencia de conciliación y juzgamiento, las partes podrán concurrir personalmente o a través de su representante legalo procurador para contestar la denuncia. En caso de inasistencia injustificada del peticionario o peticionaria, el trámite será archivado,en caso de la no asistencia del denunciado/a, se procederá en su ausencia. La audiencia iniciará con la posibilidad de llegar a unacuerdo, si hubiese un arreglo el mismo será consagrado en la resolución. En caso de no llegar a un arreglo se proseguirá con el juzgamiento acorde a los principios del debido proceso, las partescontarán con la posibilidad de hacer una presentación inicial, posteriormente el denunciante presentará su prueba, el denunciadotendrá el mismo derecho y las partes podrán hacer su alegación final. Las partes tendrán el derecho de contrainterrogar a los testigos yperitos presentados por su oponente y presentar objeciones cuando no se respete el debido proceso y los derechos de losintervinientes. La resolución se podrá impugnar en vía judicial de acuerdo con lo previsto en la ley que regula la jurisdicción contencioso-administrativa. Esta disposición no podrá ser considerada como requisito de prejudicialidad para iniciar las acciones constitucionales alas que haya lugar. 16
  17. 17. que los medios de comunicación puedan ser denunciados por quejas en caso de cometer infracciones contenidas en la LOC. Estas quejas, según el 100, podrían provenir de cualquier persona, colectivo e, incluso, institución pública. Imaginemos los recursos humanos y materiales que los medios deberán gastar si sufren cascadas de denuncias por una noticia o información polémica. No sería necesario que sean sancionados. La sola defensa les causará un enorme desgaste y diversión de recursos para contratar abogados, quizá, más que periodistas. El régimen de jurisdicción administrativa que propone el proyecto impondrá un régimen de auto censura, sin recurrir a la censura previa. 31. Régimen de sanciones (101,102 y 103 LOC) 27: Este régimen establece sanciones que pueden generar limitaciones al ejercicio de la libertad de expresión como, por ejemplo, por difundir cartas que no "estén debidamente respaldadas"; por emitir publicidad que induzca a la violencia, discriminación, intolerancia, etc., sin que se defina con claridad qué se entenderá en cada caso; por incumplir responsabilidades laborales, asunto regulado por la ley laboral; por, incluso, no observar los Códigos de Ética, que confunde los ámbitos de regulación como los de autorregulación. Esta confusión podría abrir un campo totalmente indeterminado de posibilidades de27 Artículo 101 LOC.- Tipos de sanciones.- La comisión de las infracciones establecidas en la presente ley dará lugar a laaplicación de las siguientes sanciones administrativas: a) Para los medios de comunicación que no sean concesionarios de un títulohabilitante para la prestación de servicios de comunicación audiovisual: 1. Amonestación escrita publicada en la sección editorial delpropio medio de comunicación en el día de mayor tiraje. 2. Multa del uno por ciento hasta el diez por ciento del promedio defacturación del medio de comunicación en los últimos tres meses. b) Para los medios de comunicación concesionarios del espectroradioeléctrico: 1.Amonestación pública que se dará a conocer a la audiencia mediante la inserción de un texto en la pantalla en lascondiciones dispuestas en la resolución sancionadora. 2. Multa del uno por ciento hasta el diez por ciento del promedio de facturacióndel medio de comunicación en los últimos tres meses. Para el caso de infracciones que cometan los servidores públicos el Consejo de Comunicación notificará a la autoridadcompetente para el inicio de las acciones administrativas que corresponde. Artículo102 LOC.- Amonestación escrita.- La sanción de amonestación escrita procederá en los siguientes casos: a) Difundir por toda forma o medio de comunicación cartas que no estén debidamente respaldados con la firma,identificación o seudónimo de sus autores. b)Incumplir con la obligación de transmitir mensajes de instituciones del Estado que sean de interés nacional tales como,salud, educación, prevención de riesgos, defensa nacional u otros, de conformidad con lo establecido en esta ley. c) No incluir la difusión de música nacional en las estaciones de radiodifusión sonora en todos sus horarios, espacios ycondiciones, conforme lo establecido en esta ley. d) Inobservancia de los códigos de ética. e) Incumplimiento de la obligación de incluir el porcentaje de producción nacional en su programación, conforme a esta ley. f) Incumplimiento por parte de todo medio de comunicación de la obligación de publicar sus instrumentos deautorregulación. g) La emisión de publicidad que induzca a la violencia, la discriminación, el racismo, la toxicomanía, el sexismo, laintolerancia religiosa o política y toda aquella que atente contra los derechos humanos. h) El incumplimiento de los derechos laborales para con los trabajadores y las trabajadoras que prestan los servicios en losmedios de comunicación. i) Omitir la procedencia de la noticia o comentario, cuando no sea de responsabilidad directa de la estación, o la mención dela naturaleza ficticia o fantástica de los actos o programas que tengan este carácter. j) Incumplimiento de la obligación de mantener un archivo de soportes de conformidad con esta ley. k) Publicación o difusión de publicidad de cigarrillos, alcohol y sustancias estupefacientes. Artículo103 LOC.- Multa.- Se aplicará la sanción de multa en los siguientes casos: a) La reincidencia específica de una infracción sancionada con amonestación escrita en el lapso de dos años. b) Transmisión de programación o realización y promoción de espectáculos públicos que violen la dignidad, reputación,honor e imagen de niñas, niños y adolescentes o que puedan causar daño o alteración en su normal desarrollo, por parte de personasnaturales o jurídicas. c) Incumplimiento del derecho a la réplica o rectificación. d) Violación del derecho a la cláusula de conciencia. e) Incumplimiento de la clasificación de contenidos y su adecuada difusión dentro de las franjas horarias pertinentes. f) Incumplimiento de la obligación de los medios de comunicación, de registrarse en el Consejo de Comunicación eInformación. 17
  18. 18. amonestaciones escritas que, en caso de reincidencia (artículo 103) devendrían en sanciones pecuniarias. 32. Imprecisión en determinación de causales para sanción pecuniaria: De igual forma, el artículo 103 presenta iguales problemas. La no definición precisa y la amplitud de las causales para que se produzca una sanción pecuniaria, deja un amplio margen de maniobra al ente regulador, en especial, respecto a las violaciones a la cláusula de conciencia, de incumplimiento del derecho a la rectificación y respuesta, y de faltas en el proceso de registro de los medios. 33. El IC cambia la misión del Consejo de Regulación y le otorga la de “desarrollar la comunicación”. Este concepto es nuevo y no había sido expresado en las propuestas anteriores del oficialismo (arts. 1, 7, 11 y 12 IC (implícito), 14, 15, 17 y 18 28 IC). Aquello lo dibuja con claridad el artículo 17 29 del IC, el mismo que establece que el Consejo de Regulación y Desarrollo de la Comunicación “tiene por finalidad diseñar e implementar las políticas públicas de28 Artículo 18 IC.- Atribuciones.- El Consejo de Regulación y Desarrollo de la Comunicación tendrá las siguientes atribuciones: Proteger y promover el efectivo ejercicio de los derechos de la comunicación establecidos en la Constitución, losinstrumentos internacionales y la ley. Promover la incorporación de los valores y prácticas de la convivencia intercultural en la programación de los medios decomunicación. Fomentar e incentivar la creación de espacios para la difusión de la producción nacional y producción nacionalindependiente, a fin de garantizar el cumplimiento de las cuotas de programación establecidos en esta ley. Vigilar que las políticas públicas promuevan y garanticen los derechos a la comunicación. Participar en la elaboración del Plan Nacional de Telecomunicaciones y el Plan Nacional de Tecnologías de la Comunicación eInformación para la Inclusión Digital o en planes similares; y formular observaciones a las autoridades públicas a cargo de la ejecuciónde dichos planes. Participar en la elaboración de la Agenda Sectorial de Comunicación, en el marco del Plan Nacional de Desarrollo. Promover la democratización y fortalecimiento de medios de comunicación públicos, privados y comunitarios. Elaborar el informe vinculante sobre la idoneidad del solicitante y aprobar el plan de comunicación, como requisito previo ala concesión de frecuencias de radio y televisión. Elaborar y mantener actualizado el Registro Nacional de Medios de Comunicación de radio, televisión, impresos y digitalesque se emitan desde el Ecuador. Establecer mecanismos de registro y monitoreo técnico de la programación de las estaciones de radio, televisión y demedios impresos, con el fin de determinar el cumplimiento de las obligaciones establecidas en esta ley. Implementar mecanismos para establecer información real sobre el tiraje y venta efectiva de los medios impresos, así comosobre la sintonía y niveles de audiencia de los medios audiovisuales. Conocer y resolver en el ámbito administrativo los reclamos presentados por violación a los derechos de la comunicación olas obligaciones establecidas en esta ley. Iniciar de oficio y resolver los procedimientos administrativos por el incumplimiento de las obligaciones establecidas en estaley. Remitir a la Fiscalía la información que llegue a su conocimiento en relación a la violación de los derechos de la comunicaciónque evidencien indicios de la comisión de delitos de acción pública. Examinar y pronunciarse sobre los resultados de las veedurías ciudadanas que se organicen en torno al desempeño de lasinstituciones, organizaciones, empresas y medios públicos, comunitarios y privados que realizan actividades contempladas en el ámbitode esta Ley. Establecer y modificar la estructura administrativa desconcentrada del Consejo de Regulación y Desarrollo de laComunicación. Aprobar la proforma presupuestaria del Consejo de Regulación y Desarrollo de la Comunicación elaborada y presentada porla Secretaría Técnica. Nombrar y remover al Presidente del Consejo de Regulación y Desarrollo de la Comunicación y a su Secretario Técnico. Elaborar y expedir los reglamentos necesarios para el cumplimiento de sus atribuciones y su funcionamiento. Las demás que determine la Constitución y la ley.29 Artículo 17 IC.- Finalidad.- El Consejo de Regulación y Desarrollo de la Comunicación tiene por finalidad diseñar eimplementar las políticas públicas de comunicación relativas a sus competencias y las destinadas a generar condiciones materiales ysociales para garantizar el pleno ejercicio de los derechos a la comunicación reconocidos en la Constitución y los instrumentosinternacionales; y, ejercer potestades regulatorias en el ámbito de sus atribuciones. 18
  19. 19. comunicación…”. Con ello, este Consejo asumiría, además, las funciones de un ministerio. Si se suman a ellas, las atribuciones claramente punitivas que describe el artículo 18, tendríamos como resultado una extraña mezcla de comisaría y ministerio. 34. El IC fortalece la concepción del Consejo de Regulación como una “comisaría de medios” y no como un ente dedicado a garantizar el derecho a la libertad de expresión. Aquello es evidente en el artículo 18 IC (Atribuciones del Consejo de Regulación), que le autoriza a: (num. 11) crear mecanismos de registro y monitoreo de programaciones de los medios; (num. 12) implementar mecanismos para determinar tiraje y niveles de sintonía y audiencia de los medios; (13) conocer y sancionar a medios por denuncias de violación de derechos y obligaciones establecidas en la ley; (14) iniciar de oficio acciones administrativas por incumplimiento a obligaciones establecidas en la ley; y (16) pronunciarse sobre el resultado de las veedurías. 35. El IC agrega atribuciones vagas e imprecisas que no solo constan en el artículo 18 IC (referido a las Atribuciones del Consejo de Regulación) sino que, de manera poco transparente, aparecen a lo largo de todo el articulado. Incluso, en varios casos, estas atribuciones ni siquiera son explícitas, a saber: i. Definir y sancionar mensajes discriminatorios (arts. 7 y 8 IC); ii. Establecer parámetros técnicos para la definición de audiencias, franjas horarias, clasificación de programación (artículo 9 IC); iii. Determinar prohibiciones y aplicar sanciones por contenidos violentos y sexualmente explícitos (arts. 10, 11 y 12 IC solo implícita); iv. Ordenar a los medios de comunicación la rectificación y réplica (artículo 15 IC); y v. Diseñar y ejecutar las políticas públicas de comunicación (artículo 17 IC). VII. EXCESIVA DELEGACIÓN REGLAMENTARIA PARA PRESIDENTE DE LA REPÚBLICALuego de aprobada la LOC será el Presidente de la República quien dicte su reglamento deaplicación. El proyecto de LOC establece amplísimas potestades reglamentarias para elEjecutivo, muchas de las cuales debieran precisarse con claridad en la Ley. Estos puntos nofueron modificados en el Informe Complementario. Así, se deja aspectos clave de estecuerpo normativo a discreción del Primer Mandatario. Veamos algunos casos: 36. Excesiva delegación reglamentaria para el Presidente de la República: a) Regulación de contenidos para determinación de franjas horarias (artículo 12 LOC 30)30 Artículo 12 LOC.- La clasificación de contenidos y audiencias así como la determinación de franjas horarias para radio ytelevisión abierta, de audio y vídeo por suscripción cuya señal sea de origen nacional, se realizará con instrumentos técnicos deevaluación de contenidos, dicha regulación se definirá en el reglamento a esta ley de conformidad con la normativa legal vigente. 19
  20. 20. b) Atribuciones de la Presidenta o Presidente del Consejo (artículo 45 LOC) 31 c) Funciones del Secretario Técnico (artículo 47 LOC) “Las demás establecidas en esta ley y el reglamento...”. d) Funciones de la Delegada o Delegado Territorial (artículo 50 LOC) “Cumplirá las funciones establecidas en esta ley y en el reglamento”. e) Funciones de la Directora, Director, Gerente o Gerente (artículo 56 LOC) “Ejecutar las decisiones del directorio y las demás que señale el reglamento”. f) Remoción de la Directora, Director, Gerente o Gerente (artículo 57 LOC) (…) “sólo podrá ser removido del cargo por incumplimiento de sus responsabilidades estipuladas en el reglamento. g) Otras funciones de los Consejos Editoriales (artículo 59 LOC) (…) “Las demás que le otorgue esta ley y su reglamento”. h) Actores de la publicidad (artículo 67 LOC) (…) La regulación se desarrollará a través del reglamento general a esta ley. i) Duración de la publicidad (artículo 68 LOC) (…) “La duración de la publicidad en los medios de comunicación audiovisual se determinará en el reglamento a esta ley”. j) Informe Vinculante del Consejo regulador previo al otorgamiento de frecuencias (artículo 85 LOC) 32 VIII. AUSENCIA DE CONTROL A LA PUBLICIDAD Y PROPAGANDA GUBERNAMENTALEl artículo 72 de la LOC 33 no establece ningún control, límite o regulación a la propaganda,publicidad y cadenas de las instituciones públicas. En el debate para la aprobación del IC seeludió cualquier consideración del tema. Si a ello se suma que se “omitió” resolver en lastransitorias la venta de los medios de comunicación incautados, es clara la pretensión deque la LOC legalice el monopolio mediático que busca el Gobierno. 37. Discrecionalidad para el uso de espacios asignados al Estado en medios de comunicación: El literal a) del artículo 72 LOC abre una total discrecionalidad, en31 Artículo 45 LOC.- De la Presidenta o Presidente del Consejo y sus atribuciones.- (…) Las demás que señale la Constitución dela República, la ley y su reglamento.32 Artículo 85 LOC.- Informe Vinculante.- El Consejo de Comunicación e Información, sobre la base del informe previo dedisponibilidad de frecuencias de la autoridad de telecomunicaciones y los demás requisitos determinados en el reglamento, emitirá elinforme vinculante para el otorgamiento de los títulos habilitantes de acuerdo al cumplimiento de los requisitos establecidos en elconcurso público o adjudicación directa en el caso de medios públicos.33 Artículo 72 LOC.- Interés general.- Los medios de comunicación audiovisuales tendrán la obligación de prestar los siguientesservicios sociales gratuitos de información: a)Transmitir en cadena nacional o local los mensajes que dispongan el Presidente oPresidenta de la República, el Presidente o Presidenta de la Asamblea Nacional, el Presidente o Presidenta del Consejo NacionalElectoral, el Presidente o Presidenta del Tribunal Contencioso Electoral, el Presidente o Presidenta del Consejo de la Judicatura, elPresidente o Presidenta de la Función de Transparencia y Control Social, el Presidente o Presidenta del Consejo de ParticipaciónCiudadana y Control Social, el Defensor o Defensora del Pueblo, el Presidente o Presidenta de la Corte Constitucional, los Ministros oMinistras de Estado y los demás servidores y servidoras de la función ejecutiva que tengan rango de ministro. Estos espacios se utilizarán única y exclusivamente para informar de las materias de su competencia cuando sea necesariopara el interés público. Los servidores públicos señalados en el párrafo anterior serán responsables por el uso inadecuado de estapotestad. b) Transmitir en cadena nacional o local, para los casos de estado de excepción previstos en la Constitución de la República,los mensajes que dispongan el Presidente o Presidenta de la República o las autoridades por él designadas para tal fin. c)Destinar hastauna hora diaria, no acumulable, de lunes a sábado, para programas oficiales gratuitos con carácter educativo y de relevancia para laciudadanía, que fortalezcan los valores democráticos y la promoción de los derechos humanos; que contribuyan a la prevención deconsumo de sustancias estupefacientes y psicotrópicas, de alcohol, de tabaco y a otros asuntos de salubridad; que favorezcan laplurinacionalidad, la interculturalidad y la equidad de género; y que promuevan los derechos de los grupos de atención prioritaria. 20
  21. 21. especial, el segundo inciso, que dice "informar sobre las materias de su competencia", que en el caso del Ejecutivo pudiera ser todo. Dice que los servidores públicos serán responsables por el uso inadecuado de estos espacios pero en ninguna parte se precisan las responsabilidades. El literal c) consagra la difusión de una hora diaria para "programas oficiales gratuitos con carácter educativo y de relevancia para la ciudadanía" y etc. lo cual podría llevar a un abuso ilimitado de este recurso para interferir sobre la programación y la "cuota de pantalla" de los medios de comunicación. Algo muy preocupante, de igual forma, es que no se establezca límite alguno a la publicidad y propaganda de las instituciones públicas. Un tema que no podemos dejar de mencionar es que el artículo 2 LOC, que trata sobre el ámbito de la ley, no menciona a las instituciones y funcionarios públicos como actores de la comunicación. Así se podría entender que los mismos no están sujetos a las responsabilidades y obligaciones que la LOC establece. 38. Gasto público en publicidad: Si bien el artículo sobre gasto electoral (73 34 LOC) propone una norma que es positiva en cuanto a la distribución equitativa en medios de la publicidad gubernamental, el texto es ambiguo y podría precisar los mecanismos para evitar que los recursos que el Estado destina a comunicación pueda utilizarse como mecanismo de chantaje y presión económica y política. 39. Omisión respecto de la venta de los medios incautados: Entre las 17 disposiciones transitorias que contiene el proyecto de LOC no hay ninguna que obligue ni ponga plazos para que el Estado venda los medios de comunicación que fueron incautados a propósito de la crisis bancaria de 1999. En todas las anteriores versiones del proyecto LOC, presentadas tanto por el oficialismo como por la oposición, se incluyó transitorias que hacían referencia a este tema. “Esta omisión” refleja una clara intención de que la aprobación de esta ley de Comunicación contribuye a consolidar el monopolio mediático que el Gobierno Nacional desde ya ostenta. IX. DISCRIMINACIÓN EN CONTRA DE LOS MEDIOS EN LA DEFINICIÓN DE EMPRESAS PRIVADAS DE COMUNICACIÓN DE CARÁCTER NACIONALLa pregunta 3 aprobada en el Referéndum del 7 de mayo de 2011consultó a la ciudadanía sise debía enmendar la Constitución para prohibir a las empresas de comunicación privadasde carácter nacional, sus directores y principales accionistas que sean dueños o tenganparticipación accionaria fuera del ámbito de la comunicación. A partir de allí en el InformeComplementario se aprobaron dos artículos absolutamente discriminatorios en contra de los34 Artículo 73 LOC.- Gasto público en publicidad.- Las entidades del sector público que contraten servicios de publicidad ypropaganda en los medios de comunicación social se guiarán en función de criterios de igualdad de oportunidades con atención alobjeto de la comunicación, el público objetivo, a la jurisdicción territorial de la entidad y a los niveles de audiencia y sintonía. Segarantizará que los medios de menor cobertura o tiraje, así como los domiciliados en sectores rurales, participen de la publicidad ypropaganda estatal. Las entidades del sector público elaborarán anualmente un informe de distribución del gasto en publicidadcontratado en cada medio de comunicación. Este informe será público. 21
  22. 22. medios de comunicación nacionales, adoptando medidas supuestamente antimonopólicascon dedicatoria para ellos, y que harían prácticamente imposible que existan en el Ecuadormedios nacionales. Una primera interrogante que surge es el por qué se hace tan difícil, yhasta se sataniza la existencia de medios de comunicación nacionales. En un paísfragmentado como el Ecuador su existencia debería ser valorada y promovida. Es más, granparte de los debates trascendentales en la vida del país deben darse y se dan a nivelnacional. ¿Es que con estos dos artículos del IC se pretende que el Gobierno central sea elúnico actor de comunicación a nivel nacional? Estos dos artículos cierran el círculototalitario que inspira todo este proyecto de ley. 40. El artículo 20 IC 35 establece que para ser considerado un accionista principal será suficiente tener el 10 por ciento del paquete accionario de una empresa de comunicación de carácter nacional, porcentaje excesivamente bajo y adoptado de manera arbitraria. Los estándares internacionales para combatir los monopolios de ciertas empresas de comunicación señalan que las medidas antimonopólicas que se adopten deberán ser comunes para todos los sectores de la economía y no específicas o discriminatorias para el sector de la comunicación. En este caso tenemos precisamente una medida antimonopólica únicamente válida para el sector financiero y las empresas privadas de comunicación. La posteriormente aprobada Ley Orgánica de Control y Regulación del Mercado agravó aún más la situación, estableciendo dicho porcentaje en el 6 por ciento. 41. Al definir qué debía entenderse por medio de comunicación de carácter nacional el artículo 21 36 IC estableció criterios arbitrarios como el que la cobertura del mismo llegue a más del 25 por ciento de la población nacional o a más de 10 provincias, cuando en realidad la definición del carácter de un medio debía contemplar otros parámetros. Por ejemplo, pueden haber medios cantonales que lleguen a más del 25 por ciento de la población nacional. No se toma en cuenta que un medio define su35 Artículo 20 IC.- Sistema financiero e independencia de los medios de comunicación.- No podrán ser titulares, ni directa niindirectamente, de acciones o participaciones de empresas, compañías o sociedades mercantiles ajenas a la actividad comunicacional,los accionistas de una empresa privada de comunicación de carácter nacional, que posean el 6 % o más del paquete accionario, niaquellos accionistas que mantengan posición dominante en la institución o que conformen una unidad de interés económico. Tampocopodrán serlo los miembros principales y suplentes de los directorios ni sus administradores. Se entenderá que son titulares indirectos, los accionistas de una empresa privada de comunicación que sean a su vezpropietarios, a través de fideicomisos, de títulos representativos del capital suscrito de empresas, compañías, o sociedades mercantilesajenas a la actividad comunicacional; o, a través de este mismo mecanismo por medio de sus cónyuges o convivientes en unión dehecho. La Superintendencia de Bancos y Seguros, la Superintendencia de Compañías, la Superintendencia de Telecomunicaciones yotros organismos de control deberán establecer en el ámbito de sus respectivas competencias otros tipos de propiedad indirecta ynotificarán del particular al Consejo de Regulación y Desarrollo de la Comunicación El ejercicio de los derechos políticos y económicos de los accionistas, miembros de los directorios y administradores deempresas de comunicación incursos en la prohibición constitucional, quedará suspendido a partir de la notificación que les haga elConsejo de Regulación y Desarrollo de la Comunicación; sin perjuicio de la remoción de los directivos y administradores de la empresade sus cargos, y de la venta en pública subasta de las acciones o participaciones que serán dispuestas por la Superintendencia deCompañías, y ejecutada de conformidad con la reglamentación que ésta expida para tal efecto. Los valores que se obtengan en la venta en pública subasta serán entregados a cada uno de los accionistas de las empresasde comunicación, sus cónyuges o convivientes en unión de hecho, incursos en la prohibición.36 Artículo 21 IC.- Empresas privadas de comunicación de carácter nacional.- Los medios audiovisuales y las empresas detelecomunicaciones, adquieren la condición de empresas privadas de comunicación de carácter nacional cuando su cobertura llega al25% o más de la población nacional, o tienen cobertura en 6 provincias o más. Adquieren la misma condición los medios impresos nacionales que emitan un número de ejemplares igual o superior al 0,50% de la población nacional en cualquiera de sus ediciones en el año inmediato anterior. 22
  23. 23. carácter territorial por su enfoque, no solo por su cobertura. Además, se excluye de esta definición a empresas de publicidad, productoras, consultoras en comunicación, lo cual constituye un acto claramente discriminatorio en contra de los medios de comunicación.CONCLUSIÓN: ARCHIVO DE LA LOC E INICIO DE UN PROCESO DECONSTRUCCIÓN DE UNA LEY DE COMUNICACIÓN DEMOCRÁTICAEstos 41 argumentos justifican la necesidad de que el Pleno de la Asamblea Nacionalarchive el proyecto de Ley Orgánica de Comunicación y su Informe Complementario. Elcarácter totalitario de esta normativa y su intento de alcanzar la hegemonía mediática en lasociedad contradicen radicalmente el pluralismo que exige la construcción de una sociedaddemocrática y que está en el centro del pacto constitucional de Montecristi. El silencio, elmiedo, la censura y la autocensura son los objetivos centrales de la visión de comunicaciónque intenta ser impuesta en el país. La lucha democrática de una sociedad es un intentoincesante porque todas las posiciones sean reconocidas como válidas, porque nadie seasometido a callar. Parafraseando nuevamente a Carlos Fuentes, salir del silencio implicaempezar a caminar la ruta que toda sociedad debe transitar para hacerse dueña de su palabray de su destino.Por ningún motivo, el archivo del proyecto de LOC y su IC debiera significar que laFunción Legislativa incumpla el mandato constitucional, precisado en el artículo 1 delRégimen de Transición, de aprobar una ley de comunicación. Deben archivarse estos dosdocumentos por las graves amenazas que presentan al derecho a la comunicación y a lalibertad de expresión de los ecuatorianos pero de ningún modo se puede eludir la necesidadde aprobar una ley que regule la comunicación en el país.Una vez archivado el Proyecto LOC y su IC el Pleno de la Asamblea Nacional deberíaintegrar una nueva Comisión Ocasional de Comunicación ya no controlada por una solafuerza política, sino una en la que se exprese de manera fehaciente la pluralidad política queexiste en la Asamblea Nacional. Esta comisión multipartidista debiera incorporar de formaconsultiva a representantes de periodistas y comunicadores del Ecuador, medios decomunicación, veedurías y colectivos de usuarios de medios de comunicación, estudiantesde las facultades de comunicación del país, representantes de pueblos, nacionalidades yorganizaciones indígenas, afro-ecuatorianas y otros. Del mismo modo, su trabajo debieratomar como referencia el Acuerdo Ético Político firmado el 19 de diciembre de 2009 y losresultados de la Consulta Popular del 7 de mayo de 2011, así como tomar nota de loscomentarios realizados por la Relatora Especial para la Libertad de Expresión de la CIDHen perspectiva de que el contenido del nuevo proyecto de LOC guarde coherencia con losestándares internacionales.Se debe iniciar un nuevo proceso verdaderamente participativo de construcción de unProyecto de Ley de Comunicación democrático, exento de aspiraciones totalitarias y nosesgado por el interés político del Gobierno de turno. Este nuevo proyecto de LOC debieraregirse por las siguientes orientaciones estratégicas: 23

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