Successfully reported this slideshow.
INDICEINTRODUCCIÓN                                                       3ANTECEDENTES HISTORICOS DEL DERECHOSOCIETARIO EN...
La ley federal norteamericana:       18Perú:                                18Ley de Japón:                        18Argen...
INTRODUCCIÓN El presente trabajo, analiza el contexto en el que se desarrollan las sociedadesmercantiles por medio de la t...
El recurso técnico de las formas asociativas con una finalidad comercial, surgiócomo una manera de satisfacción a las nece...
sociedades comerciales fue la regulación de la Sociedad Anónima, como técnicajurídica de materialización de la empresa mod...
comerciales. En efecto, la dirección empresaria, en aquellas sociedades conactividades de gran importancia, se encuentra g...
derecho de las sociedades mercantiles. Es conocido por todos que la dinámica deeste último sector del Derecho requiere con...
firma digital, pues cumple con las características esenciales de la firma ológrafa,es decir que permite simultáneamente id...
2. Derecho Societario electrónico en Guatemala.A pesar de que en nuestro país no disponemos de legislación y estudios seri...
legal de perfecta fungibilidad entre comunicación electrónica. Ni siquiera medianteel empleo de la firma digital”[2].Refle...
Es importante tomar en cuenta que el Código de Comercio de Guatemala requierede ser mirado desde el nuevo plano de la tecn...
frecuente absentismo que se produce en las juntas generales de las sociedadescotizadas, con un accionariado numeroso y dis...
correos electrónicos a un sitio Web habilitado al efecto. El sistema recogido en laLey de Sociedades Anónimas (LSA), permi...
tratamiento de los temas; verificándose tales presupuestos el Consejo deberáconsiderarse como reunido en el lugar en el cu...
documentación social y donde se labrarán las actas, determinar la jurisdicción yley aplicable, por caso), pero no para del...
que sea necesaria, a fin de hacer nuestro trabajo de una forma más eficaz,confiable y efectivo.Proyecto de Régimen uniform...
La Ley del 13 de junio de 1997 posee un cuerpo breve y conciso de 16 artículos.En el art. 1° se encarga de definir los obj...
Incluye, además un capítulo sobre derechos básicos que deben tener losconsumidores que van a realizar transacciones por me...
En junio de 1999 se dictó el Decreto Supremo Nº 81, regulador del uso de firmasdigitales y documentos electrónicos al inte...
• Es de todo conocimiento la estrecha relación entre lo económico y lo jurídico;por lo que una adaptación a una tendencia ...
Aguilar Guerra, Vladimir Osman. “La Sociedad Anónima.” Editorial Serviprensa, S.A. Marzo 2003.Aguilar Guerra, Vladimir Osm...
[7] http:-// www.derecho-comercial.com[8] http:-// www.derecho-comercial.com[9] Ibíd.[10] Aguilar Guerra. La Sociedad Anón...
Upcoming SlideShare
Loading in …5
×

Derecho societario electrónico

2,558 views

Published on

documento referente al derecho societario

  • Be the first to comment

Derecho societario electrónico

  1. 1. INDICEINTRODUCCIÓN 3ANTECEDENTES HISTORICOS DEL DERECHOSOCIETARIO EN GENERAL: 41.- Las civilizaciones de la antigüedad. 42.- Grecia. 43.- Las tendencias actuales. 4NATURALEZA JURÍDICA: 6DERECHO SOCIETARIO ELECTRONICO 61. El Documento Electrónico y la Firma Electrónica 71.1 Definición de Firma Electrónica: 71.2 Principios que informan la firma electrónica: 81.3 Regulación de la firma electrónica en el derecho comparado: 81.4 La regulación legal de La Firma Electrónica en Guatemala: 82. Derecho Societario electrónico. 92.1 Comunicaciones electrónicas entre la sociedad y los socios 93. Convocatoria Electrónica del Órgano 114. El Voto Electrónico 115. Asambleas por videoconferencia. 136. Publicidad Legal de Acuerdos y Decisiones Legales 15Italia: 17Alemania: 17La directiva de la Unión Europea: 17Portugal: 17España: 17 1
  2. 2. La ley federal norteamericana: 18Perú: 18Ley de Japón: 18Argentina: 18Chile: 19CONCLUSIONES 20BIBLIOGRAFIA 21 2
  3. 3. INTRODUCCIÓN El presente trabajo, analiza el contexto en el que se desarrollan las sociedadesmercantiles por medio de la tecnología y elementos técnico-científicos que agilicenlos mercados ya sea de uno o varios Estados.El encuentro entre la apertura de los mercados y la unificación de criterios legales,no ha sido lo cordial que se deseara en los países latinoamericanos en especiallos países del istmo centroamericanoComo es de conocimiento, fue hasta 1,995 que el acceso a Internet fue decarácter público ya que antes de esa fecha era de uso exclusivo de la inteligenciamilitar de países desarrollados. Esto cambió casi de forma radical el modo decomerciar entre esos países, ya que se establece una comunicación rápida,eficiente y segura de intercambio de información, sea, esta, de cualquier índole.Con el paso de los años, el comercio electrónico, ha dejado de ser un modo denegociar de países poderosos, y se abre la tendencia hacia otros mercados, comoes el caso latinoamericano.El comercio electrónico, se ayuda de tecnología basada en internet, y esta a suvez de elementos como lo es la firma electrónica, asambleas virtuales,convocatorias a distancia, entre otras; la cuales serán tratadas en la presenteinvestigación.El Derecho Societario Electrónico, facilita a las personas jurídicas a agilizarrequisitos y formalidades que la legislación actual no contempla, creando así unnuevo campo de trabajo el cual debe, en forma imperante, regularse legalmentepara su aplicación eficaz a casos concretos.ANTECEDENTES HISTORICOS DEL DERECHO SOCIETARIO EN GENERAL: 3
  4. 4. El recurso técnico de las formas asociativas con una finalidad comercial, surgiócomo una manera de satisfacción a las necesidades de diferentes comunidades,en cuanto a la facilitación y expansión del tráfico comercial. Es decir, laorganización jurídica de la sociedad comercial fue precedida por una realidad endonde la reunión de esfuerzos permitía un mejor logro de determinadasfinalidades.1.- Las civilizaciones de la antigüedad.Es así, como en los pueblos de la antigüedad no encontramos estructurasorganizativas que puedan asemejarse a las formas asociativas que fueronapareciendo en la evolución de la sociedad comercial, hasta llegar a la actual, contodos sus tipos y formas. Diferentes razones constituyeron esta falta deorganización asociativa en las primeras civilizaciones. Algunas de las mismasestaban dadas por la escasa comunicación entre los pueblos, lo que traíaaparejado muy poco intercambio entre ellos; además de las constantes luchas alos que estaban sometidos. Otra importante causal, estaba determinada por lamonopolización de ciertas actividades por parte de Estado. Así, por ejemplo,encontramos como en Egipto la actividad industrial estaba dirigida en todo sentidopor el poderoso Estado, abarcando tanto la artesanal, como así también lasgrandes construcciones que se llevaban a cabo.En los pueblos mesopotámicos y mediterráneos, se presentaba una situaciónsemejante. Si bien, se reconocía una cierta libertad a los individuos para elintercambio, la presencia e intervención de la administración pública en laactividad comercial, tenía una importancia relevante. Sin embargo,particularmente, en Babilonia, el Código de Hamurabi, contenía una de las másantiguas referencias en cuanto a la regulación jurídica de la actuación humanaasociada.2.- Grecia.Por su parte, en Grecia, se produjeron los primeros antecedentes de expansión dela actividad económica. Fueron de importancia el desarrollo de las construccionesnavales, la metalurgia y las cerámicas. Acompañada de una incipiente libertadpolítica, logró surgir una burguesía mercantil. Sin embargo, agrupacionesasociativas no se manifestaron sino hasta el siglo IV a.C.3.- Las tendencias actuales.Durante el siglo XX, se ha producido una tendencia cuyo objeto fue lasistematización del derecho de las sociedades en regímenes normativosespeciales. Tal es el caso de la ley alemana de 1937 y su reforma de 1965, la leyespañola de 1951, la ley francesa de 1966; la holandesa de 1971. En todas estasnormativas, el tipo societario que ha significado el eje de la estructuración de las 4
  5. 5. sociedades comerciales fue la regulación de la Sociedad Anónima, como técnicajurídica de materialización de la empresa moderna.Uno de los elementos que provocó una alteración en los moldes legislativosreferidos al actual derecho de las sociedades, fue el fenómeno mundial de laglobalización; aquella que durante el pasado siglo ha caracterizado el actuar degrandes empresas en diferentes partes del mundo. Sociedades que dejaron deactuar casi exclusivamente en el ámbito nacional, se transformaron en entes queextendieron sus actividades fuera de las fronteras donde fueron creadas.A ello también se agregó la aparición de los denominados grupos económicosmultinacionales que presentan verdaderos conflictos en cuanto a la identidad delos entes y las responsabilidades de éstos por las actividades de otros de unmismo grupo en diferentes naciones. La aparición de los grupos es consecuenciadel crecimiento y desarrollo del capitalismo, que lleva a la necesidad de concentrarcapitales, para establecer relaciones de coordinación y de subordinación entre lassociedades de un mismo grupo.En este escenario, el derecho internacional privado de las sociedades, tuvo y tieneun importante papel a la hora de armonizar y resolver conflictos en laslegislaciones nacionales, interesándose en casos que “debido a su vinculación conuna pluralidad de sistemas jurídicos nacionales aparecen social y normativamentemultinacionalizados” Ello, acompañado por la aparición de bloques económicos,creadores de mercados comunes, tales como la Unión Europea y el novelMERCOSUR. Estas integraciones demandan la gradual pero firme armonizaciónde las legislaciones societarias, a través de acuerdos internacionales y la sanciónde normativas supranacionales tendientes a la creación de entes idealesuniformes, o al menos armonizados. En este sentido son claros los ejemploseuropeos en donde legislaciones de diferentes países comunitarios han receptadoen sus legislaciones las directivas que la Unión Europea que promueven laarmonización legislativa en pro a la integración comunitaria. Dichas Directivas, sondirigidas a los Estados Miembros, estableciendo los criterios que cada uno deellos debe adoptar para adecuar en sus legislaciones internas, a los efectos dealcanzar una legislación cuasi uniforme. Así, Inglaterra, en 1985 dictó laCompanies Acts que siguió la directiva de la U.E. en cuanto a la regulacióncorporativa en el régimen jurídico de Gran Bretaña. De la misma forma, España en1989 dictó la ley de Sociedades Anónimas y en 1995 la ley de Sociedades deResponsabilidad Limitada, que responden a las directivas de la U.E. en materia desociedades comerciales.La concentración y el crecimiento de los mercados de capitales, que han captadoahorristas de una manera creciente a nivel mundial, provocó la atomización de lastenencias accionarias de aquellas grandes sociedades que han recurrido almercado como medio de financiación. Esta circunstancia, acompañada por unacreciente complejidad y tecnificación en el manejo de empresas, produjo unadisociación entre los conceptos de propiedad y gobierno de las sociedades 5
  6. 6. comerciales. En efecto, la dirección empresaria, en aquellas sociedades conactividades de gran importancia, se encuentra generalmente en cabeza deprofesionales con amplios conocimientos y experiencia en el campo de losnegocios, quienes en la mayoría de los casos no se identifican con quienesostentan la titularidad del capital.Otra tendencia de estos últimos años está dada por las legislaciones que hanincorporado la constitución de la sociedad unipersonal. Esta realidad, tiene comofinalidad la protección del empresario individual en su patrimonio personalrespecto de las obligaciones surgidas como consecuencia de los negocios de suactividad comercial. Sin embargo, no es poco el número de doctrinarios que vendesvirtuada la naturaleza intrínseca de la sociedad, ya que el concepto desociedad posee en su raíz medular la existencia de al menos dos personas parasu existencia.Finalmente, existe la voluntad de descomprimir ciertos aspectos rígidos en laslegislaciones sobre la materia societaria, dada la accesibilidad a ciertosinstrumentos tecnológicos que facilitan la comunicación, pudiendo salvarfácilmente el obstáculo de las distancias. Así por ejemplo, la posibilidad de queciertas reuniones sociales, respecto de las cuales, algunas leyes exigen lapresencia personal, puedan ser celebradas a través de medios electrónicos decomunicación.NATURALEZA JURÍDICA:La naturaleza jurídica del derecho informático como ciencia y rama autónoma delderecho. Llegando a la conclusión de que el Derecho Informático constituye unarama autónoma del Derecho y por ser una rama atípica del mismo estáenmarcada tanto en el ámbito del Derecho Público como del Derecho Privado. Demanera que al hablar de la naturaleza jurídica del Derecho Informático de debehacer referencia al Derecho Informático Público y al Derecho Informático Privado.Constituye una ciencia y rama autónoma del derecho que abarca el estudio de lasnormas, jurisprudencias y doctrinas relativas al control y regulación de lainformática en dos aspectos: a) Regulación del medio informático en su expansióny desarrollo y b) Aplicación idónea de los instrumentos informáticos.Por lo tanto podemos decir que el derecho societario electrónico se desprende dela rama del derecho informático privado.DERECHO SOCIETARIO ELECTRONICOLos sectores de la informática y las nuevas tecnologías plantean al estudio delderecho el problema del documento electrónico, la firma digital y su aplicación al 6
  7. 7. derecho de las sociedades mercantiles. Es conocido por todos que la dinámica deeste último sector del Derecho requiere constantes adaptaciones para poder dotarde un marco jurídico al constante desarrollo de nuevas técnicas de desarrollo denegocios. Sobre todos estos temas los juristas han escrito y propuesto teoríassugiriendo acerca del valor probatorio y la fuerza legal de estos nuevos fenómenostecnológicos. La necesaria aplicación de estos avances al derecho societario dalugar al nacimiento del "derecho societario electrónico".Para analizar la importancia del derecho societario electrónico es necesario hacerun breve estudio sobre el documento electrónico y la firma electrónica.1. El Documento Electrónico y la Firma ElectrónicaLa importancia del documento electrónico radica en la fuerza probatoria delmismo, para que este revista de total validez es necesario la certificación de lacapacidad y la titularidad del la firma electrónica de los otorgantes. El nacimientode la fe pública virtual solamente se produce cuando la ley admita lasdeclaraciones de voluntad expresadas por los medios informáticos.1.1 Definición de Firma Electrónica:En Wiki pedía encontramos la siguiente definición: Se podría decir que una firmaelectrónica es una firma digital contenida o almacenada en un contenedorelectrónico, normalmente un chip ROM. Su principal característica diferenciadorarespecto a la firma digital es su cualidad de ser inmodificable (inviolable). No sedebe confundir el almacenamiento en hardware, como por ejemplo, en un chip,con el almacenamiento de la firma digital en soportes físicos; es posiblealmacenar una firma digital en una memoria flash, pero al ser esta del tipo RAM yno ROM, no se consideraría una firma electrónica sino una firma digital contenidaen un soporte físico.Ayala, al ser citado por el Doctor Vladimir Aguilar en su obra el Negocio Jurídicodefine a la firma electrónica como “aquellos datos en forma electrónica,consignados en un mensaje de datos, adjuntados o lógicamente asociados almismo, por cualquier tecnología, que son utilizados para identificar al firmante enrelación con el mensaje de datos, e indicar que firmante aprueba la informacióncontenida en el mensaje de datos y que produce los mismos efectos jurídicos quela firma autógrafa siendo admisible como prueba en el juicio”.[1]La firma electrónica utiliza un sistema de claves que permite efectuar operacionesen una transacción por medio de Internet, garantizando la seguridad en lascomunicaciones electrónicas a través de la criptografía asimétrica o de clavepública que constituye el único método actualmente capaz de implementar la 7
  8. 8. firma digital, pues cumple con las características esenciales de la firma ológrafa,es decir que permite simultáneamente identificar en forma inequívoca al autor yverificar ciertamente que el mensaje no ha sido alterado desde el momento de sufirma.1.2 Principios que informan la firma electrónica:- Autenticidad: brinda la certeza que la firma electrónica realmente pertenece a lapersona que la ejecutó.- Libertad contractual de las partes: las partes son libres de pactar utilizando lafirma electrónica.- Integridad: indica que los datos consignados en el documento electrónico no hansido alterados desde el momento de su emisión, admitiendo prueba en contrario.1.3 Regulación de la firma electrónica en el derecho comparado:A finales de 1999 la Unión Europea aprobó las directrices sobre las firmaselectrónicas, en varios países han sido publicadas normas legislativascorrespondientes a esta materia, en varios países Latinoamericanos también haniniciado la regulación de la infraestructura de la firma electrónica.1.4 La regulación legal de La Firma Electrónica en Guatemala:El decreto 47-2008 LEY PARA EL RECONOCIMIENTO DE LASCOMUNICACIONES Y FIRMAS ELECTRÓNICAS, crea las bases jurídicas para eluso de la Firma Electrónica en la República de Guatemala.Dentro de la Cámara de Comercio de Guatemala se crea la entidad denominadaFirma-e que es la primer autoridad de Registro de Firmas Electrónicas en nuestropaís, logro alcanzado gracias al apoyo del Banco Interamericano de Desarrollo(BID) a través del Fondo Multilateral de Inversiones FOMIN dentro de la ejecucióndel proyecto ATN/ME 9031-GU “Apoyo al Comercio Electrónico”. Lo cualconstituye un gran avance para desarrollar la rapidez y simplicidad del comercioguatemalteco y que constituyen bases del derecho mercantil.Sin embargo en la práctica aún no se han reconocido las bondades de lacriptografía de clave pública como único método eficaz capaz de reconocerautoría e integridad al documento digital. Ya que por temor a lo desconocido nose acepta que esa tecnología sirva como forma de implementar legalmente elreconocimiento legal del documento electrónico.Así pues se concluye con este corto análisis del documento electrónico y la firmadigital estableciendo las características principales de estos dos temas que sonfundaméntales previo a realizar el estudio del derecho societario electrónico. 8
  9. 9. 2. Derecho Societario electrónico en Guatemala.A pesar de que en nuestro país no disponemos de legislación y estudios serios acerca del derecho societario, es evidente que la gran mayoría de las sociedadesque operan en el país tienen un sitio corporativo en Internet. La falta deregulación en nuestro sistema legislativo no debe de ser obstáculo para lautilización de los medios electrónicos en las sociedades mercantiles. Aunqueactualmente nuestra legislación es exclusivamente pensada en el documento consoporte papel, sería de gran beneficio que el legislador asumiera un papel activoen la recepción de nuevas técnicas de comunicación electrónica para lassociedades mercantiles. Teniendo un avance significativo la promulgación deldecreto 47-2008 LEY PARA EL RECONOCIMIENTO DE LASCOMUNICACIONES Y FIRMAS ELECTRÓNICAS. No obstante aún existedesconfianza y falta de certeza en su funcionamiento práctico, por lo que aún nose hace evidente una aplicación real de la misma.2.1 Comunicaciones electrónicas entre la sociedad y los sociosDentro de la dinámica societaria es necesario que ciertas comunicaciones seannotificadas a la sociedad, a los socios y/o terceros y viceversa.El socio en determinado momento puede desear comunicarse con la sociedadpara ejercer sus derechos ante ella por ejemplo, recibir información de estadosfinancieros, ejercer derechos preferentes, para solicitar exámenes de libroscontables, o para comunicar la representación conferida a un tercero para asistira la asamblea.La sociedad eventualmente también debe comunicarse con sus accionistas oterceros involucrados dentro de la sociedad, para notificarles la realización deasambleas, con distintos fines, presentarles proyectos para su aprobación,nombrar representantes legales, convocar a asambleas, presentar estados decuentas de liquidación, etc.El Código de Comercio de Guatemala no estipula nada a cerca del documento denotificación ya que se puede realizar por distintos medios que no necesariamentepueden ser ológrafos o autógrafos, puesto que se pueden realizar por medio deteléfono, fax, fotocopia etc., lo cual puede sugerir la admisión del domicilioelectrónico como válido y vinculante para las comunicaciones requeridas por esteprecepto legal.“Mientras no exista en nuestro derecho la garantía efectiva no meramente formaldel acceso universal a Internet no se dan las condiciones para imponer un modelo 9
  10. 10. legal de perfecta fungibilidad entre comunicación electrónica. Ni siquiera medianteel empleo de la firma digital”[2].Reflexionando sobre el concepto de domicilio en las sociedades se resalta lafunción de nexo para comunicar las relaciones intra y extrasocietarias por lo cuales importante que el diario de publicaciones legales tenga lugar en el mundodigital, como sucede con un sinnúmero de diarios que tiene su copia digital enInternet. Como señala acertadamente Carlino, “hoy en día "publicar" es totalmentecompatible con la edición electrónica en una red de acceso público.” [3]En la actualidad nos hemos acostumbrado a considerar el domiciliounidimensionalmente, concebido sólo en el plano material o físico y asentado enregistros de soporte papel en los que se escriben los datos de esa dirección. Porlo cual la sugerencia, de un domicilio electrónico, es revolucionaria y sobre todoposible tanto por los medios técnicos existentes. Por lo cual se puede decir que laausencia de legislación en esta materia no implica que deba interpretarse comoprohibición de utilización de las formas electrónicas de comunicación dentro de lasociedad, ya que puede establecerse dentro del pacto social las comunicacioneselectrónicas.“En Holanda, el decreto de 18 de Septiembre de 1997 por el se regula el Registrode Comercio incluye en el artículo 1.d) entre la información registral relativa a laspersonas físicas la de la firma digital utilizada en su caso. Las entidades inscritaspueden hacer constar en el Registro, además de su teléfono y número de fax ladirección de su correo electrónico”. [4]“Por su parte el Registro Francés ofrece un servicio a las sociedades que consisteen colocar un link en el sitio de la sociedad en Internet mediante la inserción de unicono registral que permite a quienes consultan la pagina Web acceder de unamanera interactiva a los datos regístrales de la sociedad y a la demás informaciónactualizada”.[5]Las ventajas de las comunicaciones electrónicas por sobre las tradicionales, sonsuperiores, únicamente que no se está acostumbrado a escuchar pero que es unaverdad: que en el mundo digital hay más seguridad que en el mundo del papel,aunque es importante resaltar que para obtener esa garantía es necesario que seaseguren las autorías del mensaje es decir que el remitente sea quien dice ser, laintegridad que el mensaje no haya sido alterado, el problema del rechazo deorigen, la constancia de fecha de emisión y recepción la confidencialidad. Estosrequisitos pueden cumplirse mediante el adecuado empleo de lascorrespondientes soluciones técnicas. 10
  11. 11. Es importante tomar en cuenta que el Código de Comercio de Guatemala requierede ser mirado desde el nuevo plano de la tecnología; se requiere un cambiocultural, para superar el estándar de seguridad que se impuso con la firmaautógrafa. Aunque en nuestro país ya esta implementada una ley al respecto de lafirma electrónica, aún no se da su uso práctico.3. Convocatoria Electrónica del ÓrganoLas ventajas que se originan de la admisibilidad de un pacto incluido en laescritura social, en el que se establezca como forma de convocatoria, la víaelectrónica a la dirección de correo electrónico señalada por el socio. Al respectocabe mencionar que la reforma al actual Código de Comercio se hace necesariaya que nuestro texto normativo está pensado únicamente en soporte papel, lo cualen la actualidad constituye un obstáculo al mundo dinámico en el que se vive hoyen día, se debe permitir acumulativamente pactar en la escritura social remitir laconvocatoria mediante la comunicación electrónica o bien publicar la convocatoriamediante la inserción de la publicidad formal de la sociedad que se difundeelectrónicamente en la red administrada por el registrador mercantil.Este sistema de inserción de anuncios en la red verificada por el registradormercantil constituye una solución en dos puntos: 1. En ahorro económico 2. Facilidad de la difusión de la informaciónOtro beneficio es que permite al registrador la calificación previa de su contenidoverificando probables errores en forma.Es necesario una modificación legislativa en relación a la permisión deconvocatorias por cualquier medio electrónico ya que cualquiera de ellos esplenamente licito; siempre y cuando este previamente determinado en la escrituraconstitutiva de la sociedad.4. El Voto ElectrónicoLas nuevas tecnologías ofrecen importantes recursos para facilita la actividad delos órganos sociales y en la actualidad son un instrumento decisivo al servicio dela gestión empresarial para favorecer el empleo de este tipo de medios sin mermade las garantías jurídicas.En las sociedades anónimas, el voto electrónico facilita este derecho de losaccionistas y estimula su participación en las decisiones societarias, evitando el 11
  12. 12. frecuente absentismo que se produce en las juntas generales de las sociedadescotizadas, con un accionariado numeroso y disperso.Se entiende que una reunión o sesión es la concurrencia física, simultánea, en unlugar determinado y en un mismo tiempo de los miembros integrantes de unconsejo. Cabe mencionar que el espíritu de toda opinión o voto es la declaraciónde una voluntad, por lo que se opina que al quedar plasmada la voluntad de laspartes no es necesaria, a criterio, la presencia física de los miembros.Se quiere decir con lo anterior que cualquier medio electrónico, tecnológico ocientífico que permita la agilidad de, en este caso, una asamblea, debe seradoptado como válido en la legislación, y con ello ir adaptando una normativa lasnecesidades y tendencias mundiales.El Artículo 143 del Código de Comercio guatemalteco expresa que el lugar de lacelebración de la asamblea es único y legalmente exigido. Con ello se visualizaun obstáculo en la agilización de asambleas y sus respectivas opiniones de susmiembros. Es necesaria la creación de normas legales y reglamentarias quepermitan ingresar a un mundo globalizado y moderno, con el fin de no rezagarnuestras posibilidades de desarrollo económico y social.“A pesar de la existencia de voces críticas que desaconsejan esta opción, porentender que difícilmente se puede lograr el mismo grado de interacción que enuna Junta real (sobre todo en relación con el derecho de información), el legisladorno ha considerado oportuno admitir el voto electrónico. Asimismo, en esta mismadirección cabe destacar las novedades de transparencia para potenciar el derechode información de los accionistas en las sociedades cotizadas. En estassociedades se hace preceptiva la publicación en la página Web de la compañíade informe de buen gobierno, del reglamento de la junta y el del consejo, y demásdocumentación societaria para reforzar el derecho de información delaccionista”[6].Uno de los principales problemas del voto electrónico está en la necesidad de quegarantice la identificación del sujeto que ejerce el derecho y el contenido delmismo; y como respuesta a esta problemática existen las firmas electrónicas quepermiten asegurar la identidad del firmante.5. Asambleas por videoconferencia.Las leyes societarias actuales siguen exigiendo un lugar físico de celebración de laJunta, de lo que se deduce que al día de hoy, no cabe la celebración de JuntasVirtuales, es decir, aquellas en las que ninguno de los socios se reúnen en unlugar físico concreto, sino que crearían un foro virtual enviando y recibiendo 12
  13. 13. correos electrónicos a un sitio Web habilitado al efecto. El sistema recogido en laLey de Sociedades Anónimas (LSA), permite la celebración de una junta generalde accionistas en el domicilio social y que dicha junta se vea complementada porla asistencia, a distancia, de socios que no estén presentes, el secretario ypresidente de la junta se encargarán de verificar la validez de la constitución de laJunta, así como el resultado de la votación y demás requisitos legales.El requisito esencial para la validez de la asamblea por vídeo conferencia en lasede o sucursal, será que todos los participantes puedan ser identificados yparticipen de la discusión, intervengan en tiempo real en el tratamiento de lostemas y participen de la votación. sesión, que será donde se extenderá y firmaráel acta en el libro correspondiente, la validez de los poderes, la posibilidad deintervenir en tiempo real por parte de todos los socios, la regularidad de lavotación, y de dar cumplimiento a las directivas del Presidente de la asamblea"General", a quien trasmitirán el acta que se firme. Cuando a la hora prevista parael comienzo de una asamblea, no fuese técnicamente posible la conexión con unasucursal, la asamblea no será válida y deberá ser convocada para una fechaposterior. En el caso de una asamblea en que por motivos técnicos existanproblemas de conexión con una filial luego de iniciada la misma, el presidente dela asamblea “General” deberá suspenderla y serán consideradas válidas lasdecisiones adoptadas hasta el momento de la suspensión. En caso deimpugnación, podrá ser utilizada por el Presidente y el Secretario de la asamblea“General”, como prueba de la presencia del socio, de la validez de la reunión y dela deliberación, la vídeo registración de la videoconferencia.“Cuando por efecto del desarrollo de la tecnología se puedan utilizar otras formasde convocatoria para la reunión y la votación, las consecuentes formas podrán serutilizadas en el futuro, previa decisión de la asamblea que se adopte por mayoríade 2/3 (dos tercios) de los socios. Tales formas deberán garantizar a todos lossocios la recepción del aviso de convocatoria.”[7]En la legislación Argentina se encuentran reguladas las asambleas virtuales de lasiguiente manera: las asambleas generales, la sociedad es administrada por unAdministrador único, socio o no, o por un Consejo de Administración compuestopor dos a nueve miembros, socios o no... El Consejo de Administración puede serconvocado por el presidente… mediante envío postal, fax, correo electrónico aldomicilio notificado a la sociedad... Se admite que la reunión del Consejo deAdministración y del Comité Ejecutivo se pueda llevar a cabo por tele conferencia,videoconferencia, comunicación por video escrita en tiempo real (Chat), según seestablezca en el reglamento que dicte el Consejo de Administración.... Enparticular el reglamento deberá establecer que todos los participantes debenpoder ser identificados, seguir la discusión e intervenir en tiempo real en el 13
  14. 14. tratamiento de los temas; verificándose tales presupuestos el Consejo deberáconsiderarse como reunido en el lugar en el cual se encuentra el presidente ydonde también debe encontrarse el secretario de la reunión, allí asimismo seconsensuará el texto y se firmará el acta en el libro.Actualmente varias sociedades realizan sus Asambleas a través de lasvideoconferencias. Principalmente se puede observar estos usos en países quetienen regulación legal más tangible y específica dentro del Derecho Societarioelectrónico.Se citan algunos ejemplos encontrados en el comercio Argentino:Estatuto reformado Banco Francés S.A. en su Artículo 13 establece que:“Reuniones del Directorio: el Directorio sesionará por lo menos una vez al mes conla presencia no inferior a la mayoría absoluta de sus miembros... Las reuniones deDirectorio podrán celebrarse por videoconferencia”.SUPERMERCADOS COTO S.A.– Emisión de O. N. ARTICULO 1302.“Convocatoria, notificación y lugar de celebración de asambleas. Las asambleasserán celebradas en la ciudad de Buenos Aires; siempre que la Compañía y elFiduciario puedan determinar que la asamblea se celebre en forma simultánea enla Ciudad de Buenos Aires y en la Ciudad de Nueva York y/o Londres porcualquier medio de telecomunicación que permita a los participantes escuchar yhablar entre ellos, y cualquier asamblea celebrada en forma simultánea seráconsiderada como una asamblea única para cumplir con los fines del quórum y losporcentajes de voto aplicables a la asamblea”[8]Banco Río de Plata S.A. Asamblea de obligacionistas en el país o en el exterior.La Compañía o el Agente Fiscal podrán determinar que la Asamblea se celebresimultáneamente en Buenos Aires y/o en la ciudad de Nueva York y/o Londres porcualquier medio de telecomunicación que permita a los participantes oír y hablar acada uno de ellos.Las reuniones “virtuales” hoy son tan posibles como las reales; y es notorio queunas y otras deben ser admitidas, salvo en aquellos casos en que advirtamos queen la ley existen reglas que impidan o dificulten su aplicación.“Si comenzamos por admitir lo obvio, que la sede social es necesaria sólo cuandola única forma de deliberar posible es la que se da con el cuerpo del hombre“colocado” en simultáneo con el lugar en que emite la palabra, comenzaremos adesandar un camino que alguna vez fue indispensable y hoy sólo sirve paragenerar trabas en el desarrollo de la actividad mercantil. La existencia de la sedees imprescindible a otros fines (fijar el lugar en que se encontrarán los libros y 14
  15. 15. documentación social y donde se labrarán las actas, determinar la jurisdicción yley aplicable, por caso), pero no para deliberar, si se garantiza la debidaparticipación de los que están facultados a hacerlo; así, la presencia física en ellugar de reunión pasa a ser un dato menor en determinados casos”[9].De tal modo, la deliberación mediante la utilización de métodos virtuales, no escuestionable salvo por ahora y por lo que se viene explicando, en materia deasambleas. La práctica verificable en el derecho comparado es por demásenriquecedora. 6. Publicidad Legal de Acuerdos y Decisiones Legales:“Las sociedades mercantiles están sujetas a obligaciones de publicidad legal(mandatory disclosure) de ciertos acuerdos y decisiones legales que el legisladorconsidera relevantes para el trafico. Esta publicidad legal (por opuesta a lapublicidad comercial) se puede desglosar en tres apartados básicos: a) La inserción de ciertos anuncios en la prensa escrita (periódicos/ DiarioOficial). b) La publicidad mercantil registral c) La publicación del hecho inscrito mediante su inserción mediante suinserción en Diario Oficial”[10].En nuestro país, al momento de realizar trámites que la ley obliga a que seancomunicados públicamente, caemos en la necesidad de realizar publicaciones enel Diario Oficial, el cual no es de gran difusión, pues la mayoría de veces esconsultado por empresas y profesionales, no así por el resto de la población; y alrealizar la publicación en otro diario de los de mayor circulación en el país, poreconomía, utilizamos medios escritos que no son tan difundidos, y que tampocologran llegar a toda la población en general, menos aun a personas que residenen el extranjero y puedan tener derechos que defender frente a la sociedad.En la actualidad, teniendo una mentalidad moderna, podemos hacer uso de latecnología, que ha sido creada precisamente para agilizar nuestro trabajo, hacerlomás efectivo, y llegar a todos los rincones del planeta, simplemente con poner opublicar los anuncios de la sociedad, ya sea, en la página web de la sociedad, oen la página Web del Registro Mercantil General de la República; de todos essabido que en la actualidad podemos pagar nuestros impuestos “on line”, por loque podría implementarse un sistema similar en los Registros correspondientes,que ayuden a hacer más confiable el uso de la tecnología, y como profesionalesdel derecho ir promoviendo el uso de esta tecnología y la implementación legal 15
  16. 16. que sea necesaria, a fin de hacer nuestro trabajo de una forma más eficaz,confiable y efectivo.Proyecto de Régimen uniforme para las Firmas electrónicas de la Comisión deNaciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional UNCITRAL (1996 y ss.)Dentro de la UNCITRAL funciona el grupo de trabajo de comercio electrónico.Celebró su 32° sesión en Viena del 19 al 30 de enero de 1998.En la sesión 29° en 1996, la Comisión ubicó la cuestión de la firma digital y laAutoridad Certificante en su agenda, solicitando al grupo de trabajo que examinela factibilidad de prepara reglas uniformes en relación a estos temas.En 1997 la Comisión tuvo un informe del grupo acerca de que había alcanzadoconsenso sobre la importancia y la necesidad de trabajar respecto a laarmonización del Derecho en las áreas de firma digital y Autoridad Certificante,llegando a la conclusión preliminar de que era factible emprender la preparaciónde borradores de reglas uniformes y de las posibles materias relacionadasmientras no se haya elaborado una decisión firme sobre la forma y el contenidodel trabajo.Esta ley modelo tiene como objeto formular ciertas recomendaciones para que losEstados las consideren cuando promulguen o revisen sus leyes relacionadas alcomercio electrónico.Adopta el criterio de “equivalente funcional”, que consiste en reconocer que ladocumentación consignada por medios electrónicos puede ofrecer un grado deseguridad equivalente a la del papel y que puede ser mayor.Italia:Fue el primer país de Europa en dictar reglamentación sobre firma digital y lo hizocon el “Regolamento contenente modalitá di applicazione dell’ artícolo 15, comma2, della lege 15 marzo 1997, n° 59, in formazione, archivazione e trasmissione didocumenti con strumenti informatici etelematici”.Este reglamento da diversos conceptos en su artículo 1°, como por ejemplo: firmadigital, par de claves asimétricas, clave privada y certificado. En el art. 2° seestablece la validez y eficacia del documento electrónico.11 Este reglamento noregula a las Autoridades Certificantes, las define como sujetos públicos o privadosque certifican y guardan las claves públicas de firma por 10 o más años.Alemania: 16
  17. 17. La Ley del 13 de junio de 1997 posee un cuerpo breve y conciso de 16 artículos.En el art. 1° se encarga de definir los objetivos de la ley, tal como la creación decondiciones generales para el uso seguro de la firma digital.El art. 2° define la firma digital como un sello creado con una clave privada, quepermite mediante el uso de la clave pública asociada la verificación del propietariode la clave y el carácter de auténtica de la información.La directiva de la Unión Europea:El 24 de mayo de 1999, se dictó la Directiva Europea sobre un Sistema Comúnpara Firmas Electrónicas. Señala que la firma electrónica adjuntada a undocumento electrónico, tiene exactamente el mismo valor legal que la firmamanuscrita adjuntada a un documento escrito en soporte papel. Por ello la admitecomo medio de prueba y reconoce su valor probatorio.Además, establece un sistema voluntario de acreditación de los prestadores deservicios de certificación, basado en condiciones objetivas, transparentes,proporcionadas y no discriminatorias y cuyo objetivo es proveer un grado deconfianza y seguridad superior.Portugal:Decreto Ley Nº 290-D/99 del 2 de agosto de 1999 regula la validez, eficacia yvalor probatorio de los documentos electrónicos y de la firma digital, sin prejuiciode otras formas de firma electrónica que posean exigencias de seguridad comolas de la firma digital.España:Decreto-ley Nº 14/1999 del 17 de septiembre de 1999. Esta normativa distingueentre: firma electrónica y firma electrónica avanzada, permitiendo en este últimocaso la identificación del signatario y que ha sido creada por medios que estemantiene bajo su exclusivo control, de manera que está vinculada únicamente almismo y a los datos a los que se refiere, lo que permite que sea detectablecualquier modificación ulterior de éstos.La ley federal norteamericana:En Estados Unidos se aprobó la Electronic signatures in global and NationalComerce Act., Establece una regla de validez para todos los actos y transaccionescelebrados por medios electrónicos. Lo que significa que ninguna ley, reglamentoo norma podrá negar valor legal a un acto o contrato por el sólo hecho que sufirma está en forma electrónica. 17
  18. 18. Incluye, además un capítulo sobre derechos básicos que deben tener losconsumidores que van a realizar transacciones por medios electrónicos.Perú:El Decreto Legislativo Nº 681 del 14 de octubre de 1991 y la Ley Nº 26.612 del 21de mayo de 1996 son normas que van a cimentar las bases de la contrataciónelectrónica.Las Leyes Nº 27269 del 26 de mayo del 2000 y la Nº 27291 del 24 de junio delmismo año regulan de manera directa la seguridad en la Contratación Electrónica.La primera de ellas Ley de Firmas y Certificados Digitales establece el conceptode firma y certificados digitales y garantiza en forma universal la autenticidad,integridad, confidencialidad y el no repudio de las transacciones electrónicas.Ley de Japón:En el mes de mayo del año 2000, Japón aprobó la Ley sobre Firmas Electrónicasy Servicios de Certificación que entró en vigor en el mes de abril del 2001.12Situación de los países del MERCOSUR.Argentina:La resolución 45/97 de la Secretaría de la Función Pública, incorpora la tecnologíade la firma digital a los procesos de información del sector público, adoptando lasconclusiones el 30 de septiembre de 1996 del Subcomité de criptografía y Firmadigital del Comité de Usuarios de 3 Horna, Pierre M.13Procesamientos e Imágenes (CUPI) autorizando la tecnología sugerida en elámbito de la Administración Pública “para la promoción y difusión del documento yfirma digitales en los términos y con los alcances allí definidos”, según el artículo2°.El Decreto 427/1998 publicado en el Boletín Oficial del 21 de abril de 1998, elPoder Ejecutivo dispuso promover el uso de la firma digital en toda laAdministración Pública Nacional, estableciendo que el documento electrónicocumple con la condición de no repudio, lo que posibilita la prueba inequívoca deque una persona firmó efectivamente un documento digital, y que tal documentono sufrió alteración alguna desde el momento de la firma. Existen en Argentinados proyectos de ley que se encuentran en discusión.Chile: 18
  19. 19. En junio de 1999 se dictó el Decreto Supremo Nº 81, regulador del uso de firmasdigitales y documentos electrónicos al interior de la Administración del Estado.Este Decreto obedece a uno de los compromisos adoptados por una ComisiónPresidencial de Nuevas Tecnologías que sesionó durante 1998, en orden a dotara los órganos estatales del marco legal que permita el uso de la informática y delas telecomunicaciones en reemplazo de sus procedimientos manuales,específicamente relacionado con el uso de firmas y documentos digitales oelectrónicos, pero solo al interior de la Administración del Estado y no de lasrelaciones con los administrados.En Chile existen las siguientes iniciativas de firma digital: a) una Moción de cincosenadores sobre firmas digitales y documentos electrónicos; b) una indicaciónpresentada al Gobierno, sobre los mismos temas; y c) la Moción presentada a laCámara de Diputados por Renato Jijena Leiva. CONCLUSIONES • Se coincide en criterio, que lo relacionado con El Derecho SocietarioElectrónico, es esencial en un mundo globalizado como el de hoy. La sociedadguatemalteca atraviesa por distintos problemas sociales, entre ellos el económico.La creación de una normativa que nos haga ingresar a un mundo globalizadosería un primer paso para la solución de los problemas que atraviesa nuestranación, ya que agilizaría las relaciones entre una sociedad y sus socios, creandocon ello una ambiente de certeza que promueva la inversión y la creación denuevas sociedades en el país. 19
  20. 20. • Es de todo conocimiento la estrecha relación entre lo económico y lo jurídico;por lo que una adaptación a una tendencia económica específica requiere de unanormativa legal que facilite su implementación y aplicación a casos concretos. • La legislación guatemalteca carece de normativas que permitan, siquiera,iniciar un proceso de adaptación a un mercado económico mundial, globalizado,en donde la apertura, tanto de criterios personales, sociales y sobretodoeconómicos es lo que prevalece en los países del orbe. • Para la creación de normas que permitan la agilización de procesoscomerciales, mercantiles, en este caso relacionado con una sociedad, se debeiniciar buscando la armonización o unificación de criterios no solo entrelegisladores sino entre, sociedad civil, grupo empresarial y Gobierno de laRepública; con ello ingresar de una forma paulatina pero con bases sólidas yunificadas a una normativa regional que permita el desarrollo económico y social. • Se puede ver que lo relacionado a Derecho Societario Electrónico, no es unárea legal exclusiva de países desarrollados o llamados de primer mundo, ya queen América Latina, países como Chile, Perú, Argentina, entre otros poseen unalegislación Mercantil que vincula lo que es el Derecho Societario Electrónico; casoparticular corresponde a Costa Rica, que tiene una legislación en la materiabastante avanzada, incluso a nivel latinoamericano, siendo este Estado el únicoen Centroamérica con dicho tipo de normativa.BIBLIOGRAFIACarlino, Bernardo P. “Firma digital y Derecho Societario Electrónico”. Rubinzal –Culzoni Editores. Argentina, 1998. Pág. 65.Delpiazzo, Carlos E. “Relevancia jurídica de la encriptación y la firma electrónicaen el comercio actual”.Memorias del VIII congreso Iberoamericano de Derecho e Informática México,noviembre 2000. Pág. 133.“Análisis legislativo de la Firma digital” Memorias del VIII congreso Iberoamericanode Derecho e Informática México, noviembre 2000. Pág. 7. 20
  21. 21. Aguilar Guerra, Vladimir Osman. “La Sociedad Anónima.” Editorial Serviprensa, S.A. Marzo 2003.Aguilar Guerra, Vladimir Osman. El Negocio Jurídico. Cuata Edición. Guatemala2,004. Editorial Serviprensa S.A.Investigación Electrónica derecho societario electrónicohttp://www.google.com.gt/search?hl=es&q=derecho+societario+electronico&btnG=B%C3%BAsqueda+en+Google&lr=lang_eshttp://www.google.com.gt/search?hl=es&q=Bernardo+P+Carlino&btnG=B%C3%BAsqueda+en+Google&lr=lang_esley de firma digitalhttp://www.google.com.gt/search?hl=es&q=ley+de+firma+digital&btnG=B%C3%BAsqueda+en+Google&lr=lang_eshttp://www.google.com.gt/search?q=derecho+societario+electronico&hl=es&lr=lang_es&start=0&sa=Nhttp://infoleg.mecon.gov.ar/txtnorma/70749.htmhttp://www.pki.gov.arhttp://www.ulpiano.com/pablopalazzi_carlino.htmhttp://www.viegasociados.com/publicac/ProyectoFirmaElectronica.pdf [1] AGUILAR GUERRA, Vladimir Osman. El negocio jurídico. 4ta. Edición. Año2,004. Página 146[2] AGUILAR GUERRA, Vladimir Osman. La sociedad anónima. Primera edición.Año 2,003. Página 279[3] http://www.ulpiano.com/pablopalazzi_carlino.htm[4] Ibíd. Página 281.[5] Ibíd.[6] http://www.aadat.org 21
  22. 22. [7] http:-// www.derecho-comercial.com[8] http:-// www.derecho-comercial.com[9] Ibíd.[10] Aguilar Guerra. La Sociedad Anónima. Ob. Cit. Pág. 290[11] CARLINO, Bernardo P. “Firma digital y Derecho Societario Electrónico”. Pág.65. [12] DELPIAZZO, Carlos E. “Relevancia jurídica de la encriptación y la firmaelectrónica en el comercio actual”, pág. 38. Memorias del VIII congresoIberoamericano de Derecho e Informática México, noviembre 2000. Pág. 133.[13] “Análisis legislativo de la Firma digital” Memorias del VIII congresoIberoamericano de Derecho e Informática México, noviembre 2000. Pág. 7. 22

×