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ADR
34 iuris 2.ª Junio 2014
Laintervencióndeterceras
personaseneldesarrollo
delamediación
En la práctica de la mediación puede resultar oportuno valerse de terceros
que contribuyan al buen desarrollo de la misma. Unas veces será porque el
cumplimiento del acuerdo depende de ellos o porque su opinión deba tenerse
en cuenta por los mediados para poder tomar la decisión más adecuada. En
otras ocasiones, la incorporación de personas no partes servirá para mantener
o restablecer el equilibrio de poder entre las partes. En cualquier caso, llevar
a cabo esas incorporaciones no debe calificarse como algo contrario a las
buenas prácticas, sino todo lo contrario, pues se trata de facilitar unos cauces e
instrumentos dirigidos a la satisfacción de los intereses de todos los interesados.
I.INTRODUCCIÓN
Tal vez por analogía con la ciencia
jurídica, cuando surge un conflicto en
la esfera privada se tiende siempre
a establecer como partes del mismo
aquellas personas (tanto físicas como
jurídicas) que, de manera directa, o
lo han generado o lo padecen. De es-
ta forma y a título de ejemplo, en un
divorcio serían los cónyuges y en una
impugnación de acuerdos societarios,
el socio o los socios disidentes y la
compañía. Normalmente, además, acu-
den con pretensiones diferenciadas de
forma muy marcada e incluso en aque-
llos casos en que existe o pueda haber
AMPAROQUINTANAGARCÍA
AbogadayMediadora
35iuris 2.ª Junio 2014
puntos comunes, las reglas del juego
hacen que la solución se incline hacia
un lado u otro y siempre con el fiel de
la balanza oscilando entre los sujetos
activo y pasivo de la disputa, sin tener
en cuenta a más personas.
Esta concepción de parte se basa
en el principio de contradicción y, si
bien sirve para racionalizar y ordenar
el procedimiento, lo cierto es que, al ha-
blar de mediación, ese concepto puede
resultar escaso o, dicho de otro modo,
no tiene por qué coincidir siempre. Lle-
gados a este punto, resulta importante
resaltar que, cuando en nuestro país
se comenzaba a hablar de la media-
ción como un método para solucionar
conflictos e iniciaban su andadura las
primeras promociones de mediadores,
era costumbre analizar el proceso de
mediación como algo que solamen-
te atañía a los propios interesados y
que debía mantenerse a resguardo de
cualquier aportación externa. Con el
transcurso del tiempo, la práctica de la
mediación ha ido aplicándose a nuevos
campos y, por lo tanto, acomodándose
al cambio de las circunstancias. De es-
ta forma, lo que otrora se concibió co-
mo una injerencia inexcusable, hoy se
percibe con la flexibilidad que aconseja
adecuar el proceso al caso concreto que
se esté mediando y no al contrario.
Asimismo, hay que tener en cuenta
que las razones que llevan a la gente
a mediar trascienden de lo que serían
meras reclamaciones, pues a menudo
se alojan en esferas más íntimas como
el reconocimiento, la obtención de una
disculpa, averiguar los motivos, hacer-
se perdonar, continuar la ligazón, etc.
Por otro lado, si bien la mayoría de
las veces el conflicto llevado a media-
ción solo vincula a quienes habrían si-
do partes procesales en un litigio, no es
menos cierto que pueden darse casos
en que la decisión de las partes depen-
da de la opinión, e incluso acción, de
terceras personas.
Dado que la casuística es grande
y podría llevarnos a una enumeración
larga y detallada que, al final, no resul-
tase práctica, en el presente artículo se
abordará el rol que pueden jugar esos
terceros a la hora de contribuir a que el
proceso de mediación avance y cumpla
sus fines. Desde este punto de vista y
combinando sus características perso-
nales con la función que desarrollan, se
pueden distinguir las categorías que se
enumeran a continuación y que pasan
a analizarse más adelante:
II.	 Terceros vinculados a las
partes:
	 A) Los que tienen interés en
el resultado de la media-
ción y/o pueden ayudar
a las partes a tomar sus
decisiones.
	 B) Menores de edad.
III.	Terceros que contribuyen
a igualar la situación de las
partes.
II.TERCEROSVINCULADOS
ALASPARTES
A)Losquetieneninterésenel
resultadodelamediacióny/o
puedenayudaralaspartesa
tomarsusdecisiones
Existen conflictos en que las deci-
siones de las partes van a incidir nece-
sariamente en la vida de otras perso-
nas, como consecuencia de la relación
habida entre ellas. No solo en el ámbito
familiar, sino también en el laboral, co-
mercial u organizacional, se establecen
lazos que conforman la propia estruc-
tura de esa familia, empresa u organi-
zación. A efectos de este artículo, basta
con que esa conexión sea indefinida,
careciendo de relevancia que se asien-
te en vínculos más o menos destaca-
bles, como puede ser el parentesco.
Puede haber supuestos en los que
se hace necesario incluir en la media-
ción a PERSONAS en principio ajenas
al conflicto stricto sensu, pero CUYA
PRESENCIA SE PRECISA PARA PO-
DER O NO ADOPTAR UN ACUERDO
O AYUDAR A TOMAR LA DECISIÓN
MÁS ACERTADA. Pensemos en aque-
llas cuestiones que, para poder lle-
varlas a cabo, resulta imprescindible
conocer la opinión de un tercero, no
como experto, sino porque el resultado
de la mediación le afectará muy direc-
tamente.
A veces resulta
imprescindible conocer
la opinión de un tercero,
pues el resultado de la
mediación le afectará muy
directamente
Al objeto de ilustrar esa cuestión,
se analizan tres ejemplos:
1)	 Caso de conciliación de la vida
laboral con la familiar:
	 Debido a las nuevas obligacio-
nes que le surgieron como con-
secuencia del agravamiento de
la enfermedad de su madre, M.
solicitó a su empresa la posibi-
lidad de entrar a trabajar a las
7:00 horas, con el fin de termi-
nar su jornada a las 15:00 horas.
Esto suponía un cambio notable,
pues su horario venía siendo,
desde hacía diez años, de 9:00 a
14:00 y de 15:00 a 18:00 horas,
comiendo en el propio centro de
trabajo. M. era cortadora en una
fábrica de confección y necesi-
taba ese ajuste para relevarse
con la persona que atendía a su
madre por las mañanas.
	 La mediación se celebró entre
la trabajadora y el dueño de la
fábrica, que además era el admi-
nistrador único de la compañía.
Al principio, todas las reticen-
cias del segundo se centraban
en que no era posible hacer una
36 iuris 2.ª Junio 2014
ADR
excepción, dado que el resto de
los empleados (nueve) tenían el
mismo horario y, si no idénticas,
sí parecidas cargas familiares.
	 Sin embargo, en la segunda
sesión de mediación el empre-
sario empezó a contemplar la
posibilidad de que M. se mar-
chara, pues se dio cuenta de
que en esos momentos lo más
importante era atender a su
madre, en lugar de seguir en el
taller, con la misma ocupación
y sin posibilidad de promoción
interna. A partir de ahí, el diálo-
go entre ambos discurrió sobre
la manera de llevar a cabo el
cambio de horario, topándose
las partes con un hecho impor-
tante: el empresario no estaba
dispuesto a darle las llaves de la
fábrica a M., por lo que ella solo
podría acceder a la misma si le
abría el empleado de seguridad
que trabajaba en el polígono
donde se ubicaba la empresa.
Al respecto hay que precisar
que las labores de vigilancia las
pagaban entre todos los indus-
triales de dicho polígono.
	 Llegados a este punto, se hizo
necesario saber más acerca de
la situación de la compañía de
seguridad, pues las partes desco-
nocían cuál era la rutina de los
guardas jurados entre las siete y
las nueve de la mañana, por qué
zona se movían, etc. Dado que
el dueño de la fábrica no pudo
concertar ninguna cita con un
representante de la entidad en
cuestión, el mediador se puso en
contacto con ella, acordando una
entrevista en la que estarían pre-
sentes las partes, pues esto agili-
zaría el proceso y los asistentes,
además, podrían barajar diversas
alternativas, una vez escuchada
la empresa de seguridad.
	 Al final y resumiendo, las par-
tes acordaron el cambio de ho-
rario solicitado por M., quien se
comprometió a estar puntual
cada mañana a las 7:00 horas
en la puerta de la nave, para
que el vigilante pudiera abrirle
las instalaciones.
2)	 Caso de abuela guardadora:
	 En un supuesto de responsabi-
lidad parental, los progenitores
pactaron que la custodia del hi-
jo común, de dos años de edad,
se le atribuyera al padre, quien
debía marcharse al extranjero
durante tres meses por razones
laborales. Como la madre, por
diversos problemas sociosani-
tarios, vivía en una residencia
y no podía tener allí al menor,
las partes convinieron que las
facultades de guarda del niño,
durante ese lapso de tiempo, las
ejerciera la abuela paterna.
	 Apremiaba, por tanto, que la
abuela acudiera a mediación,
para recoger su opinión al res-
pecto y, en su caso, firmar el
posible acuerdo. Así se hizo y,
además, se pactó un régimen de
visitas y comunicación a favor
de la madre, que obviamente
vinculaba a la citada abuela,
pues era ella quien debía facili-
tarlo mientras su hijo estuviera
fuera de España.
3)	 Caso de conflicto intergenera-
cional:
	 L. es una mujer divorciada des-
de hace doce años, que tiene
asignada la custodia de un hijo
de 15 por sentencia obtenida en
un proceso contencioso. Hace
unos meses que ha comenzado
a convivir con quien es su pa-
reja desde hace un año, dándo-
se la circunstancia de que este
hombre no es aceptado por el
susodicho hijo, que lo ve como
un extraño y un intruso que
viene a «adueñarse» del espa-
cio que, hasta ahora, les perte-
necía solamente a él y a su ma-
dre. L., además, se encuentra
embarazada.
	 Tras reiteradas disputas, cada
vez más subidas de tono, la
última de ellas se zanjó con el
abandono, por parte de la pare-
ja de la madre, del domicilio y
la amenaza de romper la rela-
ción como no encontraran una
solución. Cabe decir que esa ri-
ña originó una denuncia de los
vecinos, acudiendo la policía
municipal a la vivienda.
	 Tras varias sesiones de media-
ción en que la única disyuntiva
dada por el joven era: «o él o yo,
no hay sitio para los dos», las par-
tes hablaron de un hermano de la
madre (y, por lo tanto, tío del chi-
co) que estaría dispuesto a cola-
borar. Este señor acudió a una de
las sesiones y, tras analizar pros
y contras y barajar algunas otras
opciones, las partes implicadas
convinieron que acogería en su
casa al sobrino, hasta su mayoría
de edad o antes, si se reconcilia-
ban el menor y su padrastro.
Como puede apreciarse, en los tres
supuestos intervinieron personas en
principio ajenas al conflicto, pero cuya
influencia afloró de manera decisiva
en las entrevistas mantenidas con los
mediados. Este influjo se concretaba en
que tenían que realizar ciertas funcio-
nes competencia de las partes. Aparte
de los ejemplos que aquí se recogen,
pueden ser múltiples las situaciones en
que sea preciso traer a la mediación a
un tercero porque las partes estén acor-
dando cuestiones que sean incumben-
cia de este o porque tengan la llave que
les ayude a tomar la decisión adecuada.
En cualquier caso, los mediadores de-
berán tener en cuenta que concurran,
al menos, las siguientes condiciones:
•	 Que todas las partes estén de
acuerdo, de manera inequívoca,
en que esa persona ajena al con-
flicto aparezca en la mediación.
En principio y dado que el proce-
so de mediación no requiere de
tantos formalismos como cual-
quier otra forma procedimen-
tal de resolución de conflictos,
37iuris 2.ª Junio 2014
bastaría con que esta cuestión
se abordara con los mediados y
se conviniera con ellos si llamar
o no a ese tercero. No obstante,
aquellos mediadores que acos-
tumbren a redactar actas en ca-
da sesión de mediación pueden
hacer constar la inclusión de ta-
les personas en dichos escritos,
reseñando claramente el objeto
de todo ello.
•	 Que el tercero ajeno tenga algo
positivo que aportar, es decir,
pueda contribuir al mejor desa-
rrollo de la mediación.
•	 Que se le explique a esa perso-
na claramente en qué consiste
la mediación, los principios
que la informan y su papel en
la misma, así como las reglas
que lo rigen.
•	 Que se haya acordado previa-
mente con las partes cuáles son
los hechos o extremos que de-
sean compartir con esa tercera
persona y si existe algún asunto
que, por el contrario, desean se
mantenga en secreto. No hay
que olvidarse nunca de que la
confidencialidad rige el proceso
de mediación no solo de puertas
afuera, sino también de puertas
adentro.
•	 En caso de pactarse algo que
afecte al tercero y en especial
aquellas cuestiones cuyo cum-
plimiento dependa de su volun-
tad, deberá constar por escrito
su conformidad, aconsejándose
que esto se refleje en el acuerdo
de mediación.
•	 Por lo que a los honorarios del
mediador respecta, se entiende
que esta materia se encauzará
según la costumbre y manera
de actuación del mismo. De to-
dos modos y como regla general,
se sugiere no cobrar a esos ter-
ceros; en primer lugar, porque
no son parte en sentido estricto
y, en segundo lugar, porque tal
vez exigirles que contribuyan
al pago de cualquier importe
pueda originar su decisión de
apartarse y no colaborar.
La confidencialidad rige
el proceso de mediación
no solo de puertas afuera,
sino también de puertas
adentro
B)Menoresdeedad
En otro orden de cosas y por lo que
respecta a la incorporación de MENO-
RES a la mediación, dejando a un lado
aquellos conflictos en los que serían
parte (por ejemplo, los intergeneracio-
nales, es decir, problemas paterno o
materno-filiales) y esos otros en que,
aunque estuvieran representados, sin
embargo pudieran ser llamados como
directamente concernidos (conflictos
sucesorios, cuando el menor tiene cier-
ta edad), tal vez el campo donde pueda
considerárseles claramente terceros
ajenos sea el relativo a los conflictos
de pareja de sus progenitores. En Ca-
taluña, la Ley 15/2009, de 22 de julio,
de mediación en el ámbito del derecho
privado, se prevé la posibilidad de que
los menores con suficiente conocimien-
to, y en todo caso los mayores de doce
años, puedan intervenir en aquellas
mediaciones que les afecten (art. 4).
Ninguna de las otras leyes autonó-
micas de mediación, ni tampoco la na-
cional, recogen de forma explícita la in-
corporación de los menores, lo que en
ningún caso debe interpretarse como
imposibilidad. No obstante, cabe decir
que los autores y mediadores no man-
tienen una postura unánime, pesando
mucho el criterio general de que los hi-
jos no deben participar en los asuntos
de sus mayores, debería abordarse este
asunto con mayor elasticidad, ajustan-
do la forma de hacer y conducir la me-
diación al caso concreto. Ciertamente,
debemos partir de la premisa de que el
conflicto es entre los progenitores y no
es responsabilidad de los hijos, por lo
que deberá analizase en cada supuesto
la conveniencia de incorporarlos o no a
la mediación. Por eso, debería actuarse
desde un encuadre previo:
—	 Procedencia de la incorpora-
ción y momento de hacerlo: no
es necesario que sea desde un
principio, ni que asistan a todo
el proceso de mediación, sino
cuando surja la necesidad.
—	 Autorización de los progenitores,
que podrá ser verbal o escrita,
dependiendo de las característi-
cas concretas del caso mediado,
la actitud de las partes, los pro-
tocolos de actuación de los me-
diadores o del centro donde se
realice la mediación, etc.
—	 Tener claro para qué se les lla-
ma a mediación. Toda incorpo-
ración de terceros debe tener
una finalidad y un objetivo de-
terminado de manera precisa,
necesidad que se acentúa en el
caso de los menores. No debe
dejarse de lado que, aunque la
banda de edad puede ser am-
plia (de doce a diecisiete años,
más o menos, pudiendo existir
supuestos en que sea proceden-
te entrevistarse con niños de
diez u once años), sin embargo
el denominador común es que
están viviendo una experiencia
(la ruptura de sus progenitores
o las tensiones posteriores a la
misma) que no han provocado,
no les gusta y probablemente
no entiendan. Si unimos esto
a las características normales
que suelen presentar todos los
adolescentes y preadolescentes,
donde el ensimismamiento (en
el sentido de centrarse en sí mis-
mos) es notable, el grupo de pa-
res (compañeros y amigos) suele
regir los momentos importantes
del día a día e impera la inclina-
38 iuris 2.ª Junio 2014
ADR
ción por conseguir sus objetivos
de manera inmediata, se enten-
derá que el mediador no debería
«entretenerse» en discursos am-
plios, abstractos y polivalentes.
En ocasiones, incorporar a los me-
nores puede contribuir positivamente
al fin de la mediación, que no es otro
sino la búsqueda de soluciones satis-
factorias para todas las partes, así co-
mo al objeto concreto perseguido por
los progenitores, que muchas veces
va más allá de lo que sería pactar un
acuerdo parental conforme a los requi-
sitos legales. Además, al escucharlos,
se satisface la necesidad humana bási-
ca de contar con autonomía, entendida
como la capacidad humana de empren-
der acciones y desplegar estrategias
para conseguir determinados intereses
(Doyal y Gough, 1994).
Esa presencia de los menores pue-
de obedecer a las siguientes razones:
a)	 Para clarificar cuestiones (dón-
de vivir, tiempo de permanen-
cia con cada progenitor, modo
de relacionarse con la familia
extensa, etc.). De esta forma, se
les da la oportunidad de expre-
sarse en cuestiones esenciales
y muy importantes para ellos,
sintiéndose más involucrados
y abriéndose mejores perspec-
tivas de normalización de las
relaciones familiares.
b)	 Para que se tranquilicen. A ve-
ces, los progenitores no cuen-
tan con la destreza necesaria
para comunicarles a los hijos,
de forma adecuada, su decisión
de separarse y puede resultar
útil hacerlo aprovechando al-
guna sesión de mediación. En
otros supuestos, las circunstan-
cias han llevado a los adultos a
estar muy distanciados, debi-
do a las particularidades de la
elaboración de su duelo, por lo
que hablar conjuntamente con
los menores acerca de las cues-
tiones que pudieran afectarles
puede resultar contraproducen-
te si no se efectúa en un espa-
cio relajado y neutral como es
el que ofrece la mediación.
Cabe decir que, para llevarlo a cabo,
los hijos deben contar con la suficiente
capacidad de raciocinio, estar dispues-
tos a participar en alguna sesión de me-
diación y que la pauta relacional con
sus padres sea abierta y lo que normal-
mente suele entenderse como sincera,
en el sentido de que no haya inconve-
nientes a que puedan abordarse todos
los temas sin temor a que cualquier
comentario o consideración efectuados
por los menores sean interpretados de
manera negativa.
Es recomendable que los
hijos, antes de proceder
a una sesión conjunta
con los progenitores,
se entrevisten con el
mediador
Asimismo es importante que los
hijos se sientan con suficiente libertad
para intervenir o no, por lo que resulta
recomendable que, antes de proceder
a una sesión conjunta con los progeni-
tores, se lleve a cabo alguna entrevista
reservada con el mediador. Esta cues-
tión debe abordarse claramente con los
padres y, en caso de que fuera necesa-
rio, habrá que ayudarles a reflexionar
acerca de lo conveniente de esa entre-
vista para sus hijos y para ellos mismos.
Ahora bien, sin perder de vista que el rol
del mediador no es dirigir la decisión de
los progenitores hacia lo que este profe-
sional desee o prefiera. Deberá actuarse
con la diligencia debida, sin perder de
vista los principios de voluntariedad,
imparcialidad y neutralidad, acudiendo
a criterios lo más objetivos posible para
analizar las ventajas y posibles desven-
tajas de que el menor acuda a la media-
ción. Asimismo, los mediadores habrán
de estudiar con las partes (los progeni-
tores) el momento más adecuado para
la participación de sus hijos, quién o
quiénes estarán presentes, quién los
acompañará y de qué forma anunciarán
a los menores que van a ir a mediación.
A este respecto, los mediadores pueden
ayudar a los padres a prever las posibles
reacciones y respuestas de sus hijos y
cómo gestionarlas.
Ya en la reunión con los hijos, debe-
rá aclarárseles muy bien la finalidad de
la misma e informar acerca de qué es
la mediación y de la función del media-
dor, así como transmitirles que están
ahí para ser escuchados. Al objeto de
crear confianza, se estima convenien-
te incidir sobre la confidencialidad del
proceso y que solo se les trasladará a
los padres los datos o comentarios que
ellos (los menores) autoricen. Resulta
igualmente imprescindible que la in-
formación que se les brinde a los meno-
res sea la adecuada para su edad.
Cuando tenga lugar la reunión con-
junta con los progenitores, habrá que
prestar especial atención a las posibles
diferencias de poder entre los progeni-
tores y los hijos. Aparte de llevar a cabo
acciones de balanceo en la distribución
de tiempos de intervención de los asis-
tentes, es importante que los mediado-
res apliquen técnicas que refuercen el
reconocimiento mutuo, bloqueando ac-
titudes impositivas o de sometimiento.
Los mediadores tendrán en cuenta,
además, que el sentido del tiempo no
es igual en un adolescente que en un
adulto, por lo que los encuentros con
menores no deben durar tanto como
una sesión de mediación al uso, pues
más allá de treinta o cuarenta minutos
puede hacérseles tedioso. También es
importante que el mediador cuente con
suficiente pericia para comunicarse
con menores y establecer con ellos el
necesario clima de confianza para que
la mediación avance. Para ello, deberán
sentirse escuchados, ver reflejadas sus
emociones y recogidas sus preocupacio-
nes, temores o dudas. Al hilo de lo ex-
puesto, todos los menores tienen nece-
sidades de tres tipos: físicas, cognitivas
39iuris 2.ª Junio 2014
y socio-emocionales, con lo que la entre-
vista en mediación puede ser un punto
de apoyo que les reafirme en que sus
progenitores no van a descuidar tales
necesidades. Se contribuye, por tanto, a
su comprensión de la realidad privada
y social, a su seguridad emocional, de
identidad personal y autoestima.
Por tales cuestiones, cabe pregun-
tarse cómo deben comunicarse los me-
diadores con los menores, sin perder de
vista el ámbito en que se desarrolla la
entrevista (ni es terapia ni es asesora-
miento). Si bien es cierto que cada asun-
to es diferente y cada niño o adolescente
distinto, en términos generales pueden
tenerse en cuenta las siguientes pautas:
a)	 Utilizar un lenguaje compren-
sible.
b)	 Establecer los objetivos de la
entrevista de forma clara, aco-
tados y limitados a la capacidad
del menor.
c)	 Alejarles de planteamientos
que originaran o reforzaran o
un conflicto de lealtades.
d)	 Remitirles a su vida cotidiana.
e)	 Facilitarles la expresión de sus
emociones, sentimientos, du-
das, etc.
f)	 Emplear ejemplos explicativos.
g)	 Bloquear los intentos de los
progenitores de hablar u opinar
por sus hijos.
h)	 Utilizar dibujos, esquemas, grá-
ficos o historias.
i)	 Servirse del humor para rebajar
tensiones.
En este orden de cosas, si un media-
dor no se siente seguro en su trato con
menores, puede acudir a la comediación
con un compañero o compañera que sí
cuente con las habilidades necesarias
para desenvolverse con soltura en una
entrevista con niños o adolescentes.
En contraposición con lo que se
viene diciendo, lo menores no deben
participar cuando se aprecie alguna de
las siguientes señales:
•	 Los progenitores no son capa-
ces de mantener un diálogo
normal, sin descalificaciones
ni tonos amenazadores.
•	 Los progenitores no se legitimen
recíprocamente como tales.
•	 No se tenga claro para qué se
incluye al hijo o a la hija.
•	 No hay un acuerdo unánime
entre los progenitores sobre si
llamarlos o no al proceso.
•	 Se atisba un conflicto de lealta-
des entre los hijos con cualquie-
ra de los progenitores.
•	 Los menores se sienten
presionados.
•	 Los progenitores no saben ges-
tionar o manejar sus emociones
y sentimientos, especialmente
la ira, la tristeza y el miedo.
III.TERCEROSQUECONTRIBUYEN
AIGUALARLASITUACIÓNDELAS
PARTES
Sean cuales sean los objetivos que
las personas traen a mediación y las
expectativas que alberguen, normal-
mente todas piensan o que tienen mu-
chas más posibilidades que las otras
partes para salir airosas, o bien al
contrario, es decir, existe quien se ve
en peores condiciones que los demás
para participar en el proceso de mane-
ra paritaria.
La labor primordial de los media-
dores es reequilibrar los posibles des-
fases que haya entre las partes, pues
solo así podrán llevar a cabo dos fun-
ciones establecidas de manera tajante
por la ley de medicación en asuntos
civiles y mercantiles (art. 13): facilitar
la comunicación entre los participan-
tes y desarrollar una conducta activa,
tendente a lograr el acercamiento de
los mismos. A esto hay que añadir que
ese mismo art. 13 establece que los
mediadores cuidarán de que los me-
diados se encuentren siempre conve-
nientemente asesorados e informados.
Solo desde la igualdad entre las partes
puede realizarse el proceso con equi-
dad y sin apartarse del binomio ganar/
ganar que preside la mediación como
sistema colaborativo de solución de
conflictos.
Aparte de las técnicas y herramien-
tas que el mediador, como profesional
experto, pueda utilizar, hay ocasiones
en que alguna de las partes necesita un
apoyo o una ayuda que, de facilitársela
aquel, pondría en entredicho su impar-
cialidad.
El caso más frecuente es el de los
asesores en sentido amplio (abogados,
economistas, arquitectos, terapeutas,
etc.), cuya inclusión en el proceso pue-
de ofrecer la seguridad que necesitan
las partes (o una de ellas) para tomar
la decisión más adecuada. Obviamente,
cuanto mejor informado esté alguien,
mayor capacidad tendrá para pactar
en igualdad y con planteamientos rea-
listas.
Cuando participen estos profesio-
nales, debe dejarse claro que lo hacen
como expertos, para orientar o aseso-
rar cuando sea preciso, no para tomar
la palabra en el lugar de su cliente ni
para subvertir su voluntad.
Resulta imprescindible que suscri-
ban un compromiso de confidenciali-
dad, responsabilizándose de guardar
secreto sobre las cuestiones conocidas
en el ámbito de la mediación. También
es importante que asuman el deber
ético de no participar en ningún pro-
ceso contencioso que pudiera incoarse
por cualquiera de las partes y estuvie-
ra relacionado con el objetivo de esa
mediación. Debe tratarse, por tanto, de
una práctica colaborativa, alejada de
cualquier atisbo analógico con lo que
sería el proceder de dichos expertos
en una sala de audiencias o ante un
árbitro.
40 iuris 2.ª Junio 2014
ADR
Pero también pueden surgir situa-
ciones en que el desequilibrio venga
dado por las condiciones personales de
una de las partes, ya sean físicas, aní-
micas o de cualquier otra índole. Vaya
por delante que, en términos genera-
les, las personas que asisten a media-
ción deben hacerlo por sí mismas. Sin
embargo, esos apoyos o ayudas que les
pueden proporcionar terceras personas
no trastocan el carácter personalísimo
de este método de gestión de conflictos.
Para ilustrar cuanto se viene exponien-
do y a título de ejemplo, a continuación
se recogen dos casos muy parecidos:
1)	 El intérprete:
	 El caso versaba sobre un con-
flicto entre dos personas de
nacionalidad china, en España
y con mediadores sin conoci-
mientos de chino.
	 Una de las partes, aunque en-
tendía perfectamente el caste-
llano, mostraba dificultades pa-
ra elaborar ciertas frases, lo que
entorpecía la comunicación. Su
compatriota, con mucha más
soltura en el idioma español,
se ofreció a traducirle aquello
que no pudiera o no supiera de-
cir adecuadamente, lo que fue
aceptado por el primero. Pero
lo que se preveía como puntual
para algunas palabras concre-
tas, a los pocos minutos se con-
virtió casi en un monólogo por
parte del chino políglota.
	 Los mediadores, tras retirarse
unos instantes a analizar la
cuestión, les plantearon a las
partes la conveniencia de con-
tar con un intérprete, haciendo
hincapié en la necesidad de que
ambos participaran por igual en
el proceso de mediación.
	 A la sesión siguiente los interesa-
dos acudieron con un intérprete,
que fue traduciendo al español lo
que las partes decían en chino,
que era casi todo lo que hablaban
entre ellas, al interactuar.
2)	 La máquina
	 Se trataba de una pareja casa-
da desde hacía cuarenta años.
Iban a mediación para divor-
ciarse. La mujer padecía una
enfermedad degenerativa que
la obligaba a moverse en silla
de ruedas y a comunicarse a
través de un traductor robotiza-
do. Para que este artilugio «ha-
blara», su usuaria iba tecleando
las palabras. Aparte de este im-
pedimento físico, no adolecía de
ninguna patología psíquica.
	 Debido a la intensidad de las
emociones, la esposa se ponía
nerviosa y se equivocaba al
escribir en el teclado cuanto
quería decir. Su marido cogía a
veces la máquina ponía las pa-
labras que pensaba quería decir
su mujer, lo que le enfadaba a
esta.
	 Abordada esta cuestión por el
mediador, las partes acordaron
que entraría en la mediación
una de sus hijas y que sería la
encargada de ayudar a su ma-
dre tecleando. Así se hizo.
En ambos casos el desequilibrio se
producía porque una de las partes, hay
que pensar que diligentemente y para
cooperar, se ofrecía a ayudar a la otra
para hacerse entender. Sin embargo,
en el primer supuesto existían dudas
acerca de que el «traductor» estuviera
siendo fiel a las palabras del otro in-
terlocutor. En el segundo supuesto, el
proceder del marido era vivido por la
esposa como una intromisión y no esta-
ba dispuesta a aceptar su auxilio.
IV.CONCLUSIONES
En la práctica de la mediación pue-
de resultar oportuno valerse de terceros
que contribuyan al buen desarrollo de la
misma. Unas veces será porque el cum-
plimiento del acuerdo depende de ellos
o porque su opinión deba tenerse en
cuenta por los mediados para poder to-
mar la decisión más adecuada. En otras
ocasiones, la incorporación de personas
no partes servirá para mantener o res-
tablecer el equilibrio de poder entre las
partes. En cualquier caso, llevar a cabo
esas incorporaciones no debe calificarse
como algo contrario a las buenas prácti-
cas, sino todo lo contrario, pues se trata
de facilitar unos cauces e instrumentos
dirigidos a la satisfacción de los intere-
ses de todos los interesados.
Resulta imprescindible
que los asesores suscriban
un compromiso de
confidencialidad
Los mediadores deben ser cuida-
dosos, eso sí, para que su trabajo no se
desvirtúe, en el sentido de que han de
quedar salvaguardados los principios de
la mediación. Y, por supuesto, cualquier
duda sobre la conveniencia o no de lle-
varse a cabo la inclusión de ese tercero,
deberá analizarse desde parámetros
de conveniencia para el proceso y para
las partes, para nadie más, siendo, por
ende, los mediadores conscientes de
sus propios límites para no incurrir en
errores que pudieran desencadenar un
conflicto no deseado.
BIBLIOGRAFÍA
• Doyan, L. y Gough, I: «Teoría de
las necesidades humanas». Red.
Icaria, 1994.
• Munduate, L. y Medina, F.J: «Ges-
tión del conflicto, negociación y
mediación». Ed. Pirámide, 2005.
• Ripol-Millet, A: «Estrategias de
mediación en asuntos familiares».
Ed. Reus, 2011.
• Rozenblum de Horowitz, S: «Me-
diación. Convivencia y resolución
de conflictos en la comunidad».
Ed. Graó, 2007.

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La intervención de terceras personas en el desarrollo de la mediación por Amparo Quintana

  • 1. ADR 34 iuris 2.ª Junio 2014 Laintervencióndeterceras personaseneldesarrollo delamediación En la práctica de la mediación puede resultar oportuno valerse de terceros que contribuyan al buen desarrollo de la misma. Unas veces será porque el cumplimiento del acuerdo depende de ellos o porque su opinión deba tenerse en cuenta por los mediados para poder tomar la decisión más adecuada. En otras ocasiones, la incorporación de personas no partes servirá para mantener o restablecer el equilibrio de poder entre las partes. En cualquier caso, llevar a cabo esas incorporaciones no debe calificarse como algo contrario a las buenas prácticas, sino todo lo contrario, pues se trata de facilitar unos cauces e instrumentos dirigidos a la satisfacción de los intereses de todos los interesados. I.INTRODUCCIÓN Tal vez por analogía con la ciencia jurídica, cuando surge un conflicto en la esfera privada se tiende siempre a establecer como partes del mismo aquellas personas (tanto físicas como jurídicas) que, de manera directa, o lo han generado o lo padecen. De es- ta forma y a título de ejemplo, en un divorcio serían los cónyuges y en una impugnación de acuerdos societarios, el socio o los socios disidentes y la compañía. Normalmente, además, acu- den con pretensiones diferenciadas de forma muy marcada e incluso en aque- llos casos en que existe o pueda haber AMPAROQUINTANAGARCÍA AbogadayMediadora
  • 2. 35iuris 2.ª Junio 2014 puntos comunes, las reglas del juego hacen que la solución se incline hacia un lado u otro y siempre con el fiel de la balanza oscilando entre los sujetos activo y pasivo de la disputa, sin tener en cuenta a más personas. Esta concepción de parte se basa en el principio de contradicción y, si bien sirve para racionalizar y ordenar el procedimiento, lo cierto es que, al ha- blar de mediación, ese concepto puede resultar escaso o, dicho de otro modo, no tiene por qué coincidir siempre. Lle- gados a este punto, resulta importante resaltar que, cuando en nuestro país se comenzaba a hablar de la media- ción como un método para solucionar conflictos e iniciaban su andadura las primeras promociones de mediadores, era costumbre analizar el proceso de mediación como algo que solamen- te atañía a los propios interesados y que debía mantenerse a resguardo de cualquier aportación externa. Con el transcurso del tiempo, la práctica de la mediación ha ido aplicándose a nuevos campos y, por lo tanto, acomodándose al cambio de las circunstancias. De es- ta forma, lo que otrora se concibió co- mo una injerencia inexcusable, hoy se percibe con la flexibilidad que aconseja adecuar el proceso al caso concreto que se esté mediando y no al contrario. Asimismo, hay que tener en cuenta que las razones que llevan a la gente a mediar trascienden de lo que serían meras reclamaciones, pues a menudo se alojan en esferas más íntimas como el reconocimiento, la obtención de una disculpa, averiguar los motivos, hacer- se perdonar, continuar la ligazón, etc. Por otro lado, si bien la mayoría de las veces el conflicto llevado a media- ción solo vincula a quienes habrían si- do partes procesales en un litigio, no es menos cierto que pueden darse casos en que la decisión de las partes depen- da de la opinión, e incluso acción, de terceras personas. Dado que la casuística es grande y podría llevarnos a una enumeración larga y detallada que, al final, no resul- tase práctica, en el presente artículo se abordará el rol que pueden jugar esos terceros a la hora de contribuir a que el proceso de mediación avance y cumpla sus fines. Desde este punto de vista y combinando sus características perso- nales con la función que desarrollan, se pueden distinguir las categorías que se enumeran a continuación y que pasan a analizarse más adelante: II. Terceros vinculados a las partes: A) Los que tienen interés en el resultado de la media- ción y/o pueden ayudar a las partes a tomar sus decisiones. B) Menores de edad. III. Terceros que contribuyen a igualar la situación de las partes. II.TERCEROSVINCULADOS ALASPARTES A)Losquetieneninterésenel resultadodelamediacióny/o puedenayudaralaspartesa tomarsusdecisiones Existen conflictos en que las deci- siones de las partes van a incidir nece- sariamente en la vida de otras perso- nas, como consecuencia de la relación habida entre ellas. No solo en el ámbito familiar, sino también en el laboral, co- mercial u organizacional, se establecen lazos que conforman la propia estruc- tura de esa familia, empresa u organi- zación. A efectos de este artículo, basta con que esa conexión sea indefinida, careciendo de relevancia que se asien- te en vínculos más o menos destaca- bles, como puede ser el parentesco. Puede haber supuestos en los que se hace necesario incluir en la media- ción a PERSONAS en principio ajenas al conflicto stricto sensu, pero CUYA PRESENCIA SE PRECISA PARA PO- DER O NO ADOPTAR UN ACUERDO O AYUDAR A TOMAR LA DECISIÓN MÁS ACERTADA. Pensemos en aque- llas cuestiones que, para poder lle- varlas a cabo, resulta imprescindible conocer la opinión de un tercero, no como experto, sino porque el resultado de la mediación le afectará muy direc- tamente. A veces resulta imprescindible conocer la opinión de un tercero, pues el resultado de la mediación le afectará muy directamente Al objeto de ilustrar esa cuestión, se analizan tres ejemplos: 1) Caso de conciliación de la vida laboral con la familiar: Debido a las nuevas obligacio- nes que le surgieron como con- secuencia del agravamiento de la enfermedad de su madre, M. solicitó a su empresa la posibi- lidad de entrar a trabajar a las 7:00 horas, con el fin de termi- nar su jornada a las 15:00 horas. Esto suponía un cambio notable, pues su horario venía siendo, desde hacía diez años, de 9:00 a 14:00 y de 15:00 a 18:00 horas, comiendo en el propio centro de trabajo. M. era cortadora en una fábrica de confección y necesi- taba ese ajuste para relevarse con la persona que atendía a su madre por las mañanas. La mediación se celebró entre la trabajadora y el dueño de la fábrica, que además era el admi- nistrador único de la compañía. Al principio, todas las reticen- cias del segundo se centraban en que no era posible hacer una
  • 3. 36 iuris 2.ª Junio 2014 ADR excepción, dado que el resto de los empleados (nueve) tenían el mismo horario y, si no idénticas, sí parecidas cargas familiares. Sin embargo, en la segunda sesión de mediación el empre- sario empezó a contemplar la posibilidad de que M. se mar- chara, pues se dio cuenta de que en esos momentos lo más importante era atender a su madre, en lugar de seguir en el taller, con la misma ocupación y sin posibilidad de promoción interna. A partir de ahí, el diálo- go entre ambos discurrió sobre la manera de llevar a cabo el cambio de horario, topándose las partes con un hecho impor- tante: el empresario no estaba dispuesto a darle las llaves de la fábrica a M., por lo que ella solo podría acceder a la misma si le abría el empleado de seguridad que trabajaba en el polígono donde se ubicaba la empresa. Al respecto hay que precisar que las labores de vigilancia las pagaban entre todos los indus- triales de dicho polígono. Llegados a este punto, se hizo necesario saber más acerca de la situación de la compañía de seguridad, pues las partes desco- nocían cuál era la rutina de los guardas jurados entre las siete y las nueve de la mañana, por qué zona se movían, etc. Dado que el dueño de la fábrica no pudo concertar ninguna cita con un representante de la entidad en cuestión, el mediador se puso en contacto con ella, acordando una entrevista en la que estarían pre- sentes las partes, pues esto agili- zaría el proceso y los asistentes, además, podrían barajar diversas alternativas, una vez escuchada la empresa de seguridad. Al final y resumiendo, las par- tes acordaron el cambio de ho- rario solicitado por M., quien se comprometió a estar puntual cada mañana a las 7:00 horas en la puerta de la nave, para que el vigilante pudiera abrirle las instalaciones. 2) Caso de abuela guardadora: En un supuesto de responsabi- lidad parental, los progenitores pactaron que la custodia del hi- jo común, de dos años de edad, se le atribuyera al padre, quien debía marcharse al extranjero durante tres meses por razones laborales. Como la madre, por diversos problemas sociosani- tarios, vivía en una residencia y no podía tener allí al menor, las partes convinieron que las facultades de guarda del niño, durante ese lapso de tiempo, las ejerciera la abuela paterna. Apremiaba, por tanto, que la abuela acudiera a mediación, para recoger su opinión al res- pecto y, en su caso, firmar el posible acuerdo. Así se hizo y, además, se pactó un régimen de visitas y comunicación a favor de la madre, que obviamente vinculaba a la citada abuela, pues era ella quien debía facili- tarlo mientras su hijo estuviera fuera de España. 3) Caso de conflicto intergenera- cional: L. es una mujer divorciada des- de hace doce años, que tiene asignada la custodia de un hijo de 15 por sentencia obtenida en un proceso contencioso. Hace unos meses que ha comenzado a convivir con quien es su pa- reja desde hace un año, dándo- se la circunstancia de que este hombre no es aceptado por el susodicho hijo, que lo ve como un extraño y un intruso que viene a «adueñarse» del espa- cio que, hasta ahora, les perte- necía solamente a él y a su ma- dre. L., además, se encuentra embarazada. Tras reiteradas disputas, cada vez más subidas de tono, la última de ellas se zanjó con el abandono, por parte de la pare- ja de la madre, del domicilio y la amenaza de romper la rela- ción como no encontraran una solución. Cabe decir que esa ri- ña originó una denuncia de los vecinos, acudiendo la policía municipal a la vivienda. Tras varias sesiones de media- ción en que la única disyuntiva dada por el joven era: «o él o yo, no hay sitio para los dos», las par- tes hablaron de un hermano de la madre (y, por lo tanto, tío del chi- co) que estaría dispuesto a cola- borar. Este señor acudió a una de las sesiones y, tras analizar pros y contras y barajar algunas otras opciones, las partes implicadas convinieron que acogería en su casa al sobrino, hasta su mayoría de edad o antes, si se reconcilia- ban el menor y su padrastro. Como puede apreciarse, en los tres supuestos intervinieron personas en principio ajenas al conflicto, pero cuya influencia afloró de manera decisiva en las entrevistas mantenidas con los mediados. Este influjo se concretaba en que tenían que realizar ciertas funcio- nes competencia de las partes. Aparte de los ejemplos que aquí se recogen, pueden ser múltiples las situaciones en que sea preciso traer a la mediación a un tercero porque las partes estén acor- dando cuestiones que sean incumben- cia de este o porque tengan la llave que les ayude a tomar la decisión adecuada. En cualquier caso, los mediadores de- berán tener en cuenta que concurran, al menos, las siguientes condiciones: • Que todas las partes estén de acuerdo, de manera inequívoca, en que esa persona ajena al con- flicto aparezca en la mediación. En principio y dado que el proce- so de mediación no requiere de tantos formalismos como cual- quier otra forma procedimen- tal de resolución de conflictos,
  • 4. 37iuris 2.ª Junio 2014 bastaría con que esta cuestión se abordara con los mediados y se conviniera con ellos si llamar o no a ese tercero. No obstante, aquellos mediadores que acos- tumbren a redactar actas en ca- da sesión de mediación pueden hacer constar la inclusión de ta- les personas en dichos escritos, reseñando claramente el objeto de todo ello. • Que el tercero ajeno tenga algo positivo que aportar, es decir, pueda contribuir al mejor desa- rrollo de la mediación. • Que se le explique a esa perso- na claramente en qué consiste la mediación, los principios que la informan y su papel en la misma, así como las reglas que lo rigen. • Que se haya acordado previa- mente con las partes cuáles son los hechos o extremos que de- sean compartir con esa tercera persona y si existe algún asunto que, por el contrario, desean se mantenga en secreto. No hay que olvidarse nunca de que la confidencialidad rige el proceso de mediación no solo de puertas afuera, sino también de puertas adentro. • En caso de pactarse algo que afecte al tercero y en especial aquellas cuestiones cuyo cum- plimiento dependa de su volun- tad, deberá constar por escrito su conformidad, aconsejándose que esto se refleje en el acuerdo de mediación. • Por lo que a los honorarios del mediador respecta, se entiende que esta materia se encauzará según la costumbre y manera de actuación del mismo. De to- dos modos y como regla general, se sugiere no cobrar a esos ter- ceros; en primer lugar, porque no son parte en sentido estricto y, en segundo lugar, porque tal vez exigirles que contribuyan al pago de cualquier importe pueda originar su decisión de apartarse y no colaborar. La confidencialidad rige el proceso de mediación no solo de puertas afuera, sino también de puertas adentro B)Menoresdeedad En otro orden de cosas y por lo que respecta a la incorporación de MENO- RES a la mediación, dejando a un lado aquellos conflictos en los que serían parte (por ejemplo, los intergeneracio- nales, es decir, problemas paterno o materno-filiales) y esos otros en que, aunque estuvieran representados, sin embargo pudieran ser llamados como directamente concernidos (conflictos sucesorios, cuando el menor tiene cier- ta edad), tal vez el campo donde pueda considerárseles claramente terceros ajenos sea el relativo a los conflictos de pareja de sus progenitores. En Ca- taluña, la Ley 15/2009, de 22 de julio, de mediación en el ámbito del derecho privado, se prevé la posibilidad de que los menores con suficiente conocimien- to, y en todo caso los mayores de doce años, puedan intervenir en aquellas mediaciones que les afecten (art. 4). Ninguna de las otras leyes autonó- micas de mediación, ni tampoco la na- cional, recogen de forma explícita la in- corporación de los menores, lo que en ningún caso debe interpretarse como imposibilidad. No obstante, cabe decir que los autores y mediadores no man- tienen una postura unánime, pesando mucho el criterio general de que los hi- jos no deben participar en los asuntos de sus mayores, debería abordarse este asunto con mayor elasticidad, ajustan- do la forma de hacer y conducir la me- diación al caso concreto. Ciertamente, debemos partir de la premisa de que el conflicto es entre los progenitores y no es responsabilidad de los hijos, por lo que deberá analizase en cada supuesto la conveniencia de incorporarlos o no a la mediación. Por eso, debería actuarse desde un encuadre previo: — Procedencia de la incorpora- ción y momento de hacerlo: no es necesario que sea desde un principio, ni que asistan a todo el proceso de mediación, sino cuando surja la necesidad. — Autorización de los progenitores, que podrá ser verbal o escrita, dependiendo de las característi- cas concretas del caso mediado, la actitud de las partes, los pro- tocolos de actuación de los me- diadores o del centro donde se realice la mediación, etc. — Tener claro para qué se les lla- ma a mediación. Toda incorpo- ración de terceros debe tener una finalidad y un objetivo de- terminado de manera precisa, necesidad que se acentúa en el caso de los menores. No debe dejarse de lado que, aunque la banda de edad puede ser am- plia (de doce a diecisiete años, más o menos, pudiendo existir supuestos en que sea proceden- te entrevistarse con niños de diez u once años), sin embargo el denominador común es que están viviendo una experiencia (la ruptura de sus progenitores o las tensiones posteriores a la misma) que no han provocado, no les gusta y probablemente no entiendan. Si unimos esto a las características normales que suelen presentar todos los adolescentes y preadolescentes, donde el ensimismamiento (en el sentido de centrarse en sí mis- mos) es notable, el grupo de pa- res (compañeros y amigos) suele regir los momentos importantes del día a día e impera la inclina-
  • 5. 38 iuris 2.ª Junio 2014 ADR ción por conseguir sus objetivos de manera inmediata, se enten- derá que el mediador no debería «entretenerse» en discursos am- plios, abstractos y polivalentes. En ocasiones, incorporar a los me- nores puede contribuir positivamente al fin de la mediación, que no es otro sino la búsqueda de soluciones satis- factorias para todas las partes, así co- mo al objeto concreto perseguido por los progenitores, que muchas veces va más allá de lo que sería pactar un acuerdo parental conforme a los requi- sitos legales. Además, al escucharlos, se satisface la necesidad humana bási- ca de contar con autonomía, entendida como la capacidad humana de empren- der acciones y desplegar estrategias para conseguir determinados intereses (Doyal y Gough, 1994). Esa presencia de los menores pue- de obedecer a las siguientes razones: a) Para clarificar cuestiones (dón- de vivir, tiempo de permanen- cia con cada progenitor, modo de relacionarse con la familia extensa, etc.). De esta forma, se les da la oportunidad de expre- sarse en cuestiones esenciales y muy importantes para ellos, sintiéndose más involucrados y abriéndose mejores perspec- tivas de normalización de las relaciones familiares. b) Para que se tranquilicen. A ve- ces, los progenitores no cuen- tan con la destreza necesaria para comunicarles a los hijos, de forma adecuada, su decisión de separarse y puede resultar útil hacerlo aprovechando al- guna sesión de mediación. En otros supuestos, las circunstan- cias han llevado a los adultos a estar muy distanciados, debi- do a las particularidades de la elaboración de su duelo, por lo que hablar conjuntamente con los menores acerca de las cues- tiones que pudieran afectarles puede resultar contraproducen- te si no se efectúa en un espa- cio relajado y neutral como es el que ofrece la mediación. Cabe decir que, para llevarlo a cabo, los hijos deben contar con la suficiente capacidad de raciocinio, estar dispues- tos a participar en alguna sesión de me- diación y que la pauta relacional con sus padres sea abierta y lo que normal- mente suele entenderse como sincera, en el sentido de que no haya inconve- nientes a que puedan abordarse todos los temas sin temor a que cualquier comentario o consideración efectuados por los menores sean interpretados de manera negativa. Es recomendable que los hijos, antes de proceder a una sesión conjunta con los progenitores, se entrevisten con el mediador Asimismo es importante que los hijos se sientan con suficiente libertad para intervenir o no, por lo que resulta recomendable que, antes de proceder a una sesión conjunta con los progeni- tores, se lleve a cabo alguna entrevista reservada con el mediador. Esta cues- tión debe abordarse claramente con los padres y, en caso de que fuera necesa- rio, habrá que ayudarles a reflexionar acerca de lo conveniente de esa entre- vista para sus hijos y para ellos mismos. Ahora bien, sin perder de vista que el rol del mediador no es dirigir la decisión de los progenitores hacia lo que este profe- sional desee o prefiera. Deberá actuarse con la diligencia debida, sin perder de vista los principios de voluntariedad, imparcialidad y neutralidad, acudiendo a criterios lo más objetivos posible para analizar las ventajas y posibles desven- tajas de que el menor acuda a la media- ción. Asimismo, los mediadores habrán de estudiar con las partes (los progeni- tores) el momento más adecuado para la participación de sus hijos, quién o quiénes estarán presentes, quién los acompañará y de qué forma anunciarán a los menores que van a ir a mediación. A este respecto, los mediadores pueden ayudar a los padres a prever las posibles reacciones y respuestas de sus hijos y cómo gestionarlas. Ya en la reunión con los hijos, debe- rá aclarárseles muy bien la finalidad de la misma e informar acerca de qué es la mediación y de la función del media- dor, así como transmitirles que están ahí para ser escuchados. Al objeto de crear confianza, se estima convenien- te incidir sobre la confidencialidad del proceso y que solo se les trasladará a los padres los datos o comentarios que ellos (los menores) autoricen. Resulta igualmente imprescindible que la in- formación que se les brinde a los meno- res sea la adecuada para su edad. Cuando tenga lugar la reunión con- junta con los progenitores, habrá que prestar especial atención a las posibles diferencias de poder entre los progeni- tores y los hijos. Aparte de llevar a cabo acciones de balanceo en la distribución de tiempos de intervención de los asis- tentes, es importante que los mediado- res apliquen técnicas que refuercen el reconocimiento mutuo, bloqueando ac- titudes impositivas o de sometimiento. Los mediadores tendrán en cuenta, además, que el sentido del tiempo no es igual en un adolescente que en un adulto, por lo que los encuentros con menores no deben durar tanto como una sesión de mediación al uso, pues más allá de treinta o cuarenta minutos puede hacérseles tedioso. También es importante que el mediador cuente con suficiente pericia para comunicarse con menores y establecer con ellos el necesario clima de confianza para que la mediación avance. Para ello, deberán sentirse escuchados, ver reflejadas sus emociones y recogidas sus preocupacio- nes, temores o dudas. Al hilo de lo ex- puesto, todos los menores tienen nece- sidades de tres tipos: físicas, cognitivas
  • 6. 39iuris 2.ª Junio 2014 y socio-emocionales, con lo que la entre- vista en mediación puede ser un punto de apoyo que les reafirme en que sus progenitores no van a descuidar tales necesidades. Se contribuye, por tanto, a su comprensión de la realidad privada y social, a su seguridad emocional, de identidad personal y autoestima. Por tales cuestiones, cabe pregun- tarse cómo deben comunicarse los me- diadores con los menores, sin perder de vista el ámbito en que se desarrolla la entrevista (ni es terapia ni es asesora- miento). Si bien es cierto que cada asun- to es diferente y cada niño o adolescente distinto, en términos generales pueden tenerse en cuenta las siguientes pautas: a) Utilizar un lenguaje compren- sible. b) Establecer los objetivos de la entrevista de forma clara, aco- tados y limitados a la capacidad del menor. c) Alejarles de planteamientos que originaran o reforzaran o un conflicto de lealtades. d) Remitirles a su vida cotidiana. e) Facilitarles la expresión de sus emociones, sentimientos, du- das, etc. f) Emplear ejemplos explicativos. g) Bloquear los intentos de los progenitores de hablar u opinar por sus hijos. h) Utilizar dibujos, esquemas, grá- ficos o historias. i) Servirse del humor para rebajar tensiones. En este orden de cosas, si un media- dor no se siente seguro en su trato con menores, puede acudir a la comediación con un compañero o compañera que sí cuente con las habilidades necesarias para desenvolverse con soltura en una entrevista con niños o adolescentes. En contraposición con lo que se viene diciendo, lo menores no deben participar cuando se aprecie alguna de las siguientes señales: • Los progenitores no son capa- ces de mantener un diálogo normal, sin descalificaciones ni tonos amenazadores. • Los progenitores no se legitimen recíprocamente como tales. • No se tenga claro para qué se incluye al hijo o a la hija. • No hay un acuerdo unánime entre los progenitores sobre si llamarlos o no al proceso. • Se atisba un conflicto de lealta- des entre los hijos con cualquie- ra de los progenitores. • Los menores se sienten presionados. • Los progenitores no saben ges- tionar o manejar sus emociones y sentimientos, especialmente la ira, la tristeza y el miedo. III.TERCEROSQUECONTRIBUYEN AIGUALARLASITUACIÓNDELAS PARTES Sean cuales sean los objetivos que las personas traen a mediación y las expectativas que alberguen, normal- mente todas piensan o que tienen mu- chas más posibilidades que las otras partes para salir airosas, o bien al contrario, es decir, existe quien se ve en peores condiciones que los demás para participar en el proceso de mane- ra paritaria. La labor primordial de los media- dores es reequilibrar los posibles des- fases que haya entre las partes, pues solo así podrán llevar a cabo dos fun- ciones establecidas de manera tajante por la ley de medicación en asuntos civiles y mercantiles (art. 13): facilitar la comunicación entre los participan- tes y desarrollar una conducta activa, tendente a lograr el acercamiento de los mismos. A esto hay que añadir que ese mismo art. 13 establece que los mediadores cuidarán de que los me- diados se encuentren siempre conve- nientemente asesorados e informados. Solo desde la igualdad entre las partes puede realizarse el proceso con equi- dad y sin apartarse del binomio ganar/ ganar que preside la mediación como sistema colaborativo de solución de conflictos. Aparte de las técnicas y herramien- tas que el mediador, como profesional experto, pueda utilizar, hay ocasiones en que alguna de las partes necesita un apoyo o una ayuda que, de facilitársela aquel, pondría en entredicho su impar- cialidad. El caso más frecuente es el de los asesores en sentido amplio (abogados, economistas, arquitectos, terapeutas, etc.), cuya inclusión en el proceso pue- de ofrecer la seguridad que necesitan las partes (o una de ellas) para tomar la decisión más adecuada. Obviamente, cuanto mejor informado esté alguien, mayor capacidad tendrá para pactar en igualdad y con planteamientos rea- listas. Cuando participen estos profesio- nales, debe dejarse claro que lo hacen como expertos, para orientar o aseso- rar cuando sea preciso, no para tomar la palabra en el lugar de su cliente ni para subvertir su voluntad. Resulta imprescindible que suscri- ban un compromiso de confidenciali- dad, responsabilizándose de guardar secreto sobre las cuestiones conocidas en el ámbito de la mediación. También es importante que asuman el deber ético de no participar en ningún pro- ceso contencioso que pudiera incoarse por cualquiera de las partes y estuvie- ra relacionado con el objetivo de esa mediación. Debe tratarse, por tanto, de una práctica colaborativa, alejada de cualquier atisbo analógico con lo que sería el proceder de dichos expertos en una sala de audiencias o ante un árbitro.
  • 7. 40 iuris 2.ª Junio 2014 ADR Pero también pueden surgir situa- ciones en que el desequilibrio venga dado por las condiciones personales de una de las partes, ya sean físicas, aní- micas o de cualquier otra índole. Vaya por delante que, en términos genera- les, las personas que asisten a media- ción deben hacerlo por sí mismas. Sin embargo, esos apoyos o ayudas que les pueden proporcionar terceras personas no trastocan el carácter personalísimo de este método de gestión de conflictos. Para ilustrar cuanto se viene exponien- do y a título de ejemplo, a continuación se recogen dos casos muy parecidos: 1) El intérprete: El caso versaba sobre un con- flicto entre dos personas de nacionalidad china, en España y con mediadores sin conoci- mientos de chino. Una de las partes, aunque en- tendía perfectamente el caste- llano, mostraba dificultades pa- ra elaborar ciertas frases, lo que entorpecía la comunicación. Su compatriota, con mucha más soltura en el idioma español, se ofreció a traducirle aquello que no pudiera o no supiera de- cir adecuadamente, lo que fue aceptado por el primero. Pero lo que se preveía como puntual para algunas palabras concre- tas, a los pocos minutos se con- virtió casi en un monólogo por parte del chino políglota. Los mediadores, tras retirarse unos instantes a analizar la cuestión, les plantearon a las partes la conveniencia de con- tar con un intérprete, haciendo hincapié en la necesidad de que ambos participaran por igual en el proceso de mediación. A la sesión siguiente los interesa- dos acudieron con un intérprete, que fue traduciendo al español lo que las partes decían en chino, que era casi todo lo que hablaban entre ellas, al interactuar. 2) La máquina Se trataba de una pareja casa- da desde hacía cuarenta años. Iban a mediación para divor- ciarse. La mujer padecía una enfermedad degenerativa que la obligaba a moverse en silla de ruedas y a comunicarse a través de un traductor robotiza- do. Para que este artilugio «ha- blara», su usuaria iba tecleando las palabras. Aparte de este im- pedimento físico, no adolecía de ninguna patología psíquica. Debido a la intensidad de las emociones, la esposa se ponía nerviosa y se equivocaba al escribir en el teclado cuanto quería decir. Su marido cogía a veces la máquina ponía las pa- labras que pensaba quería decir su mujer, lo que le enfadaba a esta. Abordada esta cuestión por el mediador, las partes acordaron que entraría en la mediación una de sus hijas y que sería la encargada de ayudar a su ma- dre tecleando. Así se hizo. En ambos casos el desequilibrio se producía porque una de las partes, hay que pensar que diligentemente y para cooperar, se ofrecía a ayudar a la otra para hacerse entender. Sin embargo, en el primer supuesto existían dudas acerca de que el «traductor» estuviera siendo fiel a las palabras del otro in- terlocutor. En el segundo supuesto, el proceder del marido era vivido por la esposa como una intromisión y no esta- ba dispuesta a aceptar su auxilio. IV.CONCLUSIONES En la práctica de la mediación pue- de resultar oportuno valerse de terceros que contribuyan al buen desarrollo de la misma. Unas veces será porque el cum- plimiento del acuerdo depende de ellos o porque su opinión deba tenerse en cuenta por los mediados para poder to- mar la decisión más adecuada. En otras ocasiones, la incorporación de personas no partes servirá para mantener o res- tablecer el equilibrio de poder entre las partes. En cualquier caso, llevar a cabo esas incorporaciones no debe calificarse como algo contrario a las buenas prácti- cas, sino todo lo contrario, pues se trata de facilitar unos cauces e instrumentos dirigidos a la satisfacción de los intere- ses de todos los interesados. Resulta imprescindible que los asesores suscriban un compromiso de confidencialidad Los mediadores deben ser cuida- dosos, eso sí, para que su trabajo no se desvirtúe, en el sentido de que han de quedar salvaguardados los principios de la mediación. Y, por supuesto, cualquier duda sobre la conveniencia o no de lle- varse a cabo la inclusión de ese tercero, deberá analizarse desde parámetros de conveniencia para el proceso y para las partes, para nadie más, siendo, por ende, los mediadores conscientes de sus propios límites para no incurrir en errores que pudieran desencadenar un conflicto no deseado. BIBLIOGRAFÍA • Doyan, L. y Gough, I: «Teoría de las necesidades humanas». Red. Icaria, 1994. • Munduate, L. y Medina, F.J: «Ges- tión del conflicto, negociación y mediación». Ed. Pirámide, 2005. • Ripol-Millet, A: «Estrategias de mediación en asuntos familiares». Ed. Reus, 2011. • Rozenblum de Horowitz, S: «Me- diación. Convivencia y resolución de conflictos en la comunidad». Ed. Graó, 2007.