ParticipacióN De La Agr En La ReparacióN Del DañO Al Estado

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Esta es una Guía de Trabajo para los
funcionarios de la Auditoría General de la
República que realizan labores de auditoría
sobre las entidades vigiladas respecto del
detrimento del patrimonio del Estado como
producto de la comisión de delitos contra la
administración pública o de otras conductas
punibles que mengüen el erario. En ese
orden de ideas, para este trabajo se han
escogido varios métodos con el fin de llegar
al camino jurídico más expedito para lograr
la reparación del daño para el Estado dentro
de un proceso penal. De acuerdo con lo
anterior, utilizaremos los métodos mayéutico,
inductivo–deductivo, análisis–síntesis y
sistemático.
De la misma forma, acudimos al método
induct ivo–deduct ivo, ya que en algunas
ocasiones se parte de lo general a lo particular
y en otras de lo particular a lo general como
sucede en el marco teórico y en el marco práctico
del manual. Desde luego, vamos hacer uso del
método de análisis–síntesis al presentar de
manera resumida y pedagógica el camino para
lograr la reparación del daño cuando el Estado
se ha visto afectado en su patrimonio como
consecuencia de la ejecución de una conducta
punible. Lo anterior se ve reflejado tanto en el
marco teórico como en el práctico.
Y por otro lado, debe tenerse en cuenta
el método sistemático, según el cual el
conocimiento debe agruparse a través del
conjunto lógico de pasos dirigidos hacia un fin.
Por lo tanto, el proceso penal y el uso de las
herramientas jurídicas que hemos señalado atrás
se dirigen a perseguir la reparación del daño para
el Estado. En consecuencia, en este documento
se encuentran las herramientas jurídicas para la
reparación del daño dentro del proceso penal en
el sistema acusatorio.

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ParticipacióN De La Agr En La ReparacióN Del DañO Al Estado

  1. 1. Manual sobre la ParticiPación de la auditoría General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio ISSN 0124 - 471X Manual sobre la ParticiPación de la auditoria General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio Diseño: Maria del pilar gonzÁlez Investigacion y Desarrollo Academico: JUan paBlo rodrÓgUez CÁrdenaS Edición y Composición: JUan de dioS Cano londoño Impresión: iMprenTa naCional de ColoMBia Bogotá, Colombia, diciembre de 2008 2
  2. 2. Manual sobre la ParticiPación de la auditoria General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio AU D I TO R Í A G E N ERAL DE L A REPÚBLICA C r a . 1 0 No. 17-18 Piso 9 P B X : 3 1 8 6800 Fax: 3186790 L í n e a g r a t uita: 018000 120205 w w w. auditoria.gov.co B o g o t á D.C., Colombia a n a Cr i S T i n a S ierra de lo MBana A u d i t o r a G e neral de la República a n d rÉ S aUg USTo d Íaz SÁenz A u ditor Auxiliar Fa B r Ín V Á S Q U e z Me n d i e Ta C ri STina B raVo laTorre Auditor Delegado Vigilancia de la Gestión Fiscal Directora de Recursos Físicos Ca r M e n e l e n a l e n i S g a rC Ía BeaTriz aMalia SÁnCHez lUQUe Secretaria General Directora de Talento Humano gUillerMo a. SegUra SÁenz nora elena C orrea londoño D i r e c t o r Of i c i n a E s t u d i o s E s p e c i a l e s Gerente Seccional I [Medellín] ÁlVa r o F e r n a n d o S i lVa gÓ Mez gioVanni S oTo C ag Ua Director de Planeación Gerente Seccional II [Bogotá] daY ra e n n a Co nC i Ci o n p e r i C o JUan C arlo S rend Ón lÓpez Directora Oficina Jurídica Gerente Seccional III [Cali] Fe r n a n d o g o n zÁ l e z S o l e r pedro FranCiSCo MUSKUS oTero D i r e c t o r Of i c i n a d e C o n t r o l I n t e r n o Gerente Seccional IV [Bucaramanga] lUz Ma r i n a g o n zÁl e z d Ur Á n enriQUe del VeCCHio Directora de Control Fiscal doMÍngUez Gerente Seccional V [Bar ranquilla] JoSÉ MilTon BlanCo SanTaMarÍa al Ba S egU ra de C a STaño D i r e c t o r d e Re s p o n s a b i l i d a d F i s c a l Gerente Seccional VI [Neiva] lUz S T e l la Va r g aS l Ó p e z ana S oFÍ a arango H oYoS D i r e c t o r a d e Re c u r s o s F i n a n c i e r o s Gerente Seccional VII [Ar menia] ¡Control fiscal con enfoque social! 3
  3. 3. Manual sobre la ParticiPación de la auditoría General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio 4
  4. 4. Manual sobre la ParticiPación de la auditoria General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio CONTENIDO PRESENTACIÓN .................................................... 7 CONTROL DE ACTUALIZACIONES .................................................... 8 INTRODUCCIÓN .................................................... 9 GENERALIDADES .................................................... 10 CONSIDERACIONES PREVIAS .................................................... 10 OBJETIVOS .................................................... 11 DESTINATARIOS DEL MANUAL .................................................... 11 I. COMPETENCIA .................................................... 12 II. MARCO NORMATIVO .................................................... 16 III. MARCO TEÓRICO .................................................... 17 a. Derecho Administrativo .................................................... 17 b. Derecho Penal General .................................................... 18 c. Derecho Penal Especial .................................................... 21 d. Derecho Procesal Penal .................................................... 29 e. Derecho Penal Probatorio .................................................... 34 IV. MARCO PRÁCTICO .................................................... 41 a. Tutela de la víctima .................................................... 42 b. Restablecimiento del derecho .................................................... 42 c. Justicia restaurativa .................................................... 42 d. Medidas cautelares .................................................... 43 e. Comiso .................................................... 43 f. Incidente de reparación integral .................................................... 22 g. Acción de extinción del derecho de dominio .................................................... 44 BIBLIOGFRAFÍA .................................................... 47 5
  5. 5. Manual sobre la ParticiPación de la auditoría General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio 6
  6. 6. Manual sobre la ParticiPación de la auditoria General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio PRESENTACIÓN Esta es una Guía de Trabajo para los sucede en el marco teórico y en el marco práctico funcionarios de la Auditoría General de la del manual. Desde luego, vamos hacer uso del República que realizan labores de auditoría método de análisis–síntesis al presentar de sobre las entidades vigiladas respecto del manera resumida y pedagógica el camino para detrimento del patrimonio del Estado como lograr la reparación del daño cuando el Estado producto de la comisión de delitos contra la se ha visto afectado en su patrimonio como administración pública o de otras conductas consecuencia de la ejecución de una conducta punibles que mengüen el erario. En ese punible. Lo anterior se ve reflejado tanto en el orden de ideas, para este trabajo se han marco teórico como en el práctico. escogido varios métodos con el fin de llegar Y por otro lado, debe tenerse en cuenta al camino jurídico más expedito para lograr el método sistemático, según el cual el la reparación del daño para el Estado dentro conocimiento debe agruparse a través del de un proceso penal. De acuerdo con lo conjunto lógico de pasos dirigidos hacia un fin. anterior, utilizaremos los métodos mayéutico, Por lo tanto, el proceso penal y el uso de las inductivo–deductivo, análisis–síntesis y herramientas jurídicas que hemos señalado atrás sistemático. se dirigen a perseguir la reparación del daño para De la misma forma, acudimos al método el Estado. En consecuencia, en este documento inductivo–deductivo, ya que en algunas se encuentran las herramientas jurídicas para la ocasiones se parte de lo general a lo particular reparación del daño dentro del proceso penal en y en otras de lo particular a lo general como el sistema acusatorio. 7
  7. 7. Manual sobre la ParticiPación de la auditoría General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio CONTROL DE ACTUALIZACIÓN El «Manual sobre la Participación de la reformas legales o pronunciamientos juris- Auditoria General de la República como Entidad prudenciales sobre el sistema acusatorio y la Estatal en la Reparación del Daño al Estado en reparación del daño teniendo en cuenta sus el Sistema Acusatorio» está concebido por fundamentos en el derecho constitucional, capítulos y hojas independientes con el fin administrativo, penal, procesal penal y penal de realizar actualizaciones cuando surjan probatorio. Versión Fecha Cambios Realizados 1 Nov. de 2007 Expedición del Manual de Reparación del Daño 8
  8. 8. Manual sobre la ParticiPación de la auditoria General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio INTRODUCCIÓN En la ejecución del Plan Estratégico de social a través del cumplimiento de sus valores la Auditoría General de la República se han institucionales. venido desarrollado estudios jurídicos e Para el efecto, la Auditoría General de investigaciones que fortalecen la vigilancia de la República presenta el «Manual sobre la la gestión fiscal y al mismo tiempo coadyuvan a Participación de la Auditoria General de la la transformación, depuración y modernización República como Entidad Estatal en la Reparación de los órganos instituidos para el control de la del Daño al Estado en el Sistema Acusatorio» gestión fiscal, mediante la promoción de los elaborado teniendo en cuenta la Investigación principios, finalidades y cometidos de la función administrativa consagrados en la Constitución Jurídica que realizara la Dra. Claudia Patricia Política, el fomento de la cultura del autocontrol Rodríguez sobre la «Posición del Estado y el estímulo de la participación ciudadana en como Víctima dentro del Nuevo Sistema Penal la lucha para erradicar la corrupción, con miras Acusatorio (Ley 906 de 2004) y la Función de a que la entidad sea acatada por su autoridad Control de la Auditoría General de la República moral y profesional, que con su ejemplo, frente a la Reparación del Daño por causa o con actuaciones y pronunciamientos, contribuya a ocasión de los Delitos contra la Administración la credibilidad en la función pública del control Pública» y nuestra investigación sumada a los fiscal y por consiguiente, al buen gobierno, demás soportes legales, jurisprudenciales y a la democratización del país y al progreso doctrinales sobre la materia. 9
  9. 9. Manual sobre la ParticiPación de la auditoría General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio GENERALIDADES La Auditoría General de la República como competentes, aportando las pruebas respectivas, una entidad gubernamental con autonomía investigaciones penales o disciplinarias contra administrativa, jurídica, contractual y los funcionarios o ex funcionarios de las presupuestal, que se encarga de la vigilancia entidades vigiladas que hubieren causado de la gestión fiscal, y que por excepción, perjuicio a los intereses patrimoniales del Estado. desempeña esta labor sobre las cuentas de las Contralorías Municipales y Distritales, √ Constituirse por sí mismo o por sin perjuicio del control que les corresponde intermedio de abogado, en representación de a las Contralorías Departamentales, previa los intereses de la Nación, como sujeto procesal solicitud del Gobierno Departamental, Distrital dentro de los procesos penales que se adelanten o Municipal; de cualquier Comisión Permanente contra funcionarios o ex funcionarios de las del Congreso de la República o de la mitad más entidades sometidas a su vigilancia, y contra uno de los miembros de las Corporaciones los funcionarios o ex funcionarios de la misma Públicas Territoriales o de la Ciudadanía, a través entidad. de los Mecanismos de Participación Ciudadana √ Establecer la responsabilidad que se que establece la ley, en el caso de reparación derive de la gestión fiscal, imponer sanciones de daño dentro del proceso penal, conforme con pecuniarias del caso, recaudar su monto y ejercer la ley 906 de 2004, debe cumplir las siguientes la jurisdicción coactiva sobre los alcances funciones: deducidos de la misma. √ Promover ante las autoridades CONSIDERACIONES PREVIAS Este «Manual sobre la Participación de la afecta el patrimonio del Estado, como la Auditoria General de la República como Entidad Fiscalía General de la Nación, los Jueces Estatal en la Reparación del Daño al Estado en Penales Anticorrupción, la Procuraduría el Sistema Acusatorio» se refiere al detrimento General de la Nación, el Programa Presidencial patrimonial sufrido por el Estado como producto de la Lucha contra la Corrupción y la Policía de conductas punibles cometidas después del Judicial. 1º de enero de 2005. Con todo, también este estudio está apoyado Para complementar la elaboración de este en el Proyecto de Ética Mundial liderado por el estudio nos entrevistamos con funcionarios de Profesor Hans Küng que se encarga de luchar estadios estatales que participan de manera contra la corrupción teniendo en cuenta variables activa en los procesos penales cuando se como la economía y la política. 10
  10. 10. Manual sobre la ParticiPación de la auditoria General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio OBJETIVOS obJetiVo General Unificar los criterios de participación de la Auditoría General de la República en los procesos penales que cursan por delitos obJetiVos esPeciFcos contra la administración pública o por conductas punibles que afectan el patrimonio √ Establecer los protocolos de auditoría del Estado. de los funcionarios que cumplen dicha función sobre las entidades vigiladas respecto de la afectación patrimonial del Estado. √ Delimitar el marco legal necesario para que representan a la Auditoría General de la lograr la participación de la Auditoria General República en los procesos penales del sistema de la República y la Contraloría General de acusatorio. la República en la reparación del daño en los √ Diagramar los procedimientos que procesos penales del sistema acusatorio. deben seguir los funcionarios que representan a la √ Entregar el marco teórico de las Auditoría General de la República en los procesos diferentes disciplinas jurídicas que se relacionan penales del sistema acusatorio orientados a la con la reparación del daño dentro del proceso reparación del daño. penal a los funcionarios que representan a la Auditoría General de la República. destinatarios del √ Estandarizar los procedimientos de Manual trabajo de los funcionarios que representan El «Manual sobre la Participación de la a la Auditoría General de la República en los Auditoria General de la República como Entidad procesos penales del sistema acusatorio. Estatal en la Reparación del Daño al Estado √ Orientar la labor de los funcionarios en el Sistema Acusatorio» está dirigido a los funcionarios que realizan la labor de auditoría sobre las entidades vigiladas y aquellos que ejercen la representación judicial dentro de los procesos En este apartado se pretende establecer la penales del sistema acusatorio cuando el Estado competencia y alcance de la Auditoría General es la víctima. de la República respecto de su participación en el sistema acusatorio cuando existe mengua i. coMPetencia patrimonial para el Estado. En ese orden 11
  11. 11. Manual sobre la ParticiPación de la auditoría General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio de ideas, confluyen la Contraloría General de la República y las Contralorías Departamentales, Distritales y Municipales con la Auditoria General pruebas respectivas, investigaciones penales de la República. Por tanto, determinaremos las o disciplinarias contra quienes hayan causado competencias de unas y otras a fin de establecer perjuicio a los intereses patrimoniales del Estado. el alcance de participación en el proceso penal En el caso de las Contralorías Departamentales, de la Ley 906 de 2004. Distritales y Municipales, según el artículo 272 a. Contraloría General de la República deja en sus manos la vigilancia del control fiscal y Contralorías Departamentales, Distritales y de los departamentos, distritos y municipios. Por Municipales otro lado, debe destacarse que estos contralores en el ámbito de su jurisdicción ejercerán las De entrada debe decirse que la Contraloría funciones atribuidas al Contralor General de la General de la República – CGR es el máximo República. órgano de Control Fiscal del Estado, para lo cual debe procurar el buen uso de los recursos y ii. Fundamento Legal bienes públicos, y contribuir a la modernización En la Ley 610 de 2000 que establece el Trámite del Estado, mediante acciones de mejoramiento de los Procesos de Responsabilidad Fiscal continuo en las distintas entidades públicas. define en el artículo 3 la Gestión Fiscal como el Las Contralorías Departamentales, Distritales conjunto de actividades económicas, jurídicas y y Municipales también deben ejercer control tecnológicas, que realizan los servidores públicos fiscal sobre el patrimonio público, dentro del y las personas de derecho privado que manejen que se incluyen los bienes muebles, inmuebles, o administren recursos o fondos públicos, materiales, inmateriales, el patrimonio cultural, tendientes a la adecuada y correcta adquisición, arqueológico, genético, ecológico y derecho al planeación, conservación, administración, paisaje. Así las cosas, la CGR y las Contralorías custodia, explotación, enajenación, consumo, Territoriales deben ejercer la vigilancia de la adjudicación, gasto, inversión y disposición de «cosa pública» respecto y de la gestión fiscal los bienes públicos, así como a la recaudación, de sus vigilados. manejo e inversión de sus rentas en orden a i. Fundamento Constitucional cumplir los fines esenciales del Estado, con En el artículo 119 se tiene a la CGR, dentro sujeción a los principios de legalidad, eficiencia, de la estructura del Estado, como la entidad economía, eficacia, equidad, imparcialidad, encargada de vigilancia de la gestión fiscal y moralidad, transparencia, publicidad y valoración del control de resultado de la administración. de los costos ambientales. Y en el caso del artículo 267, la CGR ejerce el Así las cosas, según el artículo 4 de la Ley control fiscal como una función pública y de la 610 de 2000, los procesos de responsabilidad misma forma dicha gestión fiscal se dirige a la fiscal tienen como fin el resarcimiento de los administración, a los particulares y las entidades daños causados al patrimonio público como que manejan fondos o bienes de la Nación. Por consecuencia de una conducta dolosa o otro lado, en el numeral 8 del artículo 268, la culposa mediante el pago de una indemnización Contralor General de la República debe promover pecuniaria que compense el perjuicio sufrido ante las autoridades competentes, aportando las por la respectiva entidad estatal. Para el caso 12
  12. 12. Manual sobre la ParticiPación de la auditoria General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio que nos ocupa en el art. 3 de la citada ley que se adelanten por tales conductas o como expresamente se dice que la responsabilidad consecuencia civil derivada de la comisión de fiscal es independiente de la que se derive de hechos punibles, según que los hechos que otro tipo de acciones como la penal. Con todo, originaron su ocurrencia correspondan a las la Ley 610 de 2000 define expresamente lo faltas que sobre guarda y custodia de los bienes que debe entenderse por daño patrimonial y estatales establece el Código Disciplinario pérdida, daño o deterioro de bienes en sus arts. Único o a los delitos tipificados en la legislación 6 y 7 respectivamente, las cuales son de vital penal. importancia al momento de determinar si dichas iii. Participación en el Proceso Penal de la acciones corresponden a conductas punibles. Ley 600 de 2000 · Daño patrimonial: Es la lesión De acuerdo con el artículo 65 de la Ley del patrimonio público, representada en el 610 de 2000 los contralores por sí mismos menoscabo, disminución, perjuicio, detrimento, o por intermedio de sus apoderados, podrán pérdida, uso indebido o deterioro de los bienes o constituirse en parte civil dentro de los procesos recursos públicos, o a los intereses patrimoniales penales que se adelanten por delitos que del Estado, producida por una gestión fiscal atenten contra intereses patrimoniales del antieconómica, ineficaz, ineficiente, inequitativa Estado, tales como enriquecimiento ilícito e inoportuna, que en términos generales, no se de servidores públicos, peculado, interés aplique al cumplimiento de los cometidos y de ilícito en la celebración de contratos, contrato los fines esenciales del Estado, particularizados celebrado sin requisitos legales, delitos contra el por el objetivo funcional y organizacional, patrimonio que recaigan sobre bienes del Estado, programa o proyecto de los sujetos de vigilancia siempre y cuando la entidad directamente y control de las contralorías. Dicho daño podrá afectada no cumpliere con esta obligación, ocasionarse por acción u omisión de los servidores según lo dispuesto por el artículo 36 de la Ley públicos o por la persona natural o jurídica de 190 de 1995. En el caso de que las entidades derecho privado, que en forma dolosa o culposa directamente afectadas se constituyan en produzcan directamente o contribuyan al detrimento parte civil deberán informar a las contralorías al patrimonio público. respectivas de su gestión y resultados. · Perdida, daño o deterior de bienes: iv. Participación en el Proceso Penal de la Diferentes al desgaste natural que sufren las Ley 906 de 2004 cosas, de bienes en servicio o inservibles No obstante lo anterior y el cambio de régimen no dados de baja, significa que únicamente procesal penal con ocasión de la implementación procederá derivación de responsabilidad fiscal del Sistema Acusatorio, el artículo 66 de la Ley cuando el hecho tenga relación directa con el 610 de 2000 consagra que en los aspectos no ejercicio de actos propios de la gestión fiscal previstos en dicha norma se aplicarán, en su por parte de los presuntos responsables. En orden, las disposiciones del Código Contencioso los demás eventos de pérdida, daño o deterioro Administrativo, el Código de Procedimiento de este tipo de bienes, el resarcimiento de Civil y el Código de Procedimiento Penal, en los perjuicios causados al erario procederá cuanto sean compatibles con la naturaleza del como sanción accesoria a la principal que se proceso de responsabilidad fiscal. En materia de imponga dentro de los procesos disciplinarios policía judicial, se aplicarán las disposiciones 13
  13. 13. Manual sobre la ParticiPación de la auditoría General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio del Código de Procedimiento Penal. Y por otro -Estas entidades intervienen en los eventos lado, el artículo 9 de la Ley 610 de 2000 permite b, c, y d. la concurrencia de procesos de responsabilidad b. Auditoría General de la República fiscal junto con el de responsabilidad penal. La Auditoria General de la República – AGR Finalmente, el artículo 36 de la Ley 190 de es el órgano de control del Estado encargado 1995 que dicta normas tendientes a preservar de vigilar la gestión fiscal de la CGR y de las la moralidad en la administración pública y Contralorías Departamentales, Distritales y fija disposiciones con el fin de erradicar la Municipales. corrupción administrativa, más conocida como i. Fundamento Constitucional el Estatuto Anticorrupción, establece que en En el artículo 274 se establece que la todo proceso por delito contra la administración vigilancia de la CGR estará a cargo del Auditor pública, será obligatoria la constitución de General de la República. parte civil a cargo de la persona jurídica de derecho público perjudicada. De la apertura ii. Fundamento Legal de instrucción deberá siempre comunicarse en En los artículos 1, 2 y 5 del Decreto-Ley los términos de ley al representante legal de la 272 de 2000 se consagra que la Auditoría entidad de que se trate. El incumplimiento de General de la República – AGR es, respecto de estas obligaciones es causal de mala conducta su competencia, un organismo de vigilancia de para el funcionario correspondiente la gestión fiscal para la CGR y las contralorías v. Tipologías de Casos territoriales, y sobre su naturaleza, es una entidad con autonomía jurídica, administrativa, A partir de los fundamentos constitucionales y contractual y presupuestal. legales la CGR y las Contralorías Departamentales, Distritales y Municipales, en el ejercicio de iii. Participación en el Proceso Penal de la sus funciones sobre sus vigilados se pueden Ley 600 de 2000 encontrar los siguientes casos: Por otro lado, los numerales 8 y 9 del artículo a. Presupuesto Bien Ejecutado y Gestión 17 del Decreto-Ley 272 de 2000 establecen que Fiscal Adecuada el Auditor General de la República debe: b. Presupuesto Bien Ejecutado y Gestión -Promover ante las autoridades competentes, Fiscal Inadecuada aportando las pruebas respectivas, investigaciones penales o disciplinarias contra los funcionarios c. Presupuesto Mal Ejecutado y Gestión o ex funcionarios de las entidades vigiladas Fiscal Adecuada que hubieren causado perjuicio a los intereses d. Presupuesto Mal Ejecutado y Gestión patrimoniales del Estado. Fiscal Inadecuada -Constituirse por sí mismo o por intermedio En ese orden de ideas, la intervención de de abogado, en representación de los intereses la CGR y de las Contralorías Departamentales, de la Nación, como sujeto procesal dentro Distritales y Municipales en un proceso penal se de los procesos penales que se adelanten concreta según las siguientes reglas: contra funcionarios o ex funcionarios de las -La intervención de estas entidades es entidades sometidas a su vigilancia, y contra subsidiaria cuando el representante de la entidad los funcionarios o ex funcionarios de la Auditoría vigilada no se hace parte en el proceso penal. General de la República. 14
  14. 14. Manual sobre la ParticiPación de la auditoria General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio iv. Participación en el Proceso Penal de la que cuando algún funcionario de la AGR recibe Ley 906 de 2004 peticiones, requerimientos, quejas o solicitudes Teniendo en cuenta el cambio de régimen de actuación en caso de detrimento patrimonial procesal penal colombiano con la implementación del Estado que involucra entidades vigiladas del Sistema Acusatorio, el artículo 62 de la Ley por la CGR y las contralorías territoriales y 610 de 2000 consagra la aplicación extensiva dichos organismos de control no acuden al de las normas de procedimiento en casos de proceso penal, debe la AGR correr traslado responsabilidad fiscal para la AGR. En ese orden a la entidad competente. Lo anterior implica de ideas, conforme con esta norma y el numeral mayores responsabilidades y retos para la AGR 4 del artículo 202 de la Ley 906 de 2004 o y sus funcionarios al momento de participar en Código de Procedimiento Penal - CPP la AGR , un proceso penal. tiene funciones permanentes de Policía Judicial, v. Tipologías de Casos dentro del proceso penal y en el ámbito de su A partir de los fundamentos constitucionales competencia, por tratarse de una entidad pública y legales la AGR, en el ejercicio de sus funciones que ejerce funciones de vigilancia y control. sobre sus vigilados se pueden encontrar los Por tanto, en materia de policía judicial, siguientes casos: debe señalarse, de acuerdo con el artículo -Presupuesto Bien Ejecutado y Gestión Fiscal 205 del CPP estos funcionarios realizan las Adecuada labores operativas en la etapa de indagación e investigación de acuerdo con las instrucciones -Presupuesto Bien Ejecutado y Gestión Fiscal del Fiscal Delegado del caso, en consecuencia, Inadecuada además de las funciones de policía judicial -Presupuesto Mal Ejecutado y Gestión Fiscal del artículo 10 de la Ley 610 de 2000, que por Adecuada conducto del artículo 62 de la misma ley, le -Presupuesto Mal Ejecutado y Gestión Fiscal corresponden a la AGR cuando reciba informes Inadecuada de los cuales se infiera la posible comisión de un delito, sus funcionarios deben realizar de -En ese orden de ideas, la intervención de la inmediato todos los actos urgentes: AGR en un proceso penal, promoviendo acciones penales, aportando evidencias o pruebas y -Inspección en el lugar del hecho participando como apoderado de la víctima, se -Entrevistas e interrogatorios concreta según las siguientes reglas: -Identificar, recoger y embalar técnicamente · La intervención de esta entidad es los elementos materiales probatorios y evidencia principal cuando funcionarios o ex funcionarios física de la CGR y las contralorías territoriales hubieren - Re g i s t r a r p o r e s c r i t o , g r a b a c i ó n causado perjuicio a los intereses patrimoniales magnetofónica o fonóptica las entrevistas e del Estado en los eventos b, c, y d. interrogatorios · La intervención es subsidiaria, cuando se Finalmente, de acuerdo con el artículo 33 presenta afectación a los intereses patrimoniales del decreto 1º de 1984 o Código Contencioso del Estado por comisión de conductas punibles Administrativo – CCA que regula lo referente en las que estén involucrados funcionarios a los funcionarios incompetentes, establece de las entidades vigiladas por la CGR y las 15
  15. 15. Manual sobre la ParticiPación de la auditoría General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio contralorías territoriales junto con funcionarios √ Ley 30 de 1992 o ex funcionarios de las entidades vigiladas por √ Ley 42 de 1993 la AGR, y los contralores respectivos no se han hecho parte dentro del proceso penal. √ Ley 80 de 1993 · La intervención es subsidiaria, √ Ley 99 de 1993 cuando se presenta afectación a los intereses √ Ley 100 de 1993 patrimoniales del Estado por comisión de √ Ley 128 de 1994 conductas punibles por parte de funcionarios de las entidades vigiladas por la CGR y las √ Ley 136 de 1994 contralorías territoriales, y las mismas no √ Ley 142 de 1994 intervienen en el proceso penal, caso en el √ Ley 182 de 1994 cual, se corre traslado a la Fiscalía General de la Nación. √ Ley 228 de 1996 √ Ley 330 de 1996 ii. Marco norMatiVo √ Ley 418 de 1997 Los siguientes son los referentes legales que √ Ley 489 de 1998 fundamentan la participación de la Auditoría General de la República en la reparación del √ Ley 548 de 1999 daño del Estado en el escenario de un proceso √ Ley 610 de 2000 penal del sistema acusatorio. √ Ley 617 de 2000 √ Constitución Política √ Ley 678 de 2001 √ Código Contencioso Administrativo √ Ley 768 de 2002 √ Código Penal √ Ley 734 de 2002 √ Código de Procedimiento Penal √ Ley 782 de 2002 √ Ley 153 de 1887 √ Ley 793 de 2002 √ Ley 890 de 2004 √ Decreto 1421 de 1993 √ Ley 909 de 2004 √ Decreto 663 de 1994 √ Ley 1002 de 2005 √ Decreto 2206 de 1998 √ Ley 1032 de 2006 √ Resolución No. 0-0663 de 1993 de la √ Decreto-ley 267 de 2000 Fiscalía General de la Nación √ Decreto-ley 272 de 2000 Resolución No. 0-2700 de 1996 de la Fiscalía General de la Nación √ Decreto 1222 de 1986 √ Decreto 1333 de 1986 iii. Marco teorico √ Decreto 393 de 1991 En este apartado vamos a presentar las nociones básicas que los funcionarios que 16
  16. 16. Manual sobre la ParticiPación de la auditoria General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio representan a la Auditoría General de la República ¿Qué es la función pública? dentro de un proceso penal deben conocer, sobre Es el conjunto de regímenes aplicables derecho administrativo, penal general, penal especial, procesal penal y penal probatorio. Por a la generalidad del personal de la tanto, formularemos preguntas clave acerca de administración. los aspectos teóricos de estas disciplinas las ¿Qué es la descentralización? cueles incluyen respuestas cortas y pedagógicas Es la facultad que se otorga a las que le entregan al usuario de este manual la información necesaria. entidades públicas diferentes del Estado para gobernarse por sí mismas, mediante a. Derecho Administrativo1 la radicación de funciones en sus manos ¿Qué es el derecho administrativo? para que las ejerzan autónomamente. La Es la rama del derecho que estudia las descentralización puede ser territorial, por relaciones entre el Estado y los particulares. servicios y por colaboración. ¿Qué es la administración pública? ¿Qué son las personas jurídicas públicas? Es el conjunto de personas u órganos del Son los sujetos de derechos y obligaciones estado que ejercen de manera principal la de carácter público como la nación, los actividad o función administrativa. departamentos, los municipios, los distritos, las asociaciones de municipios, las áreas metropolitanas, los establecimientos públicos, las empresas industriales y comerciales del Consejo Superior de la Judicatura, la Contraloría Estado, las superintendencias, las unidades General de la República, la Procuraduría General administrativas especiales, las empresas de la Nación, la Registraduría Nacional del sociales del Estado, las empresas oficiales de Estado Civil, los ministerios, las contralorías servicios públicos domiciliarios, los institutos departamentales, distritales y municipales. científicos y tecnológicos, las sociedades ¿Qué es el patrimonio público? públicas, las sociedades de economía mixta, el Banco de la República, los entes universitarios El patrimonio público en Colombia está autónomos, las corporaciones autónomas compuesto por el territorio, los bienes de uso regionales, la comisión nacional de televisión, público y los bienes fiscales. la Comisión Nacional del Servicio Civil, las b. Derecho Penal General2 instituciones financieras nacionalizadas, el ¿Qué es el derecho penal? Fondo de Garantías de Instituciones Financieras, el Fondo de Garantías de Entidades Cooperativas, Es la parte del ordenamiento jurídico que el Instituto Colombiano de Crédito Educativo y regula el delito como conducta humana y la pena Estudios Técnicos en el Exterior, el Senado de como consecuencia jurídica. la República, la Cámara de Representantes, el ¿Cuáles son las funciones del derecho 1 RODRIGUEZ R. Libardo. Derecho Administrativo, Temis, Bogotá, 2005 y Estructura del Poder Público en Colombia, Temis, Bogotá, 2006. 17
  17. 17. Manual sobre la ParticiPación de la auditoría General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio penal? Son la tentativa, la participación y los Las funciones del derecho penal son la concursos. prevención de delitos, la realización de las La tentativa supone la comisión de actos garantías penales y la imposición de penas y ejecutivos de la conducta punible que no se medidas de seguridad. consuma por situaciones ajenas al agente. ¿Cuáles son los principios del derecho penal? Es autor quien realiza la conducta punible por Los principios del derecho penal son dignidad sí mismo o utilizando a otro como instrumento. Son coautores los que, mediando un acuerdo humana, legalidad, igualdad, prohibición de común, actúan con división del trabajo criminal doble incriminación, la analogía in malam parte, atendiendo la importancia del aporte. También tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad. es autor quien actúa como miembro u órgano ¿Cuáles son las características del derecho de representación autorizado o de hecho de penal? una persona jurídica, de un ente colectivo sin El derecho penal es público, judicial, tal atributo, o de una persona natural cuya teleológico, liberal, fragmentario, garantista, representación voluntaria se detente, y realiza valorativo, normativo y dualista. la conducta punible, aunque los elementos ¿Qué es tipicidad? especiales que fundamentan la penalidad de la figura punible respectiva no concurran en él, pero Es la adecuación de la conducta activa sí en la persona o ente colectivo representado. El u omisiva a una norma penal tanto en sus autor en sus diversas modalidades incurrirá en la elementos objetivos como la conducta, el verbo pena prevista para la conducta punible. rector, el sujeto activo, el sujeto pasivo, el objeto, los ingredientes normativos y subjetivos y sus Son partícipes el determinador y el cómplice. elementos subjetivos como el dolo, la culpa y Quien determine a otro a realizar la conducta la preterintención. antijurídica incurrirá en la pena prevista para la infracción. Quien contribuya a la realización ¿Qué es antijuridicidad? de la conducta antijurídica o preste una ayuda Es la lesión o puesta en peligro efectiva del posterior, por concierto previo o concomitante bien jurídicamente tutelado por el Estado en a la misma, incurrirá en la pena prevista para la términos de desvalor de acción y desvalor de correspondiente infracción disminuida de una resultado. sexta parte a la mitad. ¿Qué es culpabilidad? El interviniente que no teniendo las calidades Es el juicio de reproche que se realiza en especiales exigidas en el tipo penal concurra cabeza del sujeto activo del delito por no haberse en su realización, se le rebajará la pena en una comportado conforme a derecho. cuarta parte. ¿Cuáles son los dispositivos amplificadores El concurso de conductas punibles supone del tipo? que con una sola acción u omisión o con 2 VELÁSQUEZ VELÁSQUEZ, Fernando. Manual de Derecho Penal, Bogotá, Temis, 2002 y BERNAL CUELLAR y MONTEALEGRE LYNETT, Eduardo. Lecciones de Derecho Penal, Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2002. 18
  18. 18. Manual sobre la ParticiPación de la auditoria General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio varias acciones u omisiones se infringe varias cargo público, la inhabilitación para el ejercicio disposiciones de la ley penal o varias veces de profesión, arte, oficio, industria o comercio, la misma disposición, quedará sometido a la la inhabilitación para el ejercicio de la patria que establezca la pena más grave según su potestad, tutela y curaduría, la privación del naturaleza, aumentada hasta en otro tanto, sin derecho a conducir vehículos automotores que fuere superior a la suma aritmética de las y motocicletas, la privación del derecho a que correspondan a las respectivas conductas la tenencia y porte de arma, la privación del punibles debidamente dosificadas cada una derecho a residir en determinados lugares o de ellas. En ningún caso, en los eventos de de acudir a ellos, la prohibición de consumir concurso, la pena privativa de la libertad podrá bebidas alcohólicas o sustancias estupefacientes exceder de sesenta (60) años. o psicotrópicas y la expulsión del territorio nacional para los extranjeros. ¿Cuáles son las causales de exclusión de responsabilidad? ¿Cuáles son los subrogados penales? Los excluyentes de responsabilidad penal son Son la suspensión condicional de la ejecución de la pena y la libertad condicional. caso fortuito, fuerza mayor, el consentimiento, el estricto cumplimiento de un deber legal, el ¿Cuáles son las causales de extinción de la cumplimiento de orden legítima de autoridad acción penal? competente emitida con las formalidades legales, Son la muerte del procesado, el desistimiento, el legítimo ejercicio de un derecho, de una la amnistía propia, la prescripción, la oblación, actividad lícita o de un cargo público, la legítima el pago en los casos previstos en la ley, la defensa, el estado de necesidad, la insuperable indemnización integral en los casos previstos coacción ajena, el miedo insuperable, el error en la ley y la retractación en los casos previstos de tipo y el error de prohibición. en la ley. ¿Cuál es el tiempo de la conducta punible? ¿Cuáles son las causales de extinción de la sanción penal? La conducta punible se considera realizada en el tiempo de la ejecución de la acción o en Son la muerte del condenado, el indulto, aquél en que debió tener lugar la acción omitida, la amnistía impropia, la prescripción, la aun cuando sea otro el del resultado. rehabilitación para las sanciones privativas de derechos cuando operen como accesorias y la ¿Cuáles son las penas principales? exención de punibilidad en los casos previstos Son la privativa de prisión y la multa. en la ley. ¿Cuáles son las penas accesorias? ¿Qué consecuencias civiles genera la Son la prisión domiciliaria y el arresto de comisión de un delito? fin de semana. La conducta punible origina obligación de ¿Cuáles son las penas privativas de otros reparar los daños materiales y morales causados derechos? con ocasión de aquella. Son penas privativas de otros derechos la ¿Quiénes son los titulares de la acción civil? inhabilitación para el ejercicio de derechos y Las personas naturales, o sus sucesores, funciones públicas, la pérdida del empleo o las jurídicas perjudicadas directamente por la 19
  19. 19. Manual sobre la ParticiPación de la auditoría General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio conducta punible tienen derecho a la acción contenido económico de la obligación, no indemnizatoria correspondiente, la cual se extinguen la acción civil. ejercerá en la forma señalada por el Código de ¿Qué es servidor público de acuerdo con el Procedimiento Penal. El actor popular tendrá la derecho penal? titularidad de la acción civil cuando se trate de lesión directa de bienes jurídicos colectivos. Para todos los efectos de la ley penal, son servidores públicos los miembros de ¿Quiénes están obligados a indemnizar? las corporaciones públicas, los empleados Los daños causados con la infracción deben y trabajadores del Estado y de sus entidades ser reparados por los penalmente responsables, descentralizadas territorialmente y por servicios. en forma solidaria, y por los que, conforme a la Para los mismos efectos se consideran servidores ley sustancial, están obligados a responder. públicos los miembros de la fuerza pública, los ¿Quién y en cuánto se tasan los daños particulares que ejerzan funciones públicas en derivados de la conducta punible? forma permanente o transitoria, los funcionarios y trabajadores del Banco de la República, los En relación con el daño derivado de la integrantes de la Comisión Nacional Ciudadana conducta punible el juez podrá señalar como para la Lucha contra la Corrupción y las personas indemnización, una suma equivalente, en que administren los recursos de que trata el moneda nacional, hasta mil (1000) salarios artículo 338 de la Constitución Política. mínimos legales mensuales. Esta tasación se hará teniendo en cuenta factores como la c. Derecho Penal Especial naturaleza de la conducta y la magnitud del daño i. Delitos contra la administración pública que causado. Los daños materiales deben probarse generan afectación al patrimonio del estado3 en el proceso. √ Peculado ¿Cuándo prescribe la acción civil dentro del A RT I C U LO 3 9 7 . P E C U L A D O P O R proceso penal? APROPIACION. El servidor público que se La acción civil proveniente de la conducta apropie en provecho suyo o de un tercero de punible, cuando se ejercita dentro del proceso bienes del Estado o de empresas o instituciones penal, prescribe, en relación con los penalmente en que éste tenga parte o de bienes o fondos responsables, en tiempo igual al de la prescripción parafiscales, o de bienes de particulares cuya de la respectiva acción penal. En los demás administración, tenencia o custodia se le casos, se aplicarán las normas pertinentes de haya confiado por razón o con ocasión de sus la legislación civil. funciones, incurrirá en prisión de noventa y seis ¿Cómo se extingue la acción civil dentro del (96) a doscientos setenta (270) meses, multa proceso penal? equivalente al valor de lo apropiado sin que La acción civil derivada de la conducta supere el equivalente a cincuenta mil (50.000) punible se extingue por cualquiera de los modos salarios mínimos legales mensuales vigentes, consagrados en el Código Civil. La muerte del e inhabilitación para el ejercicio de derechos y procesado, el indulto, la amnistía impropia, funciones públicas por el mismo término. y, en general las causales de extinción de la Si lo apropiado supera un valor de doscientos punibilidad que no impliquen disposición del (200) salarios mínimos legales mensuales 20
  20. 20. Manual sobre la ParticiPación de la auditoria General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio vigentes, dicha pena se aumentará hasta derechos y funciones públicas por el mismo en la mitad. La pena de multa no superará término. los cincuenta mil salarios mínimos legales ARTICULO 399. PECULADO POR APLICACION mensuales vigentes. OFICIAL DIFERENTE. El servidor público que Si lo apropiado no supera un valor de dé a los bienes del Estado o de empresas o cincuenta (50) salarios mínimos legales instituciones en que éste tenga parte, cuya mensuales vigentes la pena será de sesenta administración, tenencia o custodia se le y cuatro (64) a ciento ochenta (180) meses e haya confiado por razón o con ocasión de sus inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones, aplicación oficial diferente de aquella funciones públicas por el mismo término y multa a que están destinados, o comprometa sumas equivalente al valor de lo apropiado. superiores a las fijadas en el presupuesto, o ARTICULO 398. PECULADO POR USO. El las invierta o utilice en forma no prevista en servidor público que indebidamente use o éste, en perjuicio de la inversión social o de permita que otro use bienes del Estado o de los salarios o prestaciones sociales de los empresas o instituciones en que éste tenga parte, servidores, incurrirá en prisión de dieciséis o bienes de particulares cuya administración, (16) a cincuenta y cuatro (54) meses, multa tenencia o custodia se le haya confiado por de trece punto treinta y tres (13.33) a setenta y razón o con ocasión de sus funciones, incurrirá cinco (75) salarios mínimos legales mensuales en prisión de dieciséis (16) a setenta y dos vigentes, e inhabilitación para el ejercicio de (72) meses e inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas por el mismo término. RECUERDE QUE: La afectación al patrimonio del Estado puede concretarse por la comisión de delitos contra la administración pública en los que el sujeto activo es un servidor público y de la misma forma es posible que dicha afectación provenga de la comisión de delitos contra el patrimonio por parte de un particular. ARTICULO 400. PECULADO CULPOSO. tres (13.33) a setenta y cinco (75) salarios El servidor público que respecto a bienes del mínimos legales mensuales vigentes e Estado o de empresas o instituciones en que inhabilitación para el ejercicio de funciones éste tenga parte, o bienes de particulares públicas por el mismo término señalado. cuya administración, tenencia o custodia √ Omisión del Agente Retenedor o se le haya confiado por razón o con ocasión Recaudador de sus funciones, por culpa dé lugar a que ARTICULO 402. OMISION DEL AGENTE se extravíen, pierdan o dañen, incurrirá en RETENEDOR O RECAUDADOR. El agente prisión de dieciséis (16) a cincuenta y cuatro retenedor o autorretenedor que no consigne las (54) meses, multa de trece punto treinta y sumas retenidas o autorretenidas por concepto 3 MOLINA ARRUBLA, Carlos Mario. Comentarios al Nuevo Código Penal: Delitos contra la Administración Pública, Bogotá, Leyer, 2000; Principio de Protección a las Víctimas. Bogotá, Biblioteca Jurídica Dike, 2005 y Delitos contra la Administración Pública, Bogotá, Leyer, 2005. 21
  21. 21. Manual sobre la ParticiPación de la auditoría General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio de retención en la fuente dentro de los dos preclusión de investigación, o cesación de (2) meses siguientes a la fecha fijada por el procedimiento dentro del proceso penal que se Gobierno Nacional para la presentación y pago hubiera iniciado por tal motivo, sin perjuicio de de la respectiva declaración de retención en la las sanciones administrativas a que haya lugar. fuente o quien encargado de recaudar tasas o √ Celebración Indebida de Contratos contribuciones públicas no las consigne dentro ARTICULO 408. VIOLACION DEL REGIMEN del término legal, incurrirá en prisión de cuarenta LEGAL O CONSTITUCIONAL DE INHABILIDADES y ocho (48) a ciento ocho (108) meses y multa E INCOM-PATIBILIDADES. El servidor público equivalente al doble de lo no consignado sin que que en ejercicio de sus funciones intervenga supere el equivalente a 1.020.000 UVT. en la tramitación, aprobación o celebración de En la misma sanción incurrirá el responsable un contrato con violación al régimen legal o a del impuesto sobre las ventas que, teniendo la lo dispuesto en normas constitucionales, sobre obligación legal de hacerlo, no consigne las sumas inhabilidades o incompatibilidades, incurrirá en recaudadas por dicho concepto, dentro de los dos prisión de sesenta y cuatro (64) a doscientos (2) meses siguientes a la fecha fijada por el Gobierno dieciséis (216) meses, multa de sesenta y seis Nacional para la presentación y pago de la respectiva punto sesenta y seis (66.66) a trescientos (300) declaración del impuesto sobre las ventas. salarios mínimos legales mensuales vigentes, Tratándose de sociedades u otras entidades, e inhabilitación para el ejercicio de derechos y quedan sometidas a esas mismas sanciones las funciones públicas de ochenta (80) a doscientos personas naturales encargadas en cada entidad dieciséis (216) meses. del cumplimiento de dichas obligaciones. ARTICULO 409. INTERES INDEBIDO EN LA PARAGRAFO. El agente retenedor o CELEBRACION DE CONTRATOS. El servidor autorretenedor, responsable del impuesto a las público que se interese en provecho propio o ventas o el recaudador de tasas o contribuciones de un tercero, en cualquier clase de contrato públicas, que extinga la obligación tributaria u operación en que deba intervenir por razón por pago o compensación de las sumas de su cargo o de sus funciones, incurrirá en adeudadas, según el caso, junto con sus prisión de sesenta y cuatro (64) a doscientos correspondientes intereses previstos en el dieciséis (216) meses, multa de sesenta y seis Estatuto Tributario, y normas legales respectivas, punto sesenta y seis (66.66) a trescientos (300) se hará beneficiario de resolución inhibitoria, salarios mínimos legales mensuales vigentes, RECUERDE QUE: De acuerdo con el art. 401 del Código Penal si antes de iniciarse la investigación, el servidor público, por si o por tercera persona, hiciere cesar el mal uso, reparare lo dañado o reintegrare lo apropiado, perdido o extraviado, o su valor, la pena se disminuira en la mitad. Si el reintegro se efectuare antes de dictarse sentencia de segunda instancia, la pena se disminuirá en una tercera parte. Cuando el reintegro fuere parcial, el juez deberá, proporcionalmente, disminuir la pena en una cuarta parte. e inhabilitación para el ejercicio de derechos y CUMPLIMIENTO DE REQUISITOS LEGALES. El funciones públicas de ochenta (80) a doscientos servidor público que por razón del ejercicio de dieciséis (216) meses. sus funciones tramite contrato sin observancia ARTICULO 410. CONTRATO SIN de los requisitos legales esenciales o lo celebre 22
  22. 22. Manual sobre la ParticiPación de la auditoria General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio o liquide sin verificar el cumplimiento de los sus funciones, incurrirá en prisión de treinta y mismos, incurrirá en prisión de sesenta y cuatro dos (32) a noventa (90) meses, multa de trece (64) a doscientos dieciséis (216) meses, multa punto treinta y tres (13.33) a setenta y cinco (75) de sesenta y seis punto sesenta y seis (66.66) salarios mínimos legales mensuales vigentes, a trescientos (300) salarios mínimos legales e inhabilitación para el ejercicio de derechos y mensuales vigentes, e inhabilitación para el funciones públicas por ochenta (80) meses. ejercicio de derechos y funciones públicas √ Abuso de Autoridad de ochenta (80) a doscientos dieciséis (216) meses. ARTICULO 417. ABUSO DE AUTORIDAD POR √ Enriquecimiento Ilícito OMISION DE DENUNCIA. El servidor público que teniendo conocimiento de la comisión de ARTICULO 412. ENRIQUECIMIENTO ILICITO. una conducta punible cuya averiguación deba El servidor público que durante su vinculación con la administración, o quien haya desempeñado adelantarse de oficio, no dé cuenta a la autoridad, funciones públicas y en los dos años siguientes incurrirá en multa y pérdida del empleo o cargo a su desvinculación, obtenga, para sí o para otro, público. incremento patrimonial injustificado, siempre La pena será de treinta y dos (32) a setenta que la conducta no constituya otro delito, y dos (72) meses de prisión si la conducta incurrirá en prisión de noventa y seis (96) a punible que se omitiere denunciar sea de ciento ochenta (180) meses, multa equivalente al doble del valor del enriquecimiento sin que las contempladas en el delito de omisión de supere el equivalente a cincuenta mil (50.000) denuncia de particular. salarios mínimos legales mensuales vigentes, √ Revelación de Secreto e inhabilitación para el ejercicio de derechos ARTICULO 418. REVELACION DE SECRETO. y funciones públicas de noventa y seis (96) a ciento ochenta (180) meses. El servidor público que indebidamente dé a conocer documento o noticia que deba mantener √ Prevaricato en secreto o reserva, incurrirá en multa y pérdida ARTICULO 413. PREVARICATO POR ACCION. del empleo o cargo público. El servidor público que profiera resolución, dictamen o concepto manifiestamente contrario Si de la conducta resultare perjuicio, la pena a la ley, incurrirá en prisión de cuarenta y ocho será de dieciséis (16) a cincuenta y cuatro (54) (48) a ciento cuarenta y cuatro (144) meses, meses de prisión, multa de veinte (20) a noventa multa de sesenta y seis punto sesenta y seis (90) salarios mínimos legales mensuales (66.66) a trescientos (300) salarios mínimos vigentes, e inhabilitación para el ejercicio de legales mensuales vigentes, e inhabilitación para derechos y funciones públicas por ochenta el ejercicio de derechos y funciones públicas de (80) meses. ochenta (80) a ciento cuarenta y cuatro (144) meses. ARTICULO 420. UTILIZACION INDEBIDA DE INFORMACION OFICIAL PRIVILEGIADA. ARTICULO 414. PREVARICATO POR OMISION. El servidor público que omita, El servidor público que como empleado o retarde, rehúse o deniegue un acto propio de directivo o miembro de una junta u órgano de administración de cualquier entidad pública, 23
  23. 23. Manual sobre la ParticiPación de la auditoría General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio que haga uso indebido de información que un tercero, incurrirá en prisión de ciento noventa haya conocido por razón o con ocasión de sus y dos (192) a doscientos ochenta y ocho (288) funciones y que no sea objeto de conocimiento meses y multa de ochocientos (800) a mil público, con el fin de obtener provecho para sí ochocientos (1.800) salarios mínimos legales o para un tercero, sea éste persona natural o mensuales vigentes. jurídica, incurrirá en multa y pérdida del empleo √ Estafa o cargo público. ARTICULO 246. ESTAFA. El que obtenga √ Utilización indebida de información provecho ilícito para sí o para un tercero, con y de influencias derivadas del ejercicio de la perjuicio ajeno, induciendo o manteniendo a función pública otro en error por medio de artificios o engaños, ARTICULO 434. ASOCIACION PARA incurrirá en prisión de treinta y dos (32) a LA COMISION DE UN DELITO CONTRA LA ciento cuarenta y cuatro (144) meses y multa ADMINISTRACION PÚBLICA. El servidor público de sesenta y seis punto sesenta y seis (66.66) a que se asocie con otro, o con un particular, mil quinientos (1.500) salarios mínimos legales para realizar un delito contra la administración mensuales vigentes. pública, incurrirá por ésta sola conducta en En la misma pena incurrirá el que en lotería, prisión de dieciséis (16) a cincuenta y cuatro rifa o juego, obtenga provecho para sí o para (54) meses, siempre que la misma no constituya otros, valiéndose de cualquier medio fraudulento delito sancionado con pena mayor. para asegurar un determinado resultado. Si interviniere un particular se le impondrá La pena será de prisión de dieciséis (16) la misma pena. a treinta y seis (36) meses y multa hasta de ii. Delitos contra el patrimonio económico quince (15) salarios mínimos legales mensuales que generan afectación al patrimonio del vigentes, cuando la cuantía no exceda de diez estado4 (10) salarios mínimos legales mensuales vigentes. √ Hurto √ Abuso de confianza ARTICULO 239. HURTO. El que se apodere ARTICULO 249. ABUSO DE CONFIANZA. El de una cosa mueble ajena, con el propósito de que se apropie en provecho suyo o de un tercero, obtener provecho para sí o para otro, incurrirá de cosa mueble ajena, que se le haya confiado o en prisión de treinta y dos (32) a ciento ocho entregado por un título no traslativo de dominio, (108) meses. incurrirá en prisión de dieciséis (16) a setenta y La pena será de prisión de dieciséis (16) a dos (72) meses y multa de trece punto treinta y treinta y seis (36) meses cuando la cuantía no tres (13.33) a trescientos (300) salarios mínimos exceda de diez (10) salarios mínimos legales legales mensuales vigentes. mensuales vigentes. La pena será de prisión de dieciséis (16) √ Extorsión a treinta y seis (36) meses y multa hasta de ARTICULO 244. EXTORSION. El que constriña quince (15) salarios mínimos legales mensuales a otro a hacer, tolerar u omitir alguna cosa, con el vigentes, cuando la cuantía no exceda de diez propósito de obtener provecho ilícito o cualquier (10) salarios mínimos legales mensuales utilidad ilícita o beneficio ilícito, para sí o para vigentes. 24
  24. 24. Manual sobre la ParticiPación de la auditoria General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio Si no hubiere apropiación sino uso indebido 4. Sobre bienes pertenecientes a asociaciones de la cosa con perjuicio de tercero, la pena se profesionales, cívicas, sindicales, comunitarias, reducirá en la mitad. juveniles, benéficas o de utilidad común no ARTICULO 250. ABUSO DE CONFIANZA gubernamentales. CALIFICADO. La pena será prisión de cuarenta √ Aprovechamiento de Error Ajeno y ocho (48) a ciento ocho (108) meses, y multa ARTICULO 252. APROVECHAMIENTO DE de cuarenta (40) a setecientos cincuenta (750) ERROR AJENO O CASO FORTUITO. El que se salarios mínimos legales mensuales vigentes si apropie de bien que pertenezca a otro y en cuya la conducta se cometiere: posesión hubiere entrado por error ajeno o caso 1. Abusando de funciones discernidas, fortuito, incurrirá en prisión de dieciséis (16) a reconocidas o confiadas por autoridad pública. cincuenta y cuatro (54) meses. 2. En caso de depósito necesario. La pena será de prisión de dieciséis (16) 3. Sobre bienes pertenecientes a empresas o a treinta y treinta y seis (36) meses cuando la instituciones en que el Estado tenga la totalidad cuantía no exceda de diez (10) salarios mínimos o la mayor parte, o recibidos a cualquier título legales mensuales vigentes. de éste. √ Sustracción de bien propio RECUERDE QUE: De acuerdo con el art. 242 del Código Penal la pena será de multa cuando el apoderamiento se cometiere con el fin de hacer uso de la cosa y se restituyere en término no mayor de veinticuatro (24) horas. Cuando la cosa se restituyere con daño o deterioro grave, la pena sólo se reducirá hasta en una tercera parte, sin que pueda ser inferior a una (1) unidad multa. ARTICULO 254. SUSTRACCION DE BIEN PROPIO. El dueño de bien mueble que lo (72) meses y multa de trece punto treinta y sustraiga de quien lo tenga legítimamente en tres (13.33) a ciento cincuenta (150) salarios su poder, con perjuicio de éste o de tercero, mínimos legales mensuales vigentes. incurrirá en multa. √ Defraudación de Fluidos √ Disposición de bien propio gravado con prenda ARTICULO 256. DEFRAUDACION DE FLUIDOS. El que mediante cualquier mecanismo ARTICULO 255. DISPOSICION DE BIEN clandestino o alterando los sistemas de PROPIO GRAVADO CON PRENDA. El deudor control o aparatos contadores, se apropie de que con perjuicio del acreedor, abandone, energía eléctrica, agua, gas natural, o señal de oculte, transforme, enajene o por cualquier otro telecomunicaciones, en perjuicio ajeno, incurrirá medio disponga de bien que hubiere gravado en prisión de dieciséis (16) a setenta y dos (72) con prenda y cuya tenencia conservare, incurrirá meses y en multa de uno punto treinta y tres en prisión de dieciséis (16) a setenta y dos (1.33) a ciento cincuenta (150) salarios mínimos 1 SUÁREZ SÁNCHEZ, Alberto. Delitos contra el Patrimonio Económico, Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2002. 25
  25. 25. Manual sobre la ParticiPación de la auditoría General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio legales mensuales vigentes. los Servicios de Telecomunicaciones √ Prestación, Acceso o Uso Ilegales de ARTÍCULO 257. DE LA PRESTACIÓN, ACCESO O USO ILEGALES DE LOS SERVICIOS RECUERDE QUE: De acuerdo con el art. 247 del Código Penal la pena de la estafa será de sesenta y cuatro (64) a ciento cuarenta y cuatro (144) meses cuando el medio fraudulento utilizado tenga relación con vivienda de interés social, el provecho ilícito se obtenga por quien sin ser participe de un delito de secuestro o extorsión, con ocasión del mismo, induzca o mantenga a otro en error, e invoquen influencias reales o simuladas con el pretexto o con el fin de obtener de un servidor público un beneficio en asunto que éste se encuentre conociendo o haya de conocer. DE TELECOMUNICACIONES. El que, sin la oficio. correspondiente autorización de la autoridad √ Utilización indebida de información competente, preste, acceda o use servicio de privilegiada telefonía móvil, con ánimo de lucro, mediante copia o reproducción de señales de identificación ARTICULO 258. UTILIZACION INDEBIDA DE de equipos terminales de estos servicios, o sus INFORMACION PRIVILEGIADA. El que como derivaciones, incurrirá en prisión de cuatro (4) a empleado o directivo o miembro de una junta u diez (10) años y en multa de quinientos (500) a órgano de administración de cualquier entidad privada, con el fin de obtener provecho para mil (1.000) salarios mínimos legales mensuales sí o para un tercero, haga uso indebido de vigentes. información que haya conocido por razón o En las mismas penas incurrirá el que, con ocasión de su cargo o función y que no sin la correspondiente autorización, preste, sea objeto de conocimiento público, incurrirá comercialice, acceda o use el servicio de en multa. telefonía pública básica local, local extendida, En la misma pena incurrirá el que utilice o de larga distancia, con ánimo de lucro. información conocida por razón de su profesión Iguales penas se impondrán a quien, sin la u oficio, para obtener para sí o para un tercero, correspondiente autorización, acceda, preste, provecho mediante la negociación de determinada comercialice, acceda o use red, o cualquiera de acción, valor o instrumento registrado en el los servicios de telecomunicaciones definidos Registro Nacional de Valores y Emisores, siempre en las normas vigentes. que dicha información no sea de conocimiento PARÁGRAFO 1o. No incurrirán en las público. conductas tipificadas en el presente artículo √ Usurpación de Tierras quienes en virtud de un contrato con un ARTICULO 261. USURPACION DE TIERRAS. operador autorizado comercialicen servicios de El que para apropiarse en todo o en parte de bien telecomunicaciones. inmueble, o para derivar provecho de él destruya, PARÁGRAFO 2o. Las conductas señaladas altere, o suprima los mojones o señales que fijan en el presente artículo, serán investigables de sus linderos, o los cambie de sitio, incurrirá en RECUERDE QUE: De acuerdo con el art. 267 del Código Penal en los delitos contra el patrimonio económico las penas se aumentarán de una tercera parte a la mitad, cuando la conducta se cometa sobre una cosa cuyo valor fuere superior a cien (100) salarios mínimos legales vigentes, o que siendo inferior, haya ocasionado grave daño a la victima, atendida su situación económica o sobre bienes del estado. 26
  26. 26. Manual sobre la ParticiPación de la auditoria General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio prisión de dieciséis (16) a cincuenta y cuatro terceras partes, cuando antes de pronunciarse (54) meses y multa de trece punto treinta y tres sentencia de primera o única instancia, cesen (13.33) a setenta y cinco (75) salarios mínimos los actos de invasión y se produzca el desalojo legales mensuales vigentes. total de los terrenos y edificaciones que hubieren √ Usurpación de aguas sido invadidos. ARTICULO 262. USURPACION DE AGUAS. El √ Perturbación de la posesión que con el fin de conseguir para sí o para otro ARTICULO 264. PERTURBACION DE LA un provecho ilícito y en perjuicio de tercero, POSESION SOBRE INMUEBLE. El que fuera de desvíe el curso de las aguas públicas o privadas, los casos previstos en el artículo anterior y por o impida que corran por su cauce, o las utilice medio de violencia sobre las personas o las en mayor cantidad de la debida, o se apropie cosas, perturbe la pacífica posesión que otro de terrenos de lagunas, ojos de agua, aguas tenga de bienes inmuebles, incurrirá en prisión subterráneas y demás fuentes hídricas, incurrirá de dieciséis (16) a treinta y seis (36) meses, en prisión de dieciséis (16) a cincuenta y cuatro y multa de seis punto sesenta y seis (6.66) a (54) meses y multa de trece punto treinta y tres treinta (30) salarios mínimos legales mensuales (13.33) a setenta y cinco (75) salarios mínimos vigentes. legales mensuales vigentes. √ Daño en Bien Ajeno √ Invasión de tierras o edificaciones ARTICULO 265. DAÑO EN BIEN AJENO. El ARTICULO 263. INVASION DE TIERRAS O que destruya, inutilice, haga desaparecer o de EDIFICACIONES. El que con el propósito de cualquier otro modo dañe bien ajeno, mueble o obtener para sí o para un tercero provecho ilícito, inmueble incurrirá en prisión de dieciséis (16) invada terreno o edificación ajenos, incurrirá a noventa (90) meses y multa de seis punto en prisión de treinta y dos (32) a noventa (90) sesenta y seis (6.66) a treinta y siete punto cinco meses y multa de sesenta y seis punto sesenta (37.5) salarios mínimos legales mensuales y seis (66.66) a trescientos (300) salarios vigentes, siempre que la conducta no constituya mínimos legales mensuales vigentes. delito sancionado con pena mayor. La pena establecida en el inciso anterior se La pena será de dieciséis (16) a treinta y aumentará hasta en la mitad para el promotor, seis (36) meses de prisión y multa hasta de organizador o director de la invasión. quince (15) salarios mínimos legales mensuales vigentes, cuando el monto del daño no exceda El mismo incremento de la pena se aplicará de diez (10) salarios mínimos legales mensuales cuando la invasión se produzca sobre terrenos vigentes. ubicados en zona rural. d. Derecho Procesal Penal5 PARAGRAFO. Las penas señaladas en los incisos precedentes se rebajarán hasta en las dos RECUERDE QUE: De acuerdo con el art. 268 del Código Penal en los delitos contra el patrimonio económico se disminuirán de una tercera parte a la mitad, cuando la conducta se cometa sobre una cosa cuyo valor sea inferior a un (1) salario mínimo legal mensual, siempre que el agente no tenga antecedentes penales y que no haya ocasionado grave daño a la victima, atendida su situación económica. 27
  27. 27. Manual sobre la ParticiPación de la auditoría General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio ¿Qué es el derecho procesal penal? la querella, el reporte de iniciación y el informe Es la rama del derecho penal que se encarga ejecutivo. En las segundas están, información del estudio de los ritos y formalidades de los obtenida por llamadas telefónicas, noticias procesos penales. difundidas por medios de comunicación, ¿Qué es noticia criminal? anónimos, informantes y correo electrónico. Es el conocimiento o la información ¿Cuáles son los principios del sistema obtenidos por la policía judicial o la Fiscalía, acusatorio? en relación con la comisión de una o varias Los principios del sistema acusatorio son conductas que revisten las características de legalidad, juez natural, favorabilidad, presunción un delito, exteriorizados por distintas formas o de inocencia, dignidad humana, libertad, fuentes. Puede ser verbal, escrita o formulada contradicción, publicidad, protección de la por cualquier medio técnico que permita la intimidad, tutela de las víctimas, cosa juzgada, identificación del autor de la misma. non bis in ídem, doble instancia, prohibición Las fuentes de la noticia criminal pueden de reformatio in pejus, lealtad, prevalencia ser formales o informales. Dentro las primeras del derecho sustancial, gratuidad, igualdad, se encuentran, la denuncia, la petición especial, derecho de defensa, imparcialidad, oralidad, RECUERDE QUE: De acuerdo con el art. 269 del Código Penal el juez disminuirá las penas señaladas en los delitos contra el patrimonio económico de la mitad a las tres cuartas partes, si antes de dictarse sentencia de primera o única instancia, el responsable restituyere el objeto material del delito o su valor, e indemnizare los perjuicios ocasionados al ofendido o perjudicado. inmediación, concentración, exclusión de ¿ C u á l e s s o n l o s re q u i s i t o s d e pruebas ilícitas e integración. procesabilidad? ¿Qué es la acción penal? La querella y la petición especial son Es un acto jurídico solemne a través del cual requisitos de procesabilidad de la acción penal, se busca la decisión sobre la existencia de un lo que quiere decir, que en el caso de la querella hecho consagrado en la ley como punible y la debe ser interpuesta por el sujeto pasivo de la responsabilidad de su autor. La titularidad de la conducta o el representante legal cuando se trate acción penal está a cargo del Estado a través de de una persona jurídica y se extiende a todos los la Fiscalía General de la nación que hubieren participado en el delito. Para el caso de la petición especial debe ser interpuesta ¿Cuáles son los requisitos de la denuncia, por el Procurador General de la Nación. querella o petición especial? La denuncia, querella y la petición especial ¿Cuál es la caducidad de la querella? deben interponerse verbalmente, por escrito La querella caduca 6 meses después de la o por cualquier medio técnico que permita comisión del delito o 6 meses después que el identificar su autor, debe contener una relación sujeto pasivo tuvo conocimiento de la conducta de los hechos y puede ser ampliada por una punible demostrando caso fortuito o fuerza mayor sola vez. por el desconocimiento de la ocurrencia. 28
  28. 28. Manual sobre la ParticiPación de la auditoria General de la rePública coMo entidad estatal en la reParación del daño al estado en el sisteMa acusatorio ¿Cuáles son los delitos querellables que Las atribuciones de la Fiscalía son investigar pueden afectar el patrimonio del Estado? y acusar a los presuntos responsables de haber Los delitos querellables que pueden afectar cometido un delito; aplicar el principio de el patrimonio del Estado son el hurto, estafa, oportunidad; ordenar registros, allanamientos, aprovechamiento de error ajeno, defraudación i n c a u t a c i o n e s e i n t e rc e p t a c i o n e s d e de fluidos, prestación, acceso o uso ilegales de comunicaciones, y poner a disposición del juez los servicios de telecomunicaciones, usurpación de control de garantías los elementos recogidos, de tierras y daño en bien ajeno. para su control de legalidad dentro de las treinta ¿Cuáles son las partes e intervinientes en el y seis (36) horas siguientes; asegurar los proceso penal? elementos materiales probatorios y evidencia física, garantizando su cadena de custodia Las partes o intervinientes en el proceso mientras se ejerce su contradicción; dirigir y penal son la Fiscalía General de la Nación, el coordinar las funciones de policía judicial que Defensor, el Imputado y la Víctima. También en forma permanente ejerce su cuerpo técnico son actores del proceso penal, el Juez de de investigación, la Policía Nacional y los Conocimiento, el Juez de Control de Garantías demás organismos que señale la ley; velar por y el Ministerio Público cuando. la protección de las víctimas, testigos y peritos que la Fiscalía pretenda presentar; ordenar ¿Cuáles son las atribuciones de la Fiscal? capturas, de manera excepcional y en los casos RECUERDE QUE: De acuerdo con el art. 265 del Código Penal si se resarciere el daño ocasionado al ofendido o perjudicado antes de proferirse sentencia de primera o única instancia, habrá lugar al proferimiento de resolución inhibitoria, preclusión de la investigación o cesación del procedimiento. previstos en este código, y poner a la persona las medidas judiciales necesarias para la capturada a disposición del juez de control de asistencia de las víctimas, el restablecimiento garantías, a más tardar dentro de las treinta y del derecho y la reparación integral de los seis (36) horas siguientes; solicitar al juez de efectos del injusto; interponer y sustentar los control de garantías las medidas necesarias que recursos ordinarios y extraordinarios y la acción aseguren la comparecencia de los imputados de revisión y solicitar nulidades cuando a ello al proceso penal, la conservación de la prueba hubiere lugar. y la protección de la comunidad, en especial ¿Cuáles son las atribuciones de la de las víctimas; presentar la acusación ante el Defensa? juez de conocimiento para dar inicio al juicio oral; solicitar ante el juez del conocimiento la La defensa tiene como atribuciones y preclusión de las investigaciones cuando no derechos asistir personalmente al imputado hubiere mérito para acusar; intervenir en la etapa desde su captura, a partir de la cual deberá del juicio; solicitar ante el juez del conocimiento garantizársele la oportunidad de mantener 5 ESPITIA GARZON, Fabio. Instituciones del Derecho Procesal Penal: Sistema Acusatorio. Gustavo Ibáñez, Bogotá, 2006. 29

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