Ponencia oct

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Ponencia oct

  1. 1. Análisis de la aplicación del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Público, aprobado por RDl 3/2011, al Sector Público Empresarial Estatal Fechas Exposición, el 22 de octubre de 2013 Debate, el 23, 24 y 25 de octubre de 2013 PONENTES: D. Miguel Ángel Vaz- Serra Meléndez. Subdirector Técnico del Tribunal de Cuentas de España Dª. Mª Eugenia de la Fuente. Subdirectora Jefe de la Asesoría Juridica TCu. España Octubre 2013
  2. 2. Índice  Diapositiva 3. ANTECEDENTES DE LA CONTRATACIÓN EN EL ÁMBITO DEL SECTOR PUBLICO EMPRESARIAL ESTATAL Y REGIMEN LEGAL.  Diapositiva 4. EMPRESAS ESTATALES QUE TIENEN LA CONSIDERACION DE ADMINISTRACIÓN PUBLICA.  Diapositivas 5 y 6. EMPRESAS ESTATALES QUE TIENEN LA CONSIDERACIÓN DE PODERES ADJUDICADORES DISTINTOS DE LAS ADMINISTRACIONES PUBLICAS.  Diapositivas 7 y 8. MEDIOS PROPIOS Y SERVICIOS TECNICOS DE PODERES ADJUDICADORES. DOCTRINA “IN HOUSE PROVIDING”.  Diapositiva 9. EMPRESA ASOCIADA. ANÁLISIS DE LA UTILIZACIÓN DE LA CLAUSULA DE EXCLUSIÓN ESTABLECIDA EN EL ARTÍCULO 18,4 DE LA LEY 31/2007
  3. 3. Diapositiva 3. ANTECEDENTES Y REGIMEN LEGAL RESTO DE ENTIDADES DEL S. P. EMPRESARIAL PODERES ADJUDICADORES ADMINISTRACIONES PÚBLICAS ENTIDADES QUE NO TIENEN LA CONSIDERACION DE ADMT. PUBLICA ENTIDADES CONTRATANTES DE LA LEY 31/2007 ENTIDADES SOMETIDAS A LOS PROCEDIMIENTOS DEL TRLCSP PARA LOS CONTRATOS SARA MEDIOS PROPIOS EMPRESA ASOCIADA
  4. 4. Diapositiva 4. PODERES ADJUDICADORES QUE TIENEN LA CONSIDERACIÓN DE ADMINISTRACIÓN PUBLICA REQUISITOS TRLCSP FINANCIACIÓN Sin animo de lucro Entidades de derecho publico vinculadas o dependientes de una Administración Pública Quedan excluidas las EPES Su actividad principal no ha de consistir en la producción de bienes y servicios en régimen de mercado destinados al consumo Entidades que realizan operaciones de redistribución de renta y de la riqueza nacional Que no se financien mayoritariamente con ingresos obtenidos por la entrega de bienes y la prestación de servicios
  5. 5. Diapositiva 5. PODERES ADJUDICADORES QUE NO TIENEN LA CONSIDERACION DE ADMINISTRACION PUBLICA Condición de Control: Que uno o varios poderes adjudicadores financien mayoritariamente su actividad, controlen su gestión o nombren a mas de la mitad de los miembros de su órgano de administración REQUISITOS LEGALES. ART.3.3.TRLCSP Condición de funcionalidad o finalidad Que hayan sido creados para satisfacer necesidades de interés general que no tengan carácter mercantil o industrial
  6. 6. Diapositiva 6. PODERES ADJUDICADORES. DESARROLLO DE LA CONDICION DE FINALIDAD POR LA JURISPRUDENCIA EUROPEA No es relevante la forma jurídica que adopte la entidad , ni que desarrolle una actividad mercantil Ha de atenderse a su finalidad actual con independencia de la que tuviera en el momento de constituirse Siempre que los poderes públicos persigan con la Entidad el desarrollo económico, social o cultural de un área geográfica será P.A. Circunstancias de creación y condiciones en la que ejerce su actividad Falta de competencia en el mercado Determinación del carácter no mercantil o industrial del interés general. Han de valorarse conjuntamente las siguientes circunstancias Falta de animo de lucro como objetivo principal Basta que una parte de su actividad persiga un interés general no mercantil o industrial, aunque sea poco significativa respecto al volumen total Financiación pública de la actividad que realice No asunción de riesgos
  7. 7. Diapositiva 7. MEDIO PROPIO O SERVICIO TECNICO DE UN PODER ADJUDICADOR Requisitos legales, art. 24 TRLCSP Deben destinar la parte esencial de su actividad a realizar las encomiendas de gestión Las encomiendas son de ejecución obligatoria Solo los Poderes Adjudicadores pueden tener medios propios El Poder Adjudicador ha de ejercer un control análogo al que ejerce sobre sus propios servicios. El control se presume si se dan las siguientes circunstancias Las instrucciones de ejecución son fijadas unilateralmente por el encomendante El precio se determina en virtud de tarifas aprobadas por el encomendante Si el medio propio es una sociedad mercantil, la totalidad de su capital ha de ser publico Ha de reconocerse expresamente en su norma de creación o estatutos con indicación de dos circunstancias El régimen de las encomiendas o las condiciones de la adjudicación de contratos Los Poderes Adjudicadores del que es medio propio
  8. 8. Diapositiva 8. MEDIO PROPIO O SERVICIO TECNICO DE UN PODER ADJUDICADOR CRITERIOS ESTABLECIDOS POR LA JURISPRUDENCIA EUROPEA La actividad ajena a la que mantiene con sus encomendantes ha de ser de carácter marginal REQUISITO DE ACTIVIDAD Es indiferente si la financiación de los servicios que presta proviene o no del poder adjudicador No puede negarse a ejecutar las encomiendas de gestión Para cuantificar el volumen de actividad hay que tener en cuenta las siguientes circunstancias tratándose de Empresas Públicas No puede decidir sobre el precio Se ha de cuantificar conjuntamente con respecto a todos los poderes adjudicadores a los que sirve El volumen de negocio no siempre cuantifica la totalidad de la actividad que realizan El precio no siempre refleja una valoración real de la prestación No deben tenerse en cuenta las actividades realizadas con carácter excepcional o coyuntural Cuando sirva a varios poderes adjudicadores, estos han de coordinarse entre si REQUISITO DE CONTROL La influencia en las decisiones del medio propio ha de ser determinante, de manera que se restrinja la libertad de acción de sus órganos de gobierno
  9. 9. Diapositiva 9. EMPRESA ASOCIADA. REQUISITOS LEGALES. ART.18 LEY 31/2007 CONCEPTO Cuando ambas estén sometidas a la influencia dominante de otra empresa ACTIVIDAD El calculo ha de hacerse tratando por separado los contratos de obras, servicios y suministros Aquella que presente cuentas consolidadas con la Entidad contratante INFLUENCIA DOMINANTE Aquella sobre la que la entidad contratante pueda ejercer, directa o indirectamente, una influencia dominante, o viceversa Ha de apreciarse de manera clara e inequívoca Debe mantener el 80% del volumen de negocio con las empresas con las que este asociada Cuando exista mas de una empresa asociada con prestaciones similares se atenderá al volumen de negocio total de todas ellas Por razón de propiedad, participación financiera o de las normas que la rigen

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