Soluciones en tiempo de crisis

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Ponencia de D. Juan Ferrero que trata sobre aspectos legales relacionados con la responsabilidad de los directivos

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Soluciones en tiempo de crisis

  1. 1. SOLUCIONES EN TIEMPO DE CRISIS RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO enrique.sanjuan@martinezechevarria.com
  2. 2. COMPARTIMENTACIÓN DEL RIESGO • LA SOCIEDAD DE CAPITAL SUPONE UNA LIMITACIÓN A DICHA RESPONSABILIDAD. • EL CAMBIO LEGAL, DOCTRINAL Y JURISPRUDENCIAL AUMENTA LOS SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD: – Por los riesgos actividad. – Por los productos o servicios prestados. – Por las relaciones contractuales y extracontractuales. – Por la doctrina del levantamiento del velo. – Por su consideración como Administrador de Derecho o de Hecho. – Por el cumplimiento de sus obligaciones Administrativas y Tributarias. enrique.sanjuan@martinezechevarria.com
  3. 3. LA TEORÍA DE LOS ERRORES • Falta de previsión: Plan de negocio. • Exceso de apalancamiento: Inversión excesivamente bancaria. • Descontrol contable y fiscal. Ahorro de pagos. • Falta de asesoramiento técnico. Ahorro de costes. • Falta de protocolos: Control de la gestión, del producto y del servicio. • Cumplimiento de la normativa societaria. enrique.sanjuan@martinezechevarria.com
  4. 4. EVITACIÓN DE SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD Las ovejas deben ser vigiladas por el pastor. enrique.sanjuan@martinezechevarria.com OVEJAS DESCARRIADAS
  5. 5. Responsabilidad corporativa:(Principios, Relaciones y Entorno). El objeto de la responsabilidad social corporativa ha generado múltiples definiciones: • Tener un impacto positivo en la sociedad mediante una conducta socialmente responsable; • La Integración voluntaria, por las empresas, de inquietudes sociales y ambientales en sus actividades comerciales y en sus relaciones con diferentes partes interesadas (definición de la Unión Europea). enrique.sanjuan@martinezechevarria.com
  6. 6. Responsabilidad del Administrador Social. • RESPONSABILIDAD INDIVIDUAL. • RESPONSABILIDAD SOCIAL. • RESPONSABILIDAD POR NO DISOLUCIÓN. • RESPONSABILIDAD POR INSOLVENCIA. enrique.sanjuan@martinezechevarria.com
  7. 7. Responsabilidad Administrativa( Tributaria y SS). • Derivación de responsabilidad por la gestión. • Derivación de responsabilidad por suministro. enrique.sanjuan@martinezechevarria.com
  8. 8. www.martinezec hevarria.com Contenidos DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES1 AMBITO SUBJETIVO2 SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD3 CASUÍSTICA EN TRIBUNALES4
  9. 9. www.martinezec hevarria.com • DEBERES FIDUCIARIOS: – Los administradores desempeñarán su cargo con la diligencia de un ordenado empresario y de un representante leal. – Cada uno de los administradores deberá informarse diligentemente sobre la marcha de la sociedad.
  10. 10. www.martinezec hevarria.com “el deber de fidelidad (de la administración social) define la posición fiduciaria de los administradores de las sociedades mercantiles e integra el contrato de administración pero el contenido de esta posición no se agota con este deber como cláusula general de resolución de todos los potenciales conflictos”
  11. 11. www.martinezechevarria.com CONCEPTUAIZACIÓN.DILIGENCIA Las líneas generales de actuación, conforme al deber de diligencia, pueden extraerse de la Revised Model Business Corporation Act americana y de los Principles of Corporate Governance, partiendo de una actuación .. REQUISITOS 1. De buena fe. 2. Con la diligencia que normalmente tendría una persona prudente en esa posición y en similares circunstancias. 3. En el modo en el que razonablemente crea que se persiguen mejor los intereses de la sociedad a modo de criterio de oportunidad LEALTAD Para un sector doctrinal[1], el deber de lealtad no es sino la bifurcación necesaria del deber de fidelidad en los de lealtad y diligencia.
  12. 12. www.martinezechevarria.com DEBERES 230 PROHIBICIÓN DE COMPETENCIA 225 227 228 + OTROS ESPECÍFICOS DEBERES 226REPRESENTACIÓN 229 230 232 227 228 GENERALES SECRETO CONFLICTO DE INTERESES
  13. 13. www.martinezec hevarria.com ÁMBITO SUBJETIVO DE DERECHO DE HECHO OCULTO CESADO DEFINICIONES. •ÓRGANO •COMPLEJO: más que un mandato •MERCANTIL EXCENCIONES •NO INTERVENIR Y NO CONOCER •CONOCER Y OPOSICIÓN EXPRESA O ACTUACIÓN CONTRARIA PARA EVITAR EL DAÑO. ÁMBITO SUBJETIVO CONCEPTO DE ADMINISTRADOR El artículo 124 del Reglamento del Registro Mercantil[1] parte de la confianza como elemento esencial de la relación del órgano de administración con la sociedad
  14. 14. www.martinezec hevarria.com SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD CIVIL MERCANTIL LABORAL PENAL TRIBUTARIA CONCURSAL SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD ESTEBAN VELASCO[1] señala que la diligencia de un ordenado empresario es “un estándar de diligencia típica y objetiva que se debe valorar no conforme a circunstancias personales del administrador, sino conforme a las aptitudes y conocimientos exigidos, objetivamente por la función atribuida y de acuerdo con el tipo de relación que estamos considerando” [1] ESTEBAN VELASCO. Responsabilidad civil de los administradores. EJB. Madrid 1995.
  15. 15. www.martinezechevarria.com MERCANTIL-SOCIETARIA SOCIETARIA SOCIAL INDIVIDUAL POR DEUDAS Los administradores responderán frente a la sociedad, frente a los accionistas y frente a los acreedores sociales del daño que causen por actos u omisiones contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeño del cargo.
  16. 16. www.martinezechevarria.com TIPO 1.902 CC. 1. POR LA SOCIEDAD 2. POR LOS ACREEDORES RESPONSABILI DAD CUASI- OBJETIVA POR NO DISOLUCIÓN. SUPUESTOS SOCIETARIOS: SOCIAL 238 INDIVIDUAL 241 POR DEUDAS 367
  17. 17. www.martinezec hevarria.com ACCIÓN SOCIAL: INFRACCIÓN DE DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES Revierte a la sociedad Prueba del Daño demanda Acuerdo de la Junta
  18. 18. www.martinezechevarria.com ACCIÓN INDIVIDUAL: CONDENA A LOS ADMINISTRADORES RESARCITORIA CAUSAL DAÑO= DEUDA ACCIÓN U OMISIÓN
  19. 19. www.martinezechevarria.com RESPONSABILIDAD SOLIDARIA CUASI-OBJETIVA DEMANDA INCUMPLIMIENTO DE DEBERES. SUPUESTO DE DISOLUCIÓN O INSOLVENCIA
  20. 20. www.martinezechevarria.com compatibilidad RESPONSABILIDAD ADMINISTRADORES B E C D ACIVIL TRIBUTARIA MERCANTIL PENAL CONCURSAL
  21. 21. www.martinezechevarria.com CONCURSAL 172.2.3º RESPONSABILIDAD RESARCITORIA. 172.3 RESPONSABILIDAD CONCURSAL. 48.3 MEDIDAS CAUTELARES
  22. 22. www.martinezechevarria.com RESPONSABILIDAD CONCURSAL
  23. 23. www.martinezec hevarria.com penal Del proceso concursal Estafa y otros societarios/insolvencia
  24. 24. www.martinezechevarria.com ILÍCITOS PENALES MÁS FRECUENTES • Defraudaciones: Estafas y apropiaciones indebidas. (Art. 248 a 254 C.P.) • Delitos contra la propiedad intelectual e industrial, al mercado y a los consumidores. (Art. 270 a 288 C.P.) • Delitos contra la Hacienda Pública y la Seguridad Social. (Art. 305 a 310 C.P.) • Delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente. • Delitos contra los Derechos de los trabajadores. (Art. 311 a 318 C.P.) • Delitos Societarios. (Art. 290 a 297 C.P.) • Insolvencias punibles (Art. 257 a 261 C.P.)
  25. 25. www.martinezechevarria.com CUADROS ESTADÍSTICOS 2005 2006 2007 2008INCREMENTO DE DEMANDAS 2005
  26. 26. www.martinezechevarria.com CASUÍSTICA TS MÁLAGA OTROS PRUEBA 4/10/2005 = = PRESCRIPCIÓN 01/04/09 = = EXENCIÓN DOS EXCEPCIONES O O DEBERES 11/05/1991 7/06/1999 = = HEREDEROS 24/03/1994 = = ACUMULACIÓN 30/11/2005 = =
  27. 27. www.martinezechevarria.com ÁREAS DE PROTECCIÓN ANÁLISIS EMPRESA DECISIONES CUMPLIMIENTO DEBERES CONTENCIOSO
  28. 28. www.martinezechevarria.com CONCURSAL PROPIA SOCIETARIA EXTRACONCURSAL ASESORAMIENTO CONCURSAL TERCERO PREVENCIÓN/PROTECCIÓN CONTENCIOSA
  29. 29. www.martinezechevarria.com • SOLUCIONES: – NO ES SÓLO UNA PRÁCTICA COMERCIAL ….ES UNA VERDADERA NECESIDAD…..
  30. 30. www.martinezechevarria.com • 1º. Acomodación de la situación societaria y fiscal a las exigencias legales. • 2º. Análisis y regularización de los libros contables de la sociedad. • 3º. Cobertura de las decisiones empresariales. • 4º. Prevención de las situaciones de disolución. • 5º. Prevención de las situaciones de insolvencia. • 6º. Asesoramiento previo sobre todos los supuestos de táctica empresarial. • 7º. Control de la estrategia empresarial. • 8º. Establecimiento y control de protocolos empresariales.
  31. 31. www.martinezechevarria.com CIRCULOS DE PROTECCIÓN. Establecer y reconocer los signos de alarma que la normativa societaria nos da. Establecer círculos de protección entorno a las decisiones empresariales. Externalización de servicios jurídico-económicos de protección y asesoramiento. FORMACIÓN
  32. 32. www.martinezechevarria.com Mario Benedetti Mi táctica es mirarte aprender como eres quererte como eres … Mi estrategia es en cambio más profunda y más simple. Mi estrategia es que un día cualquiera no sé cómo ni sé con qué pretexto por fin me necesites
  33. 33. TRABAJANDO EL FUTURO……GRACIAS . enrique.sanjuan@martinezechevarria.com

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