A que te obligan los pactos con inversores?

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Ready 4 Growth TIC - Osborne clarke

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A que te obligan los pactos con inversores?

  1. 1. ReadyforGrowth¿A qué te obligan los pactos con los inversores?7 de mayo de 2012Osborne ClarkeDavid MirandaSocio
  2. 2. osborneclarke.com Private & Confidential¿Quiénes son nuestros inversores?• Perfil inversor – Emprendedores – Triple F El perfil del inversor, el importe de la inversión – Business Angels y el riesgo asumido varían a medida que la – Capital Riesgo empresa crece • Venture Capital • Private Equity – Invesores Industriales – Mercado 1
  3. 3. osborneclarke.com Private & Confidential¿Cómo pueden invertir en nuestra empresa?• Capital – Compraventa de participación • Posibilidad de cash out por parte de los socios fundadores La inversión no tiene por qué materializarse – Ampliación de capital social en participación en el capital social de la • Prima de emisión empresa • Participaciones ordinarias/participaciones preferentes• Deuda convertible• Deuda subordinada – Préstamos participativos 2
  4. 4. osborneclarke.com Private & Confidential¿Cuáles son las fases del proceso inversor? • Business Plan • Entrevistas y presentaciones ESTUDIO • Carta de Intenciones • Acuerdo de ConfidencialidadNEGOCIACIÓN • Acuerdo de Exclusividad • Due Diligence • Contrato de Inversión • Acuerdo entre Socios CIERRE • Acuerdos societarios / Modificaciones estatutarias 3
  5. 5. osborneclarke.com Private & ConfidentialFase NegociadoraLa Carta de Intenciones• Manifestación de la intención de las partes y de su voluntad de negociar de buena fe• Carácter no vinculante – Excepciones• Valoración inicial o reglas de valoración• Calendario tentativo• Proceso de due diligence• Plazo de exclusividad• Obligaciones de confidencialidad 4
  6. 6. osborneclarke.com Private & ConfidentialFase NegociadoraDue Diligence• Contenido: análisis de situación legal, fiscal y financiera• Facilita el conocimiento de la empresa por el inversor• Extensión de las obligaciones de confidencialidad a los asesores del Inversor• Suministro de información – Cuestionario de Due Diligence – Data Room• Instrumento de negociación y redacción de los documentos legales – Establecimiento del precio – Elaboración del Contrato de Inversión 5
  7. 7. osborneclarke.com Private & ConfidentialFase de CierreEl Contrato de Inversión• Contrato de suscripción / compra de participaciones• Establecimiento del precio y forma de pago• Representations & Warranties – “Foto” de la empresa en el momento de la inversión – Excepciones: Disclosure Letter (Due Diligence del Vendedor) – Duración• Pactos de no competencia / permanencia para managers o fundadores• Responsabilidades por incumplimiento• Garantías – A mayor riesgo, menos garantías 6
  8. 8. osborneclarke.com Private & ConfidentialFase de CierreEl Acuerdo entre Socios• Regula las relaciones entre los socios – ¿Cuándo suscribir un pacto entre socios? – ¿Todos los socios o sólo parte de los socios?• Normas que regulan la relación entre los socios – Acuerdo entre Socios (Pacto parasocial o extraestatutario - Shareholders’ Agreement -) – Estatutos Sociales – Ley (Ley de Sociedades de Capital, Código de Comercio) 7
  9. 9. osborneclarke.com Private & ConfidentialEl Acuerdo entre SociosDiferencias entre el pacto estatutario y pacto parasocial – Publicidad • Los estatutos sociales son públicos • El Acuerdo entre Socios es privado – Eficacia • Los estatutos vinculan a la sociedad y los acuerdos contrarios a estatutos son anulables • El Acuerdo entre Socios vincula a las partes del contrato y su incumplimiento se rige por las normas generales sobre incumplimientos contractuales (arts. 1101 y 1124 CCiv) – Flexibilidad • El pacto estatutario debe ajustarse a la Ley • El Acuerdo entre Socios se rige por la libertad de pacto (art. 1255 CCiv) 8
  10. 10. osborneclarke.com Private & ConfidentialEl Acuerdo entre Socios¿Qué tipo de pactos encontramos en un Acuerdo entreSocios? – Pactos relativos a la transmisión de participaciones – Participación en la gestión y administración de la sociedad – Derechos de información – Solución de bloqueos – Vinculación a la empresa de los fundadores o gestores – Supremacía – Ley y jurisdicción 9
  11. 11. osborneclarke.com Private & ConfidentialEl Acuerdo entre SociosPactos relativos a la transmisión de participaciones (1)• Prohibiciones de venta – Limitaciones a su inclusión en Estatutos – Posibilidad de ampliar su duración en el Acuerdo entre Socios – Prohibición de vender a determinados inversores (competidores)• Derechos de adquisición preferente – A favor de los restantes socios o de la sociedad – Valoración de las participaciones: Precio ofertado por el tercero o valoración independiente• Derechos de suscripción preferente (cláusulas antidilución) 10
  12. 12. osborneclarke.com Private & ConfidentialEl Acuerdo entre SociosPactos relativos a la transmisión de participaciones (2)• El tag along o “derecho de acompañamiento” – Permite a los socios participar en la venta a un tercero y realizar un cash out – Protege al socio minoritario – Diversas modalidades • Obligación de que el tercero amplíe su oferta • Dilución del número de participaciones a transmitir inicialmente por el socio vendedor para dar entrada a otros socios interesados 11
  13. 13. osborneclarke.com Private & ConfidentialEl Acuerdo entre SociosPactos relativos a la transmisión de participaciones (3)• El drag along o “derecho de arrastre” – Derecho de un socio a obligar al resto de socios a vender todas o parte de sus participaciones a un comprador interesado en adquirir un determinado porcentaje de la sociedad – Permite vender paquetes de control al tercero y, en consecuencia, conseguir una mejor oferta – Muchas veces prevén precios mínimos de venta 12
  14. 14. osborneclarke.com Private & ConfidentialEl Acuerdo entre SociosPactos relativos a la transmisión de participaciones (4)• El derecho de mejor fortuna – Ventas entre socios – Derecho del socio vendedor a participar en el beneficio que obtenga el socio comprador a resultas de una ulterior venta – Generalmente, limitado temporalmente• Derechos de salida del inversor – En determinadas situaciones: incumplimientos contractuales graves – Mecanismos de salida: opción de venta; amortización de participación 13
  15. 15. osborneclarke.com Private & ConfidentialEl Acuerdo entre SociosParticipación en la gestión y administración (1)• Órgano de administración – Tipo de órgano de administración Tipos de órgano de • Administrador más flexible que Consejo, pero menos administración: representativo y su firma vincula a la sociedad - Administrador Único - Administradores – Elección de administradores mancomunados o solidarios – Determinación de los cuadros directivos - Consejo de • Otorgamiento de facultades para la gestión ordinaria Administración – Acuerdos estratégicos • Quórums y mayorías reforzadas. Unanimidad 14
  16. 16. osborneclarke.com Private & ConfidentialEl Acuerdo entre SociosParticipación en la gestión y administración (2)• La Junta General de Socios – Todos los socios están representados – Establecimiento de forma de convocatoria – Acuerdos estratégicos • Quórums y mayorías reforzados. Unanimidad 15
  17. 17. osborneclarke.com Private & ConfidentialEl Acuerdo entre SociosParticipación en la gestión y administración (3)• Ejemplos de acuerdos estratégicos – Aumento y reducción de capital (cláusulas antidilución) – Transformación, fusión o escisión – Otras modificaciones de estatutos (domicilio, objeto social, denominación…) – Separación y exclusión de socios – Solicitud de concurso – Disolución y liquidación – Constitución de filiales o adquisición de participaciones de control en otras compañías – Distribución de resultado y reparto de dividendos – Aprobación del presupuesto y del business plan. Desviaciones. – Enajenación de activos clave y otorgamiento de garantías – Celebración de contratos de importancia económica – Contratación de personal directivo – Retribución de administradores – Solicitud de préstamos – Todos aquellos acuerdos que versen sobre temas que los socios consideren relevantes 16
  18. 18. osborneclarke.com Private & ConfidentialEl Acuerdo entre SociosParticipación en la gestión y administración de lasociedad (4)• Políticas financieras y de reparto de beneficios – Incorporación de presupuesto y business plan iniciales – Financiación con recursos propios/ajenos – Aplicación del resultado del ejercicio • Para los socios: Dividendos • Para la sociedad: Reservas 17
  19. 19. osborneclarke.com Private & ConfidentialEl Acuerdo entre SociosDerechos de información de los socios• Especialmente relevante para aquellos socios que no están involucrados en la gestión diaria• Informes periódicos• Auditorías internas• Derecho de los socios a examinar la contabilidad – Apoyo de auditores o expertos 18
  20. 20. osborneclarke.com Private & ConfidentialEl Acuerdo entre SociosSolución de bloqueos• La resolución de las situaciones de bloqueo es clave para la supervivencia de la empresa• Cuándo se produce un bloqueo• Soluciones al bloqueo: – Solución legal: disolución y liquidación (arts. 363 y 371 LSC) • El inversor puede tener derecho preferente a recuperar su inversión (+ ganancia) en caso de liquidación – Solución convencional: los socios pueden acordar otras formas de solventar el bloqueo, dirigidas a la disolución o a la continuidad de la empresa • Cooling off / Negociaciones escaladas / ADR (mediación, arbitraje) • Opciones de compraventa recíprocas (Put&Calls, Russian roulette, Texas (Mexican) shoot-out) 19
  21. 21. osborneclarke.com Private & ConfidentialEl Acuerdo entre SociosSupremacía• El funcionamiento de la sociedad se regula por dos normas: – Contrato de sociedad – Estatutos (público) – Acuerdo entre Socios (privado)• Traslado a estatutos sociales de los pactos privados inscribibles en el Registro Mercantil – Oponibilidad frente a terceros y la propia sociedad• No obstante, en caso de discrepancia, prevalece el pacto privado entre socios 20
  22. 22. osborneclarke.com Private & ConfidentialEl Acuerdo entre SociosVinculación a la empresa de los fundadores o gestores• Cláusulas de No Competencia• Exclusividad – Prohibición de prestar servicios laborales/profesionales a terceros• Plena dedicación – Obligación de prestar servicios en la empresa a jornada completa• Compromisos de permanencia en la empresa – Como socio = prohibición de venta – Como empleado • Obligación de prestar servicios laborales o profesionales a la empresa durante un periodo de tiempo 21
  23. 23. osborneclarke.com Private & ConfidentialEl Acuerdo entre SociosLey y jurisdicción• Ley aplicable – Libertad de pacto – Ley del comprador vs Ley del vendedor• Jurisdicción – Libertad de pacto – Tribunales del comprador vs Tribunales del vendedor – Tribunales vs arbitraje o medios alternativos de resolución de disputas 22
  24. 24. osborneclarke.com Private & Confidential Osborne Clarke SpainBarcelona Office Madrid OfficeAv. Diagonal, 477, planta 20 Paseo de la Castellana, 52, 6ª pl.08036 Barcelona 28046 MadridTel. +(34) 93 419 18 18 Tel. +(34) 91 576 44 76Fax +(34) 93 410 25 13 Fax +(34) 91 576 74 85E-mail: barcelona@osborneclarke.es E-mail: madrid@osborneclarke.es Website: www.osborneclarke.com Barcelona, Brescia, Bristol, Colonia, Londres, Madrid, Milán, Múnich, Padua, Roma, Silicon Valley, Thames Valley 23

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