Resolución TEAC 15 de marzo de 2012

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Resolución TEAC 15 de marzo de 2012

  1. 1. Resolución TEAC 15-03-2012 26 de junio de 2012
  2. 2. Antecedentes – Situación de hechoFlujo económico XX PRODUCTS Venta de (Distribuidor / productos Principal) Servicios de Comisión de apoyo ventas XX EUROPE XX FRANCE (Contract (Commissionaire) manufacturer) Comisión de ventas Web-site Call Center Home & Small Business (HSB) Grandes y medianas XX ESPAÑA empresas, y (Commissionaire)Administraciones Públicas © Antonio Pina Gil, Junio 2012
  3. 3. Antecedentes – Situación de hechoFacturación XX PRODUCTS Venta de (Distribuidor / productos Principal) Servicios de apoyo “COGS” = PVP - Comisión XX EUROPE XX FRANCE (Contract (Commissionaire) manufacturer) Web-site Call Center “COGS” = PVP - Comisión XX ESPAÑA (Commissionaire) © Antonio Pina Gil, Junio 2012
  4. 4. Establecimiento permanente enEspaña del Principal • XX PRODUCTS ejerce su actividad mediante un “lugar fijo de negocios” consistente en la “estructura empresarial” de XX ESPAÑA, a través del cual realiza una parte sustancial de su actividad (no accesoria ni auxiliar) • Subsidiariamente, se indica que la relación de “commissionaire” generaría un EP de agente dependiente, en ausencia del anterior • Se regulariza el EP de XX PRODUCTS en España en 2000-2003 (sin sanción) • El resultado atribuible al EP se calcula “reconstruyendo” una cuenta de pérdidas y ganancias tradicional: – Ingresos: ventas realizadas en territorio español (individualizadas por la empresa) – Gastos: • Comisiones pagadas a XX ESPAÑA y XX FRANCIA • Otros gastos: reparto proporcional a las ventas • Paralelamente a la vía económico-administrativa, se ha instado el procedimiento amistoso del CDI (MAP) – Incorpora al expediente administrativo el “Análisis funcional” del ejercicio 2003 que forma parte de la solicitud del MAP, para tratar de acreditar que el cálculo de la base imponible fue incorrecto © Antonio Pina Gil, Junio 2012
  5. 5. Lugar fijo de negocios • Business restructuring previa: hasta 1995, XX ESPAÑA era el distribuidor para el territorio español, pasando en dicho ejercicio a ser un comisionista en nombre propio pero por cuenta de XX PRODUCTS – “sin que se aprecien cambios significativos en la dimensión y estructura de la compañía operativa española” • Ausencia de sustancia del Principal: se da por acreditado que XX PRODUCTS no dispone de recursos materiales y humanos propios para el desempeño de su función de distribución, sino que se apoya en servicios de otras entidades del grupo o de terceros  ¿cómo ejerce las funciones de control de riesgos de existencias, clientes y garantías? • Basta con que exista un espacio disponible (Comentarios MCOCDE y Caso Roche) utilizado para la actividad propio del no residente: “sede operativa” (Caso Reuters) • Funciones esenciales de XX PRODUCTS desarrolladas en territorio español, por personal de XX ESPAÑA, pero cuyo coste soporta XX PRODUCTS – El TEAC utiliza el análisis funcional proporcionado por el propio contribuyente para evidenciar la relevancia de las funciones desarrolladas por XX ESPAÑA en relación con las labores de comercialización teóricamente asignadas a XX PRODUCTS • Contrato con el operador logístico suscrito (y supervisado) por XX ESPAÑA, y cuyo coste se refactura a XX PRODUCTS (espacios para servicios complementarios de preinstalación, adaptación de software, agrupación, customización etc.) © Antonio Pina Gil, Junio 2012
  6. 6. Lugar fijo de negocios • Confusión en los roles de XX PRODUCTS, XX ESPAÑA y XX FRANCIA: – Polivalencia del personal comercial (secondments, reasignaciones) – Vendedores de XX FRANCIA con dirección de contacto en XX ESPAÑA – Confusión en la definición de los segmentos de clientes – Documentación comercial (condiciones generales) – Identificación del proveedor ante los clientes: errores recurrentes en la identificación en los modelos 345/347 – Cuentas bancarias – En la documentación de precios de transferencia, se considera a XX PRODUCTS y XX EUROPE la misma entidad – Contratos con empresas de servicios técnicos, selección de personal, ETTs • “Complejo entramado empresarial que constituye un asentamiento operativo lo bastante sustancial y significativo como para ser considerado establecimiento permanente” • Referencias a otros casos: – Roche (TEAC 20-4-2006, AN 24-1-2008 y TS 12-1-2012) – BORAX (AN 9-2-2011) – Reuters (TS 8-10-2009) © Antonio Pina Gil, Junio 2012
  7. 7. Lugar fijo de negocios • Se atribuyen al EP en España las ventas canalizadas a través de XX FRANCIA (“call center”): – Polivalencia/confusión/movilidad del personal comercial – Las ventas desde Francia se realizan gracias a la estructura empresarial en España – Imprecisión en la asignación de clientes a uno u otro segmento – Cuenta bancaria común durante un periodo de tiempo – Documentación comercial idéntica: condiciones generales de contratación – Las garantías y el soporte técnico se prestan desde XX ESPAÑA – XX FRANCIA está registrado como establecido a efectos del IVA, aunque no dispone de instalaciones en España © Antonio Pina Gil, Junio 2012
  8. 8. Lugar fijo de negocios: website • Se atribuyen al EP en España las ventas canalizadas a través del “website”: – Hay dos “tiendas” dentro de la página web – XX ESPAÑA es la titular del dominio .es – XX ESPAÑA figura como responsable de los ficheros de datos de carácter personal ante la Agencia de Protección de Datos (APD) – “Administradores” de las tiendas web locales en XX ESPAÑA – No se considera necesaria la presencia en territorio español del servidor donde se aloja la página web • Se cita la observación de España en el pár. 45.6 Comen. MCOCDE de 2003 y 2005 • Sin embargo, esa observación fue eliminada en la actualización del MCOCDE de 2010 © Antonio Pina Gil, Junio 2012
  9. 9. Agente dependiente (subsidiario) • XX ESPAÑA actúa como comisionista en nombre propio pero por cuenta de XX PRODUCTS (contrato de 1 de noviembre de 1995) • XX PRODUCTS actúa como comercializador/principal de la fabricante XX EUROPE (contrato de 1 de enero de 1993), realizando los pedidos a fábrica y asumiendo las funciones y riesgos comerciales • Los productos vendidos son entregados directamente por XX PRODUCTS a los clientes finales (el comisionista no ostenta en ningún momento el título jurídico de la mercancía) • Aunque XX ESPAÑA contrata en nombre propio, al operar por cuenta de XX PRODUCTS, se entiende que vincula al Principal – Sin embargo, no lo entienden así las resoluciones de Zimmer (Francia), ni Dell (Noruega) © Antonio Pina Gil, Junio 2012
  10. 10. Agente dependiente (subsidiario) • Dependencia jurídica – Obligación de seguir las instrucciones de XX PRODUCTS – Autorización de precios y comisiones – Aceptación o rechazo de solicitudes de compra por parte de XX PRODUCTS – Rendición de informes periódicos – Derecho de inspección sobre registros y locales – Autorización para compras de productos – Control de XX PRODUCTS de los derechos de propiedad intelectual – Contratos marco establecidos por el grupo • Dependencia económica – XX ESPAÑA actúa para un único comitente (ver DGT 2470/1997, de 20 Nov) © Antonio Pina Gil, Junio 2012
  11. 11. @ arms length Hotmail: antonio_pina@hotmail.com Gmail: pina.antonio@gmail.comLinked-in: http://es.linkedin.com/in/antoniopina/es Twitter: @apinagil Blogger: http://spanishtaxes.blogspot.com © Antonio Pina Gil, Junio 2012

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