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Aspectos Legales Inversión Franquicias

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Aspectos Legales Inversión Franquicias

  1. 1. ASPECTOS LEGALES INVERSIÓN EN FRANQUICIAS José Cruz Campillo 14 de noviembre del 2013 © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  2. 2. Agenda • La Franquicia • El Contrato de Franquicia – Definición – Objeto – Características • Régimen Jurídico Aplicable al Contrato de Franquicia – – – – – Ley 20-00 Propiedad Industrial Ley 173 Protección Agentes Importadores Ley 16-95 Inversión Extranjera Derecho Común Tratados Internacionales • Asuntos de Interés © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  3. 3. LA FRANQUICIA © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  4. 4. La Franquicia: Definición • Esq uema comercial mediante un sistema de organización, imagen, marca, modalidades de prestación de servicio y elaboración de productos, y know how que permite: – Franquiciador: Expansión presencia a menor riesgo – Franquiciatario: Adquisición know how reduciendo riesgo comercial de su inversión – Consumidor: Acceso a sistemas y productos reconocidos operados por conocedores del mercado local © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  5. 5. CONTRATO DE FRANQUICIA © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  6. 6. El Contrato de Franquicia: Definición • Definición: “Contrato de colaboración para la explotación de un mercado, por el cual una de las partes otorga el uso de una marca y facilita tecnología para la fabricación de un bien mediante una disciplina preestablecida, y la otra asume las obligaciones de elaborar el producto o brindar el servicio utilizando la marca y pagando por ello una suma a la empresa principal.” © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  7. 7. El Contrato de Franquicia: Objeto Bienes, Servicios, Propiedad Intelectual, Know How, asistencia técnica, y licencia El Franquiciador El Franquiciatario Royalties y otras contraprestaciones Propósito: Que el Franquiciatario Explote bajo su solo riesgo comercial el bien o servicio con pautas y directrices obligatorias y características distintivas © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  8. 8. El Contrato de Franquicia: Características • • • • • • • • • • De naturaleza comercial Formal (escrito y objeto de registro) Oponible a terceros Consensual De ejecución sucesiva Bilateral o sinalagmático Oneroso (pago regalías, montos fijos, o porcentajes) De suministro De subordinación técnica Atípico © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  9. 9. RÉGIMEN JURÍDICO APLICABLE © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  10. 10. Régimen Jurídico Aplicable • Ley 20-00 sobre Propiedad Industrial • Ley 173 Protección Agentes Importadores • Ley 16-95 Inversión Extranjera • Derecho Común – Código Civil – Ley 149-08 Sociedades Comerciales – Código Tributario • Tratados Internacionales – DR-CAFTA © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  11. 11. Ley 20-00 Propiedad Industrial • Licencia relativa a una marca podrá inscribirse en ONAPI para oponibilidad a terceros • Normas aplicables en ausencia de estipulación: – Uso de la marca durante la vigencia del registro, en todo el territorio y con respecto de todos los productos cubiertos por la marca – No cesión de la licencia ni otorgamiento de sublicencias – No exclusividad de la licencia – No otorgamiento de licencias ni el uso de la marca en el territorio en caso de licencias exclusivas • Registro Contratos de Franquicia ante ONAPI • Ley 20-00 v. Ley 173 © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  12. 12. Ley 173 Protección Agente Importador • Aplicable a toda relación de distribución de bienes y servicios extranjeros • Objetivo: protección al distribuidor local contra terminaciones sin justa causa • Registro facultativo • Condición de orden público (excepción DR-CAFTA) • Terminación relación de distribución únicamente por justa causa © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  13. 13. Ley 173 Protección Agente Importador • Prueba de la existencia justa causa recae sobre el concedente • Terminación sin justa causa: – – – – Término injustificado del contrato Sustitución del distribuidor Rehúso renovación del contrato sin justa causa Disminución derechos del distribuidor • El grueso de la indemnización consiste en los beneficios brutos de los últimos 5 años, más 10% del promedio de los beneficios brutos por cada año contractual en exceso de 5 © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  14. 14. Ley 173 Protección Agente Importador • Responsabilidad solidaria del nuevo distribuidor • Métodos Utilizados Para Mitigar Aplicación Ley 173: – Contrato regido por leyes de otros países – Renuncias (waivers) al registro bajo Ley 173 – Designación de múltiples franquiciatarios no exclusivos – Establecimiento de subsidiarias no operacionales © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  15. 15. Ley 16-05 Inversión Extranjera • Creada para regular el registro inversión extranjera • No es un registro obligatorio • Otorga ciertas ventajas: repatriación en monedas libremente convertibles – Liberalización convertibilidad moneda nacional por el Código Monetario y financiero • Permite la propiedad del 100% del capital de una sociedad dominicana por extranjeros © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  16. 16. Derecho Común • Ley 149-08 sobre Sociedades – Subsidiaria dominicana – Sucursal – Inscripción en Registro Mercantil • Código Tributario – Inscripción en el RNC – Cumplimiento obligaciones tributarias – Retención ISR para pago de royalties • Código Civil – Regula las relaciones contractuales y establece obligaciones – Art. 1134: Contrato = Ley entre las Partes © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  17. 17. Tratados Internacionales: DR-CAFTA • Entrada en vigencia: 1 marzo 2007 • Modificaciones a Ley 173: – Los criterios Ley 173 para indemnización no son aplicables a empresas Americanas o controladas por una persona jurídica/física americana – Requiere adhesión expresa a la Ley 173 – Los montos de indemnización no serán mayores que los otorgados por el Código Civil – Arbitraje para solución de disputas © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  18. 18. Tratados Internacionales: DR-CAFTA • Contratos suscritos antes del DR-CAFTA – Continuarán siendo regidos por Ley 173 – Principio Constitucional de Irretroactividad Ley • Contratos suscritos después del DR-CAFTA – – – – Modificación naturaleza de ley de orden público Terminación, sin penalización, a la expiración contrato Acuerdos particulares por indemnización Resolución alternativa de conflictos © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  19. 19. ASUNTOS DE INTERÉS © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  20. 20. Franquiciador: Puntos a Considerar • Vehículo Corporativo: Subsidiaria o Sucursal • Decisión sobre Exclusividad • Protección Ley 173 • Royalties: Pagaderos en Moneda Libremente Convertible; Retención ISR por Pagos al Exterior • Registro bajo Ley 20-00 © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  21. 21. Franquiciatario: Puntos a Considerar • Vehículo Corporativo a Utilizar • Esquema de Inversión: Separación Derecho de Franquicia del Derecho Desarrollo Unidad Negocio • Existencia de otros Concesionarios Registrados • Compromiso Prestación Asistencia Técnica • Retención ISR por Pagos Royalties al Exterior • Revisión Derechos Terminación Anticipada © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  22. 22. Concesionario: Puntos a Considerar • Nacionalidad del Concedente • Derechos de Exclusividad • Registro Ley 173 • Protección Contra Obligaciones Asumidas por el Concedente con otros Concesionarios • Derecho de Preferencia para Explotación de Franquicia en el Territorio © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  23. 23. ¡Gracias! JOSÉ CRUZ CAMPILLO JCRUZ@JCPDR.COM © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados.
  24. 24. ¿PREGUNTAS? © Copyright 2013, Jiménez Cruz Peña, S.A.S. Todos los derechos reservados. ¡Levante su mano! ¡Exprésese!

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