El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda

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El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda

  1. 1. ASESORÍA LEGAL CORPORATIVA EL SECUESTRO COMO MEDIDA CAUTELARCONCEPTO.-Según el diccionario jurídico del Dr. Couture, cautelar significa"precaver, prevenir" y medida significa "disposición, prevención",aplicando estos conceptos al Derecho podemos decir que se trata deuna resolución que tiene un fin inmediato: prevenir.Es decir, y utilizando las palabras del Dr. Couture son "aquellasdispuestas por el Juez con el objeto de impedir los actos de disposicióno de administración que pudieran hacer ilusorios el resultado del juicioy con el objeto de asegurar de antemano la eficacia de la decisión delmismo".En resumen las Medidas Cautelares son aquellas dispuestas por el Juez,cuya finalidad es evitar la inejecución de otras medidas procesales quepuedan llegar a dictarse durante el proceso. De ahí sus diversasdenominaciones: - Providencias cautelares - Medidas de seguridad - Medidas precautorias - Medidas de garantía - Acciones preventivas - Medidas cautelares[Escribir texto]
  2. 2. ASESORÍA LEGAL CORPORATIVA - Aseguramiento de bienes litigiososPara obtener el dictado de una Medida Cautelar es necesario tramitarun Proceso Cautelar, pero ella se dicta por ser necesaria para otroproceso que se va a iniciar o que ya se ha iniciado. Es imprescindibleaclarar que no siempre las Medidas Cautelares son instrumentales, esdecir accesorias a otro proceso principal, sino que las hay tambiénautosatisfactivas, como por ejemplo la que solicita la intervención delas Sociedades Comerciales, que se agota en si misma.REQUISITOS ESENCIALES PARA SU ADMISIBILIDAD.-Para que se admita la Procedencia de las Medidas Cautelares estácondicionada a ciertos requisitos:En el Escrito de solicitud se debe considerar: 1. El derecho que se pretende asegurar, 2. La Medida que se pide, 3. La disposición legal en que se funda dicha medida, 4. Los requisitos que corresponden en particular a la medida requeridaSon condiciones de procedencia, pues la norma apunta lo que engeneral deben contener este tipo de peticiones, es dable advertir que elderecho podrá no invocarse explícitamente ya que rige plenamente elPrincipio Iura Novit Curia.[Escribir texto]
  3. 3. ASESORÍA LEGAL CORPORATIVAPor orto lado las M. Cautelares requieren la acreditación de otrospresupuestos que hacen a la FUNDABILIDAD de la Pretensión, talesson: LA VEROSIMILITUD DEL DERECHO.(Fomus Bonis Iuris)En cuanto a la verosimilitud del derecho significa la probabilidad desu Existencia y su Acreditación para que este sea Atendible y no unasimple finalidad al concluir el proceso.Para la demostración del derecho muchas veces es necesario la meraalegación de circunstancias fácticas o la aportación de elementosprobatorios, los que se pueden efectivizar en el mismo escrito desolicitud a través del trámite sumario.Es decir en algunos casos basta la enunciación clara y lógica de lapetición, en otras este requisito se presume por la calidad delsolicitante o por circunstancias fácticas del caso y en otros necesitarade elementos probatorios para formar la clara convicción del juez parala admisión de la cautelar.Haciendo un análisis, vemos que se exige simultáneamente laexistencia de un derecho que debe ser protegido y que esa existenciapueda justificarse sumariamente. Es decir que la ley no exige lacertidumbre absoluta de la existencia del derecho que se demanda,sino que basta con la probabilidad o verosimilitud de su existencia.[Escribir texto]
  4. 4. ASESORÍA LEGAL CORPORATIVADeclarar la certeza de la existencia del derecho es la función de laprovidencia principal. El PELIGRO EN LA DEMORA.(Periculum In Mora)El solicitante de la M. Cautelar, debe acreditar el Peligro en laDemora, ya que el derecho principal se encuentra en peligro de servulnerado dado que la actuación normal del derecho llegue tarde.Es por ello que el Peligro en la Demora y la Verosimilitud del Derecho,constituyen requisitos específicos que fundan las pretensionescautelares, pues tienden a proteger que los derechos del actor queaguarda la sentencia puedan frustrarse por cualquier motivo. EL OTORGAMIENTO DE CONTRACAUTELA.Por Otorgamiento de Contracautela, como tercer requisito, serequiere con el fin de resguardar la igualdad de partes, esta sematerializa con el otorgamiento de Caución Real, Personal, o Juratoria,que garantiza a la parte contraria el eventual resarcimiento por losdaños y perjuicios que la medida le pudiere ocasionar.Estos requisitos deben ser apreciados por el juez por tal motivo sonobjeto de un tratamiento diferenciado según sea la Cautelar que sesolicita y también teniendo en cuenta las circunstancias del caso.[Escribir texto]
  5. 5. ASESORÍA LEGAL CORPORATIVALa contracautela es la caución, la seguridad, la garantía que a su turnodebe ofrecer y prestar quien solicita la medida cautelar a los efectos deasegurar al contrario el resarcimiento de los daños y perjuicios que lepudiera ocasionar la medida cautelar si la sentencia definitivadesestima la demanda.Como enseña Calamandrei es una cautela de la cautela, unacontracautela.La contracautela no responde por el resultado del juicio, sino por losperjuicios que la medida cautelar haya podido causar. Es unaaplicación del principio de igualdad ya que si bien se permite albeneficiario de la medida asegurar su derecho aun no reconocido porel Juez, por otro lado se garantiza a la parte contraria el resarcimientopor los daños y perjuicios que se le pudieran ocasionar en caso de queel derecho no exista.Es por ello que la ley no siempre requiere la concurrencia de los tresrequisitos sino que a veces se satisface con algunos, por ejemplo:cuando la acción principal se basa en un título ejecutivo o ejecutorio,pueden ser ordenadas sin fianza por la presunción de eficacia que laley adjudica al documento base de la acción.REQUISITOS DOCTRINARIOS.-1.-Apariencia del derecho (fumus bonis juris).- Para que se concedauna medida cautelar no se requiere de un estudio exhaustivo y[Escribir texto]
  6. 6. ASESORÍA LEGAL CORPORATIVAprofundo de la materia controvertida en el proceso principal, sino deun conocimiento superficial, pues la certeza aparecerá ulteriormenteen la sentencia. El peticionante debe tomar un humo de derecho. Seafirma que este humo es una apariencia o aspecto exterior de derecho.No se requiere prueba plena y concluyente, sino un acreditamientopara que se emita la providencia cautelar. Según el artículo 463 delCódigo adjetivo existe una presunción relativa cuando el demandadoes declarado rebelde, y quien favorece que se conceda una medidacautelar. Se advierte, por otro lado, que tratándose de medidascautelares contra actos de la administración pública, como ésta gozadel principio de presunción de legalidad de sus actos, la verosimilituddel derecho invocado debe comprender la acreditación de lasarbitrariedades o irregularidades del mismo.2.- Peligro en la demora (periculum in mora).- Se debe exponer unaobjetiva posibilidad de frustración, riesgo o estado de peligro de esederecho invocado por el demandante. Si no se concede la medidacautelar, el demandado puede aprovecharse maliciosamente de laduración del proceso. V. gr., éste puede ocultar o transferir sus bienes.No basta el simple tenor del solicitante, sino que debe derivar dehechos que puedan ser apreciados en sus posibles consecuencias porel juez.3.- Contracautela.- Es la garantía que debe prestar el solicitante de lamedida cautelar, en caso que produzca daños y perjuicios al afectado,[Escribir texto]
  7. 7. ASESORÍA LEGAL CORPORATIVAque puede ser el demandado o un tercero. Ello porque la tutelacautelar se concede mediante un procedimiento rápido y sin audienciadel afectado (inaudita parte).Mientras que no se acredite laverosimilitud del derecho, el juez debe ser más exigente en laevaluación de la contracautela. Actitud similar deberá tomar por lagravedad de la medida. En tal sentido, el juez puede graduar, modificaro, incluso, cambiar la contracautela por la que considere pertinente. Seencuentran exceptuados de ofrecer contracautela, los PoderesLegislativo, Ejecutivo y Judicial, el Ministerio Público, los órganosconstitucionales autónomos, los Gobiernos Regionales y Locales y lasuniversidades están exceptuados de prestar contracautela. También loestá la parte a quien se le ha concedido auxilio judicial. Lacontracautela puede ser personal o real. Dentro de la personal puedeprestarse, por ejemplo, la fianza; otra contracautela personal empleadaes la caución juratoria, que será ofrecida en el escrito que contiene lasolicitud de medida cautelar, con legalización de firma ante elsecretario respectivo. Dentro de la cautela real se puede ofrecer lasgarantías reales.DENOMINACION DE LAS MEDIDAS CAUTELARES.-La doctrina es unánime en cuanto a su denominación, como M.Cautelares o Providencias Cautelares, además le reconoce AutonomíaInstitucional;[Escribir texto]
  8. 8. ASESORÍA LEGAL CORPORATIVAFundamento y Objeto y Caracteres propios, es por eso que se las trataen un capitulo independiente de los Procesos Declarativo y Ejecutivo alos cuales sirve y de los cuales es un instrumento para lograr sueficacia. (Acccesoriedad).CARACTERES 1. ACCESORIEDAD. 2. PROVISORIAS 3. MUTABILIDAD1) Accesoriedad : por carecer de Autonomía (Funcional) ya que estáal servicio de otro procedimiento principal; Esta particularidadsubsiste aun ante la posibilidad de que en el trámite principal pueda noconcretarse por haber alcanzado su objetivo con el solo ejercicio de laprecautoria o M Cautelar.Es por eso que sostengo que los procesos Cautelares son instrumentosde otro proceso, puesto que en él se piensa al otorgarse la medida, noobstante el proceso principal puede llegar a no existir, sin afectar laeficacia de la medida cautela. V.gr.Si un sujeto que esta por iniciar demanda por cobro de pesos y antesde ella y por temor a que su derecho se vea amenazado, solicitaEmbargo Preventivo sobre los bienes del demandado y efectivizada lacautelar el demandado decide pagar lo adeudado a su acreedor con loque se torna innecesario inicial el tramite de juicio principal.[Escribir texto]
  9. 9. ASESORÍA LEGAL CORPORATIVAEl proceso cautelar no se agota con su despacho, pues nace al serviciode un Proceso Principal al que protege preventivamente.La Acccesoriedad es tenida en cuenta en el proceso civil a la hora deestablecer Reglas de Competencia como por ejemplo para determinarcual es el tribunal competente para entender en ellas , Art. 7 inc. 1CPCC, dispone "Será tribunal competente el que lo sea en lo principalpara conocer sobre medidas cautelares, incidentes, tercerías, etc.2) Provisorias: Las M. cautelares son provisoria ya que esta estáncondicionadas por la vigencia y la fuerza del tramite principal y si éstedesaparece con todos sus efectos y circunstancias, las medidascautelares siguen su suerte.No obstante el Art. 462 CPCC, establece que se podrá pedir ellevantamiento de las medidas precautorias en cualquier momentoluego de la cesación de las circunstancias que lo determinaron.Hace a la NATURALEZA, de las Cautelares ordenadas y trabadas,subsistan mientras se mantengan las circunstancias que las motivarony su reexaminación las veces que haga falta.En cuanto al Rechazo de una M. Cautelar nada impide que puedan serrecabadas nuevamente aun que se halla modificado la situación dehecho o de derecho que la fundara es decir de haberse producidoalguna modificación que halla determinado su acogimiento o rechazode la medida ,nada impide que se solicite una nueva.[Escribir texto]
  10. 10. ASESORÍA LEGAL CORPORATIVA3) Mutabilidad: Por pedido de cualquiera de las partes o que se hallaordenado su levantamiento, sustitución o cambio sea por el acreedor odeudor. -La ley le reconoce al deudor la posibilidad de variar los bienesobjeto de la medida por otros de igual valor o solicitar la reducción delmonto de la deuda. Art. 463 CPCCEs facultativo del tribunal de ampliar el Embargo cuando los bienes nosean suficientes o cuando fuese dudosa su suficiencia.La resolución que admite la procedencia de las Cautelares no causaestado, ya que esto produce el efecto de cosa juzgada formal y puedeser modificada o dejada sin efecto por circunstancias ulteriores.NOCIÓN Y CLASES DE SECUESTRO.-Es el depósito de una cosa litigiosa en poder de un tercero, quien laguarda y custodia, como todo depósito, hasta la decisión del litigio,para restituirla para quien corresponda según la decisión. Conllevaademás la facultad de administración generalmente, por lo cual, lafusión del depositario, tiene también facultades de mandatario.Es convencional y judicial según tenga su origen en el acuerdo pactadode los litigantes y las decisiones del Juez.La diferencia única con el depósito judicial o extrajudicial, es quecontrariamente a este que termina a todo caso a reclamación deldepositante, el secuestro solo puede extinguirse, cuando termina lacontroversia judicial que lo motivo. Convencional o judicial, elsecuestro tiene como finalidad la cautela.[Escribir texto]
  11. 11. ASESORÍA LEGAL CORPORATIVAEn ambas manifestaciones se considera la posibilidad de que los bieneslitigados sufran, mientras dure el litigio, una alteración perjudicial paraambas partes contendientes y en atención al fundamental principioprocesal IN IUDICIS NI HIL INNOVETUR, se sustrae los bienes de lalibre disposición de los contendientes.Es el instituto que tradicionalmente a sido empleado paracustodia preventiva o cautelar las medidas precautorias.El Secuestro de la cosa que es objeto de la demandaEl secuestro se define como el depósito de una cosa que se disputandos o más individuos, en manos de otro que debe restituirla al queobtenga una decisión en su favor. Como medida precautoria en doscasos: a) Cuando reivindicándose una cosa corporal mueble hubiere motivo de temer que se pierde o deteriore en manos del poseedor. b) Cuando se entablen otras acciones con relación a cosa mueble determinada y haya motivo de temer que se pierda o deteriore en manos de la persona que sin ser poseedora de dicha cosa la tenga en su poder.En nuestro ordenamiento jurídico Boliviano, “el Secuestro de mueblesy semovientes procederá conforme el Art. 162 del Código deProcedimiento Civil:[Escribir texto]
  12. 12. ASESORÍA LEGAL CORPORATIVA a) Cuando el embargo no asegurare por si solo el derecho invocado por el solicitante y siempre que se presentase documento que hiciere verosímil el crédito cuya efectividad se requiere garantizar. b) Con igual condición, toda vez que fuere indispensable proceder a a guarda o conservación de bienes para asegurar el resultado de la sentencia. c) Cuando se tratare de cosas que el deudor ofreciere para su descargo. El Juez, al disponer el secuestro designara depositario con las responsabilidades que la ley señala”.Solo le corresponde solicitarlas al futuro demandante.Para que pueda decretarse se requiere tres requisitos:-Motivos graves y calificados para solicitarlas.- Determinación del monto de los bienes.- Que se rinda fianza u otra garantía suficiente, para responder de losperjuicios que se originen y multas que se impongan.Una vez que el Tribunal a aceptado la solicitud pesan sobre el futurodemandante dos obligaciones:[Escribir texto]
  13. 13. ASESORÍA LEGAL CORPORATIVA a) Presentar la demanda en el término de cinco días: Se trata de un plazo fatal, se descuentan los feriados y puede ampliarse hasta 30 días por motivos fundados. b) Pedir que se mantengan las medidas decretadas: esta petición debe formularse en el cuaderno de medida prejudicial junto con la presentación de la demanda; pero no en este mismo y ultimo escrito. Esta petición debe ser resuelta directamente por el tribunal, sea manteniendo la ya decretada o bien ordenando alzarla, sin perjuicio, en el primero caso del derecho del demandado para oponerse dando origen al correspondiente incidente.Sin embargo en la práctica los Tribunales proveen, dándole deinmediato tramitación incidental.Pueden darse diversas situaciones: a) Futuros demandante no deduce oportunamente la demanda. b) A pesar de haberla deducido, no pide que continúen en vigor las medidas precautorias decretadas. c) A pesas de haber presentado la demanda y pedido la mantención de estas medidas, al resolver sobre esta petición, el Tribunal decida no mantenerlas.En cualquiera de estos tres casos, el demandante debe responder delos perjuicios causados en contra de quien se decretaron tales medidas.Se trata de una presunción legal.[Escribir texto]
  14. 14. ASESORÍA LEGAL CORPORATIVAIMPROCEDENCIA DEL SECUESTRO.-Según el Art. 163 del Código de Procedimiento Civil, se tiene que:“No procederá el Secuestro cuando el demandado tuviere título depropiedad o posesión por más de un ano, siendo suficiente cualquierade estos requisitos”.DIFERENCIA DEL EMBARGO CON EL SECUESTRO.Expresa Palacios, que el Secuestro, es la M. Cautelar en cuya virtud sedesapodera a una persona de un bien sobre el cual se litiga o se ha delitigar, o de un documento necesario para deducir una pretensiónprocesal.El secuestro es más enérgico que el embargo ya que requiere que seamás demostrable la apreciación y la verosimilitud del derecho, sepractica por medio del oficial de justicia quien en su momento deberálevantar el Acta y dejará constancia del estado de la cosa y de suentrega al depositario judicial. Se diferencia con el embargo ya que elsecuestro recae sobre bienes objetos del litigio, mientras que en elEmbargo recaen sobre cualquier bienOtras diferencias:-- El bien secuestrado no puede ser utilizado por el depositario- El secuestro puede solicitarse como medida subsidiaria del embargoo en forma autónoma[Escribir texto]
  15. 15. ASESORÍA LEGAL CORPORATIVA- El bien secuestrado no puede ser enajenado y en el embargo sí.BIBLIOGRAFIA DE CONSULTA.ALSINA, Hugo, Tratado teórico práctico de derecho procesal, civil ycomercial. Parte general, Ediar, Bs. As., 1963.ALVARADO VELLOSO, Adolfo, Introducción al estudio del derechoprocesal, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1992.COUTURE, Eduardo J., Estudios del derecho procesal civil, Delpama,Bs.As.1979.PALACIO, Lino Enrique, derecho[Escribir texto]

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