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de las telecomunicaciones, en un caso             En el caso más recientemente                                      de inf...
o multa, sino que el restablecimiento          que se identifica con la existencia                                      de...
cable, internet, teléfono fijo y teléfono    existencia de grupos empresariales                                      celul...
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Boletín de Estudios Legales: Ley de Competencia: una herramienta para la competitividad

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Boletín de Estudios Legales: Ley de Competencia: una herramienta para la competitividad

  1. 1. Boletín No. 139 - Julio 2012 Ley de Competencia: una herramienta para la competitividad Antecedentes en su dimensión de consumidora; y desde una perspectiva social, una La legislación de competencia legislación que fomenta precios bajos y constituye una herramienta productos de mejor calidad, promueve importante que contribuye al correcto el bienestar general y puede contribuir La legislación funcionamiento del mercado y –aún modestamente– a reducir la de competencia al bienestar general en los países desigualdad. constituye una alrededor del mundo, trayendo herramienta consigo beneficios múltiples, En 1992, Fusades elaboró el primer importante incluyendo una mejor competitividad proyecto de Ley de Defensa de la Libre a nivel internacional. Competencia Competencia y durante estos 20 años, que contribuye se refiere a una situación de mercado el estudio del tema se ha mantenido al correcto en la que existe rivalidad entre los en la agenda institucional1, ya que un funcionamiento agentes económicos por intentar mercado en condiciones de sana y libre del mercado y al adquirir una mayor participación en el competencia es indispensable para una bienestar general mercado. Competitividad se refiere a mejor asignación de los recursos en en los países la habilidad que tiene un comerciante, una economía social de mercado2. alrededor del una empresa o un país para aprovechar mundo, trayendo las oportunidades de mercado. Por lo 1. Fusades, “La Defensa de la consigo beneficios que cabe destacar que, si bien son Competencia” en Boletín Económico múltiples, dos cosas distintas, en la práctica se y Social Nº. 78, Antiguo Cuscatlán, incluyendo complementan, ya que la competencia mayo de 1992; “Nuevas Opiniones es un elemento que genera mayor sobre el Anteproyecto de Ley de Libre una mejor Competencia”, en Boletín de Estudios competitividad a competitividad. Legales Nº. 37, Antiguo Cuscatlán, enero nivel internacional. 2004 y “Ley de Competencia” en Boletín Desde una perspectiva económica, de Estudios Legales Nº. 48, Antiguo una legislación que incentive a los Cuscatlán, diciembre 2004. 2. Fusades, El Salvador Estrategia 94- agentes económicos a competir 99: Soluciones Sociales y Reformas beneficia a la población en general Económicas, Antiguo Cuscatlán, marzo 1994, pp. 31 y 32.
  2. 2. Actualmente, resulta imprescindible que en todas las latitudes, pero en Recientemente se ha tenido especial en los países latinoamericanos conocimiento que esta segunda ronda que comparados con los Estados de reformas a la LC, incluye una Unidos y el continente europeo, mejor descripción de las conductas estamos incursionando desde prohibidas, adecuación de la normativa poco, en la aplicación del derecho a la figura de los asocios público- de la competencia, se analice con privados, regulación de las ayudas detenimiento sus bases económicas, públicas, así como algunos aspectos con el fin de poder estructurar un relacionados con los procedimientos y derecho de defensa de la competencia plazos4. En ese contexto, se esperaría adecuado para el fortalecimiento de que algunos elementos planteados las economías de nuestros países en en este boletín puedan servir como desarrollo, enfrentadas a los retos de insumo para las reformas pendientes. una economía globalizada3. En el marco de una serie de estudios Es por ello que se ha considerado sobre el análisis económico del oportuno presentar un boletín que Derecho que el Departamento de examine algunos aspectos jurídico- Estudios Legales de Fusades ha económicos de nuestra Ley de iniciado recientemente, la mayoría Competencia (LC), que sirvan al de estudios coinciden en señalar que lector para una mejor comprensión de es necesario abordar el derecho de esta normativa relativamente nueva competencia a partir de un enfoque en nuestro país, en dos sentidos. Por económico de los fines que se persiguen una parte, conocer cuáles son los con su aplicación, para asegurarse beneficios de este marco normativo que la norma contenga los incentivos y por otra parte, evaluar cuáles son adecuados para alcanzarlos5. los elementos que se requieren para garantizar la debida aplicación de esta I) BENEFICIOS DE LA legislación. En cuanto a este segundo LEGISLACIÓN DE punto, es oportuno mencionar que la COMPETENCIA: Superintendencia de Competencia está llevando a cabo reformas a la LC, por Antes de entrar en materia, es lo que se vuelve oportuno hacer una necesario precisar que para efectos evaluación sobre si el marco actual cumple con las mejores prácticas internacionales. 4. DIAZ, FRANCISCO, Rendición de Cuentas de la Superintendencia de Competencia, San Salvador, 24 de julio de 2012 y Resumen Ejecutivo de la 3. Para un estudio especializado sobre los Rendición de Cuentas, Antiguo Cuscatlán, retos de la defensa de la competencia julio 2012, p. 15. en pequeñas economías, véase GAL, 5. Fusades, “Análisis Económico del M.S., Competition Policy for Small Derecho: herramienta para hacer mejores Market Economies, Harvard University regulaciones”, Boletín de Estudios Press, Cambridge, 2003, en el que Legales Nº. 134, Antiguo Cuscatlán, se expresa que nuestros países deben febrero 2012 y Bullard, A, “Las políticas plantearse problemas como la existencia de Competencia, ¿por qué y para qué?”, de mercados mundiales vrs. economías en Derecho y Economía: El análisis nacionales, o la existencia de gigantescos económico de las instituciones legales, grupos empresariales que operan en Palestra editores, 2ª edición, Lima, 2006, pequeñas economías, entre otros. pp. 923 y ss.Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 139 / Julio 2012 e.legal@fusades.org 2
  3. 3. de este boletín, al referirse al ámbito disciplinas que sea examinada desde la subjetivo de la Ley de Competencia se perspectiva del análisis económico del utilizará el término que modernamente derecho, ya que -sin perjuicio de una describe el colectivo de personas notable evolución- en su génesis, esta sometidas a esta legislación: agentes corriente parte de campos de regulación económicos u operadores económicos, explícitamente económicos7. el cual es sumamente amplio e incluye a comerciantes y empresarios6. Sin En la práctica, la mayor cantidad embargo, para efectos de alternar el de beneficios que se obtienen y que uso de los vocablos, en algunos pasajes generan bienestar para la población se utilizarán los términos empresarios y que permiten valorar la mayor o o comerciantes, pero siempre en su menor efectividad de la legislación sentido más amplio o como sinónimo de competencia son precisamente de de agentes u operadores económicos. índole económica. El adecuado diseño El adecuado de leyes de competencia, la correcta diseño de leyes Richard Posner, Juez de Circuito de implementación de políticas de de competencia, los Estados Unidos y precursor del competencia y la efectiva aplicación la correcta análisis económico del derecho en de esta normativa permite mejorar implementación ese país y en el mundo, manifiesta la eficiencia y la competitividad de políticas de contundentemente que para un análisis del mercado nacional, asi como el competencia y la efectivo de los casos que involucran bienestar del consumidor, tal como se efectiva aplicación conductas anticompetitivas, debe explica a continuación8. de esta normativa desentrañarse la lógica económica permite mejorar implícita en la legislación de En situación de competencia -si todas la eficiencia de competencia, abordándola como parte las demás condiciones permanecen los mercados y de los esfuerzos normativos para iguales-, la capacidad adquisitiva del el bienestar del promover la asignación eficiente de consumidor generalmente mejora, consumidor... los recursos, ya que esto permite una por lo que incrementa su capacidad maximización del bienestar para todos para satisfacer sus necesidades. Las los intervinientes en las transacciones dinámicas competitivas obligan a los económicas. productores a poner a disposición de la sociedad bienes y servicios Dada la intrínseca relación que existe que satisfagan sus necesidades más entre el derecho de competencia y la relevantes a precios más bajos o a través ciencia económica, este juez manifiesta de mayor diversidad de productos. que es natural que sea precisamente el derecho antitrust una de las primeras En la resolución SC-005-O/NR-2008, 6. El inciso primero del Art. 2 de la Ley 7. POSNER, R., El Análisis Económico de Competencia salvadoreña expresa del Derecho en el Common Law, en el que estarán sometidos a su ámbito de Sistema Romano-Germánico, y en las aplicación todos los agentes económicos, Naciones en Desarrollo”, en Revista en los términos siguientes: “Quedan de Economía y Derecho, Vol. 2, Nº. 7, sujetos a las disposiciones de esta ley invierno 2005, p. 8. todos los agentes económicos, sean 8. El concepto de bienestar del consumidor personas naturales, jurídicas, entidades ha sido definido en el Glosario estatales, municipales, empresas de publicado por el Consejo Directivo de la participación estatal, asociaciones Superintendencia de Competencia como cooperativas, o cualquier otro organismo “beneficios que se derivan del consumo que tenga participación en las actividades de bienes y servicios” en http://www. económicas”. sc.gob.sv/pages.php?Id=805Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 139 / Julio 2012 e.legal@fusades.org 3
  4. 4. proveída el 4 de septiembre de 2008, el se constata que el bienestar del CDSC manifestó que “El bienestar de consumidor constituye un elemento los consumidores de un bien o servicio que se ha tomado en cuenta al puede definirse como la sumatoria de las momento de resolver. Al momento de diferencias entre los precios de reserva aplicar una sanción, la SC ha valorado de los consumidores del bien “x” y el cuál ha sido la afectación concreta de precio competitivo del bien o servicio la conducta en los distintos beneficios en el mercado”, identificándolo con que los consumidores pueden obtener el concepto económico de excedente en mercados competitivos, como por del consumidor. En síntesis, si los ejemplo: a) la posibilidad de elegir precios de los bienes y servicios bajan, entre varios proveedores de un mismo los consumidores pueden disponer de bien o servicio; b) la existencia de mayores recursos para adquirir otros precios más bajos; y c) productos de bienes y servicios o de un margen para mejor calidad. ahorrar9. ! Resoluciones SC-007-O/PA/R- a) Bienestar para los consumidores: 2007 del 11 de septiembre de Al momento 2007 y SC-001-O/PA/NR-2009 de aplicar una Desde la perspectiva del análisis del 7 de julio de 2009, en las sanción, la SC económico del derecho, la legislación cuales el CDSC manifestó en ha valorado de competencia puede abordarse forma casi idéntica, que “uno de cuál ha sido la a partir de varios ángulos. El tema los principales beneficios que afectación concreta del bienestar del consumidor gozan los consumidores en un de la conducta –expresamente protegido por nuestra mercado en competencia, es tener en los distintos ley–, tiene una estrecha relación con el la libertad de poder elegir entre beneficios que debate sobre los fines protegidos. En varias opciones con diferencias en los consumidores este breve estudio, se da por cierto que calidad y precios”. pueden obtener el bienestar del consumidor constituye en mercados uno de los fines protegidos por la Ley ! Resoluciones SC-008-O/PA/R- competitivos, como de Competencia salvadoreña, puesto 2007 y SC-009-O/PA/R-2007, por ejemplo: a) que el artículo 1 de la LC, transcrito ambas del 11 de septiembre de la posibilidad de más adelante, así lo establece. 2007, en las cuales el CDSC elegir entre varios expresó textualmente que “al proveedores de En algunos de los primeros casos bloquearse la entrada de un un mismo bien resueltos por la Superintendencia operador en el mercado relevante o servicio; b) la de Competencia entre 2007 y 2011, definido, los consumidores del existencia de mismo han resultado afectados precios más bajos; debido a que se les restringió 9. Sobre los beneficios de la competencia, y c) productos de puede consultarse FERNÁNDEZ- el conjunto de proveedores que mejor calidad. ORDÓÑEZ, M., La Competencia, podrían satisfacer su necesidad Alianza, 1ª edición, Madrid, 2000, p. de consumo de energía eléctrica”. 23; ALONSO SOTO, R., “Derecho de la Competencia (I) Introducción y Derecho Comunitario”, en URÍA, R. ! Resolución SC-001-O/PA/R- y MENÉNDEZ, A., Curso de Derecho 2007 del 18 de octubre de 2007, Mercantil, Civitas, 2ª edición, Madrid, en la cual el CDSC expresó que 2006, p. 274 y GELLHORN, E. y otros, Antitrust Law and Economics in a “la adopción del acuerdo por Nutshell, West, 5th edition, Los Angeles, parte de los agentes económicos 2004, p. 57Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 139 / Julio 2012 e.legal@fusades.org 4
  5. 5. involucrados, generó efectos económicos impactan favorablemente sobre terceros, ya que incidió en el bienestar general de forma directa e los costos de diversas cadenas indirecta.10 La competencia individual de valor productivas de distintos por apropiarse del mercado, promueve sectores (maíz, semillas de granos el bienestar del consumidor. básicos, papa, frijol, arroz, entre otros), lo que redujo el bienestar b) Mayor eficiencia del de los consumidores”. funcionamiento de los mercados ! Resolución Acumulada SC- En primer lugar, la competencia 004-D/PA/R-2006, SC-005-D/PA/ promueve un mejor uso de los recursos, R-2006, SC-006-D/PA/R-2006 y a través de un incremento en la SC-003-D/PA/R-2006 del 1 de eficiencia productiva, ya que impulsa octubre de 2007, donde el CDSC a los agentes económicos a producir manifestó que “en lo que respecta más, mejor y a menor costo11. Esto al daño causado, las prácticas favorece de forma directa la capacidad anticompetitivas cometidas por los adquisitiva de los consumidores, porque agentes económicos infractores la estrategia más visible para arrebatar En primer lugar, han producido una distorsión la clientela de los demás oferentes de la competencia significativa de los precios de los bienes y servicios similares, se logra promueve un mercados relevantes determinados a través de la oferta de esos bienes mejor uso de los en perjuicio de la eficiencia y servicios a menores precios. Esta recursos, a través económica y del bienestar del situación incrementa concretamente de un incremento consumidor, en el sentido que el bienestar del consumidor, puesto en la eficiencia precios más competitivos hubieren que si la “canasta alimenticia básica” productiva, ya provisto mejores opciones de cuesta menos, se liberan recursos que que impulsa compra en un mercado ausente permiten adquirir bienes y servicios a los agentes de las prácticas anticompetitivas adicionales, o en el mejor de los casos, económicos a encontradas”. ahorrar. producir más, mejor y a menor ! Resolución SC-005-O/NR-2008, En sentido opuesto, en un mercado en costo. proveída el 4 de septiembre de el cual no existe presión competitiva, 2008, el CDSC manifestó que los comerciantes se vuelven letárgicos “En un mercado en condiciones en la medida que carecen de estímulos de competencia, uno de los para innovar y/o para reducir precios. principales beneficios que gozan Los bienes y servicios se encarecen los consumidores, es la libertad de y generalmente su calidad tiende a poder elegir entre varias opciones, bajar. Los operadores económicos con diferencias de calidad y precios”. 10. SMITH, A., La Riqueza de las Naciones, En sintonía con los postulados de Adam 1939. 11. En su acepción más sencilla, eficiencia Smith y de su más que famosa teoría de productiva significa lograr el mayor y la mano invisible, en la búsqueda de un mejor resultado posible a partir de una mejor posicionamiento en el mercado o serie de recursos específicos. Para este apartado fue consultado SAMUELSON, de un bienestar individual, en situación P.A. y NORDHAUS, W.D., Economía, de competencia, los operadores McGraw-Hill, 18ª edición, México, 2006, pp. 13 y ss.Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 139 / Julio 2012 e.legal@fusades.org 5
  6. 6. incrementan o mantienen sus niveles satisfacción de las necesidades más de utilidades, mientras que los relevantes para la sociedad en su consumidores se ven afectados de calidad de solicitante de bienes y forma negativa por el alza de precios, servicios, ya que ello le garantiza la la reducción de la calidad y la variedad existencia de una demanda potencial de los productos, y/o la falta de para sus productos y la posibilidad innovación12. que los mismos sean adquiridos, en la medida que se orientan a satisfacer una En el inciso segundo del artículo 14 del demanda relativamente constante13. Reglamento de la Ley de Competencia, se encuentran criterios que indican que En situación de competencia, una la eficiencia productiva será tomada en buena parte de los recursos y fuerzas de consideración a la hora de conocer y producción deberían estar orientadas a resolver los casos: “Se considerarán cubrir el mayor número de necesidades ganancias en eficiencia, entre otras: de una población y sobre todo las más En segundo lugar, a) La generación de ahorros en indispensables. Al enfrentar presiones la competencia recursos que permitan al agente de los competidores, es más sensato incentiva al económico, de manera permanente, intentar asegurarse una cuota de empresario a producir la misma cantidad del bien a mercado, a través de la fabricación de definir su estrategia menor costo o una mayor cantidad del productos indispensables, que tienen para dirigir una bien al mismo costo; b) La generación más demanda en el mercado, que la parte considerable de menores costos si se producen dos producción y comercialización de de sus recursos a o más bienes o servicios de manera productos suntuarios. Esto contribuye la satisfacción de conjunta que separadamente; c) a fomentar la eficiencia asignativa de las necesidades La disminución significativa de los los recursos limitados, ya que incentiva más relevantes gastos administrativos; (…) y, e) La la elaboración y comercialización de para la sociedad disminución del costo de producción bienes que tienen una demanda más en su calidad o comercialización derivada de la segura, por cuanto en su mayoría, de solicitante de expansión de una red de infraestructura se trata de bienes que satisfacen una bienes y servicios... o distribución”. necesidad real y relevante de los consumidores. En segundo lugar, la competencia incentiva al empresario a definir En la normativa de competencia no su estrategia para dirigir una parte se encuentra ninguna referencia a esta considerable de sus recursos a la forma de eficiencia. Sin embargo, en una opinión consultiva brindada por la SC a finales 2007, a petición de un 12. CABRAL, L.M.B., Introduction to agente económico, se pronunció sobre Industrial Organization, MIT Press, Cambridge, 2000, p. 127, hace notar la importancia del libre funcionamiento que en un mercado competitivo, las del mercado, vinculándolo con la empresas sólo pueden obtener beneficios eficiencia asignativa, en los términos a expensas de las ganancias de los demás operadores económicos, por lo que resulta siguientes: “Si los mercados de la natural que traten de aumentar su poder economía funcionan de forma libre e de mercado, a través de la celebración de acuerdos para no competir, que permiten aumentar los beneficios de las empresas 13. SAMUELSON, P.A. y NORDHAUS, en perjuicio de los consumidores. W.D., obra citada, pp. 155 y ss.Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 139 / Julio 2012 e.legal@fusades.org 6
  7. 7. inflexible, los bienes y sus factores de incidir en el bienestar general, al producción serán asignados a aquellas resultar bienes y servicios nuevos actividades donde más se valoren”14. o mejorados, como tratamientos médicos más eficaces, tecnología En tercer lugar, la competencia más eficiente y más barata, químicos también fomenta la eficiencia menos dañinos para el ambiente, entre dinámica o innovación. La innovación otros. La sociedad se enriquece con que se genera a través de los procesos estas innovaciones, a partir de las de competencia por intentar adquirir cuales pueden encontrarse soluciones una mayor cuota de mercado o por para distintos tipos de problemas conquistarlo todo, también promueve y satisfacerse de mejor forma las considerablemente y de forma más necesidades de la población. durable el bienestar general de En una situación una sociedad15. La introducción de De forma simultánea al bienestar de competencia, productos novedosos resulta en algunas generado con estas innovaciones, su la búsqueda del oportunidades en la puesta a disposición creador se enriquece por cuanto su lucro personal del consumidor de bienes placenteros, innovación se convierte en un bien puede incidir en el pero superfluos. Sin embargo, en codiciado, convirtiéndolo -mientras bienestar general, otras afortunadas oportunidades, las no existan sustitutos cercanos- en al resultar bienes invenciones que resultan de largos monopolista, con el consecuente lucro y servicios nuevos procesos de investigación fructifican que dicha posición dominante en el o mejorados, en productos tan impactantes como la mercado puede generarle. Ejemplo como tratamientos cura para alguna enfermedad. de este proceso competitivo son las médicos más innovaciones tecnológicas de las eficaces, En una situación de competencia, la que todos dependemos actualmente: tecnología más búsqueda del lucro personal puede las computadoras de bolsillo y los eficiente y más pequeñísimos aparatos de música barata, químicos portables. menos dañinos 14. Para la opinión completa, véase http:// para el ambiente, www.sc.gob.sv/pages.php?Id=140 donde También son producto del proceso el 17 de octubre 2007, antes de la reforma entre otros. a la LC que modificó el alcance de las competitivo entre los laboratorios consultas, la SC respondió que “Si los farmacéuticos, las curas y medicinas mercados de la economía funcionan de para algunas enfermedades graves, aun forma libre e inflexible, los bienes y sus factores de producción serán asignados cuando cabe precisar que no llegan a a aquellas actividades donde más se todas las personas a quienes deberían valoren. Así, pues, es de esperarse que llegar por su elevado costo inicial. el sector de salud salvadoreño en su componente privado pueda crear La competencia entre laboratorios una serie de mercados que reflejen farmacéuticos por descubrir o las necesidades particulares de la comercializar un nuevo producto, población en un período de tiempo dado, agrupando, para tales fines, sus factores garantiza un posicionamiento de producción de distintas maneras”. monopólico al precursor, la posibilidad 15. En un estudio de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico de patentar el invento, la generación de (OCDE), enfocado en el tema de las ingresos sumamente elevados y pone a concentraciones económicas, se puede disposición de la sociedad una cura, un encontrar más desarrollo sobre los beneficios de la eficiencia dinámica: tratamiento o medicamento novedoso Dynamic Efficiencies in Merger Analysis, o de mejor calidad. OCDE, May, 2008, p. 11.Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 139 / Julio 2012 e.legal@fusades.org 7
  8. 8. Todas estas innovaciones constituyen proceso de competencia, permitiendo un beneficio tangible para la sociedad a sus participantes integrar sus en su dimensión de consumidora, capacidades productivas, o lograr de forma más permanente que la una mayor eficiencia de la actividad disponibilidad de un producto a precios económica, o promover la innovación bajos. Por regla general, en ausencia de o fomentar la inversión productiva rivalidad competitiva, existen menos y que se traduzcan en beneficios a estímulos para la innovación, y estas los consumidores en la actividad mejoras tardarían más en llegar hasta respectiva”. nosotros, cuando no existe presión por destacarse o por vencer a los Aunque el artículo del RLC transcrito competidores. se refiere solo al Art. 26 LC, de forma complementaria, en la resolución La única referencia a la eficiencia SC-010/O/PS/R-2010 del 24 de abril dinámica o innovación que se 2012, el Consejo Directivo de la encuentra en la normativa nacional, se SC manifestó que el análisis de las encuentra en el literal d) del artículo conductas consideradas como prácticas 14 del Reglamento de la LC, en los anticompetitivas entre no competidores términos siguientes: “Se considerarán y de las conductas constitutivas de ganancias de eficiencia entre otras: abuso de posición dominante, se llevará ...el Consejo (…) “d) La transferencia de tecnología a cabo conforme a la regla de la razón, Directivo de la de producción o conocimiento de para cuyo examen se tomarán en cuenta SC manifestó mercado.” los efectos concretos de las conductas, que el análisis a partir de criterios establecidos en los de las conductas Esta y las demás formas de eficiencia, artículos 13, 14 y 17 del RLC, entre consideradas son consideradas al momento de los cuales cobran especial importancia evaluar la ilicitud de las prácticas los criterios que permiten deducir la como prácticas entre no competidores y el abuso de existencia de eficiencias. anticompetitivas posición dominante y al momento entre no de autorizar las concentraciones, ya competidores y que según el Reglamento de la LC y II) ELEMENTOS RELEVANTES de las conductas conforme a jurisprudencia reciente, se EN LA APLICACIÓN constitutivas de ha establecido que las conductas que DE LA NORMATIVA DE abuso de posición resulten en eficiencias que superen COMPETENCIA dominante, se las restricciones a la competencia que llevará a cabo puedan producir, no serán sancionadas A partir de estas consideraciones conforme a la regla y las concentraciones que generen introductorias, que encuentran un de la razón... distintos tipos de eficiencia, tendrán amplio desarrollo en la literatura que ser autorizadas. especializada, se constatan muchos de los beneficios económicos que la En su parte más pertinente, el inciso rivalidad entre operadores económicos 1º del Art. 14 RLC, establece que: genera para la población. El problema “Al evaluar las conductas a que que normalmente se presencia, es se refiere el Art. 26 de la Ley, la que esta situación de rivalidad por Superintendencia deberá considerar conquistar el mercado no siempre si hay ganancias en eficiencia que se surge de forma espontánea entre deriven de la práctica bajo análisis las empresas, ya que nada es tan que incidan favorablemente en el incómodo para un agente económico,Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 139 / Julio 2012 e.legal@fusades.org 8
  9. 9. que vivir sometido a fuertes presiones indispensable, el consumidor no tiene competitivas de los demás ofertantes opción y debe pagar el precio que fija de sus mismos bienes y servicios16. el vendedor, aunque sea muy superior a su “valor” y aunque su calidad sea La competencia estimula a los deficiente. Una situación muy similar operadores económicos a esforzarse se produce cuando los operadores para ganar las preferencias de los económicos se ponen de acuerdo para consumidores y promueve el correcto dejar de competir o cuando abusan funcionamiento del mercado, pero de una posición dominante; fallan los impone un esfuerzo constante por mecanismos de autorregulación del superar a los demás competidores en mercado: la oferta de bienes y el nivel sus estrategias productivas. Resulta de precios dejan de adecuarse a las más fácil y mucho más rentable para preferencias de los consumidores. Por un grupo de sujetos que participan en ello la importancia de la legislación alguna actividad económica ponerse de competencia para prevenir estas de acuerdo entre sí para eliminar la distorsiones. competencia, que vivir en una lucha La competencia permanente. Estas consideraciones sobre la estimula a los importancia de la libre competencia operadores Las prácticas anticompetitivas tienen para el correcto funcionamiento del económicos una doble ventaja para las empresas: mercado, son generalmente tomadas a esforzarse eliminan artificialmente la presión en cuenta por la SC al momento para ganar las competitiva, reduciendo los esfuerzos de motivar las resoluciones de los que los operadores económicos casos y se encuentran reflejadas en la preferencias de deben realizar para posicionarse voz Nº. 5 del Glosario de Términos los consumidores en el mercado, mientras que les emitido por el Consejo Directivo de la y promueve permiten incrementar sus ganancias. Superintendencia de Competencia, en el correcto Sin embargo, estas conductas se el que se define el término competencia funcionamiento prohíben por ley porque perjudican como “situación del mercado en que del mercado, el interés general, ya que como los agentes económicos luchan, de pero impone un mínimo, generalmente resultan en forma independiente, por una clientela esfuerzo constante precios más altos que los que el de compradores para alcanzar un por superar consumidor obtendría en condiciones objetivo empresarial concreto, por a los demás de competencia. ejemplo utilidades, ventas o una mayor competidores en participación de mercado. La rivalidad sus estrategias La ausencia de competencia afecta la entre agentes económicos puede productivas. eficiente asignación de los recursos, referirse a los precios, a la calidad, ya que favorece el traslado hacia al servicio o a una combinación de los agentes económicos de rentas y éstos y de otros factores que puedan ganancias muy superiores al nivel valorar los consumidores. Da origen que obtendrían en condiciones de al bienestar del consumidor y a mayor competencia, en perjuicio de los eficiencia”. consumidores. En un mercado monopólico de un bien o servicio A- Fines y objeto de la ley: Artículo 1 LC 16. HICKS, H., “The Theory of Monopoly”, in Econometrica, Vol. 3, N. 1, January El tema de los fines que debe proteger 1935, p. 8, donde este economista la legislación de defensa de la libre expresó que “el mayor de los beneficios competencia es uno que actualmente del monopolio es una vida tranquila”.Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 139 / Julio 2012 e.legal@fusades.org 9
  10. 10. todavía sigue siendo debatido y e industrial, entre otras. La legislación analizado, porque las opiniones y de competencia protege una situación los estudios no son uniformes17. Sin de mercado y no al competidor. embargo, en el caso salvadoreño este tema se resuelve con relativa Este principio fue acuñado y ha facilidad en la medida que el artículo sido desarrollado ampliamente en la 1 de la ley señala que los fines de la jurisprudencia de la Corte Suprema legislación de competencia son la de Justicia de los Estados Unidos, eficiencia económica y el bienestar del en los siguientes precedentes: la consumidor, desarrollados en detalle sentencia dictada en el caso Brown en las páginas anteriores: “El objeto Shoe Co, v. United States, en la que de la presente ley es el de promover, la Corte Suprema de los EE.UU. proteger y garantizar la competencia, señaló que: “It is competition, not mediante la prevención y eliminación competitors, which the Act protects La legislación de prácticas anticompetitivas que, (La Ley protege la competencia, no al de competencia manifestadas bajo cualquier forma competidor)”. En el mismo sentido, el protege al limiten o restrinjan la competencia caso Brunswick Corp. V. Pueblo Bowl- mercado, mientras o impidan el acceso al mercado a o-mat, Inc., en que el Tribunal sostuvo que las posiciones cualquier agente económico, a efecto que: “The antitrust laws, were enacted legítimamente de incrementar la eficiencia económica for the protection of competition, not adquiridas por y el bienestar de los consumidores”. competitors (Las Leyes antimonopolio los comerciantes fueron promulgadas para la protección estarán bajo La protección de estos fines tiene de la competencia, no la del muchas implicaciones, incluyendo el competidor)” y más recientemente, en la tutela de reconocimiento de un objeto protegido. idéntico sentido en Leegin Creative la legislación Resulta incompatible proteger de Leather Products, Inc. v. PSKS, Inc.18 mercantil, leyes forma simultánea la competencia de competencia como proceso de rivalidad y la En nuestro ordenamiento jurídico, la desleal, normas esfera individual de los operadores Superintendencia de Competencia ya de protección económicos. No puede protegerse al se ha pronunciado al respecto en la de la propiedad amparo de una misma ley, el proceso de resolución de trámite del 28 de febrero intelectual e rivalidad que naturalmente producirá de 2008, en el caso SC-003-D/PA/NR- industrial, entre la expulsión de los operadores 2008, en la que declaró improcedente otras. menos eficientes, al mismo tiempo una denuncia por tratarse de conductas que se persigue la protección de las que no afectaban el objeto protegido y situaciones o posiciones individuales que no se encuentran prohibidas por de los empresarios o comerciantes. La la LC, en los términos siguientes: “La legislación de competencia protege al aplicación de la Ley de Competencia mercado, mientras que las posiciones tiene lugar cuando el funcionamiento legítimamente adquiridas por los de un mercado se ve afectado por una comerciantes estarán bajo la tutela conducta anticompetitiva realizada de la legislación mercantil, leyes de manera individual o concertada de competencia desleal, normas de por uno o más agentes económicos. protección de la propiedad intelectual Además, en el presente caso los hechos descritos no permiten identificar la afectación de un mercado relevante en 17. Véase la obra más reciente consagrada exclusivamente a este tema: ZIMMER, D. y otros, The Goals of Competition 18. Corte Suprema de Justicia de los EE.UU., Law, Edward Elgar Publishing Inc., 1a. referencias de casos: 370 US 294 (1962), edición, Massachussets, 2012. 429 US 477 (1977) y 551 US __ (2007).Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 139 / Julio 2012 e.legal@fusades.org 10
  11. 11. particular, sino que se enfocan en el disminución sistemática de precios perjuicio causado al denunciante por debajo del costo de un bien o servicio posibles actos de competencia desleal, determinado o precios predatorios, cuyo conocimiento corresponde a los prohibidos por el literal c) del artículo juzgados de lo mercantil…”. 30 LC, si bien se examinan caso por caso, según la regla de la razón19, B- Conductas prohibidas por la ley: tienden a alterar las condiciones Arts. 25, 26 y 30 LC óptimas de funcionamiento de un mercado, puesto que resultan en el La Ley de Competencia prohíbe los mejor posicionamiento artificial de acuerdos entre competidores (Art. 25), algún agente económico, que luego los acuerdos entre no competidores (Art. aprovecha dicho posicionamiento para 26) y el abuso de posición dominante imponer condiciones en perjuicio de (Art.30), en función de los efectos los consumidores. Es un principio nocivos que muchas de estas conductas básico del análisis tienen para el funcionamiento eficiente No obstante ello, al momento de económico del de los mercados y en su capacidad para aplicar las sanciones es de suma derecho que las limitar la generación de beneficios para importancia tener presente que la sanciones deben los consumidores. aplicación de la Ley de Competencia ser un disuasivo no debe producir un resultado contrario real que frene En un mercado en el que los operadores al que se persigue con su aprobación. la comisión económicos productores de un mismo En materia de sanciones imponibles de prácticas bien o servicio dejan de competir a las actividades económicas, deben anticompetitivas, ya fijando precios (Literales a) y c) del Art. tomarse en consideración al menos 25 LC), distribuyéndose el mercado o tres aspectos distintos e igualmente que si la sanción limitando la producción (Literales b) importantes: es demasiado y d) del Art. 25 LC), generalmente débil, la misma se encuentran precios más altos, 1. Es un principio básico del análisis ley no genera productos de menor calidad, menor económico del derecho que las los incentivos variedad o simplemente menor oferta. sanciones deben ser un disuasivo necesarios para su Todas estas situaciones resultantes de real que frene la comisión de cumplimiento. un acuerdo anticompetitivo, perjudican prácticas anticompetitivas, ya a toda la sociedad en su dimensión de que si la sanción es demasiado consumidora, por razones bastante débil, la misma ley no genera obvias como el encarecimiento de los los incentivos necesarios para bienes y servicios, la reducción de la su cumplimiento. En materia calidad, la variedad o la disponibilidad de competencia, dado que se de los mismos, mientras que generan persigue la protección objetiva rentas o ganancias exorbitantes para del mercado, las investigaciones los participantes en el acuerdo. y sanciones pretenden disuadir las infracciones a la LC y restablecer En igual forma, las conductas entre las condiciones de competencia, no competidores, como en el caso más que castigar a los infractores. de las ventas condicionadas o los boicots establecidos en los literales a) y b) del artículo 26 LC, así como la expulsión injusta de algún empresario 19. Ver resolución SC-010-O/PS/R-2010 del o comerciante, por no haber podido 24 de abril de 2012, numeral 72 y 82, en donde es establece que ambas conductas igualar las prácticas abusivas de son evaluadas por la Superintendencia de sus rivales, como en el caso de una Competencia según la regla de la razón.Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 139 / Julio 2012 e.legal@fusades.org 11
  12. 12. Si resulta rentable violar la ley, de la mitad del máximo que podía porque las multas son muy bajas imponer el Ejecutivo comunitario, que y no existe -como en nuestro país- es el 10% del volumen de negocios de otro tipo de sanción, las personas la empresa multada. Para calcular el que sigan lucrándose con sus importe, Bruselas ha tenido en cuenta conductas anticompetitivas, violarán la gravedad de la infracción y su reiteradamente la ley y pagarán las duración, entre 2002 y 2007”22. multas, porque no tienen incentivos para dejar de hacerlo20. En materia de efecto disuasivo, entre las legislaciones más severas que se Como ejemplo de la aplicación de este pueden mencionar, se encuentra la principio, se mencionan las multas más normativa antitrust de los Estados altas impuestas hasta la fecha en nuestro Unidos de América, país en el cual es país, en un caso de dos operadores posible aplicar multas exorbitantes y económicos que infringieron el literal penas de cárcel de forma simultánea: d) del artículo 25 LC, en el que las US$100 millones de dólares multa ...al momento de multas se cuantificaron sobre la base máxima empresarial, US $ 1 millón cuantificar las de las ganancias obtenidas y el daño multa máxima personal y hasta 10 años sanciones, también causado, superando en su conjunto los de pena de prisión23; y donde además deben tomarse US$4,000,000.0021. los agentes económicos afectados por en cuenta otros la conducta anticompetitiva pueden elementos, por lo A título comparativo, a nivel reclamar daños y perjuicios triplicados, que si bien deben internacional, un ejemplo de la que deberá pagar el infractor24. ser disuasivas, las finalidad disuasiva de las multas, puede encontrarse en las multas más altas 2- En segundo lugar, dado que la sanciones tampoco impuestas hasta la fecha en materia de legislación de competencia persigue deben ser tales prácticas anticompetitivas, ordenadas la existencia de una rivalidad que produzcan por la Comisión Europea por abuso sana y vigorosa en el mercado, por sí mismas un de posición dominante. En 2009 se al momento de cuantificar las aniquilamiento aplicó una multa de US$1,45 billones sanciones, también deben tomarse de los agentes de dólares a INTEL en los términos en cuenta otros elementos, por lo económicos en el siguientes: “La sanción de 1.060 que si bien deben ser disuasivas, mercado. millones de euros representa el 4,15% las sanciones tampoco deben ser del volumen de negocios de Intel en tales que produzcan por sí mismas 2008. Se trata por tanto de menos un aniquilamiento de los agentes económicos en el mercado25. 20. COOTER, R., Law and Economics, 5a Recientemente, la Superintendencia de edición, Addison Wesley, Boston, 2008, Competencia ha adoptado este criterio pp. 5 a 8. para la aplicación de multas en el sector 21. Resolución del Consejo Directivo de la Superintendencia de Competencia SC-005-O/NR-2008, del 4 de septiembre de 2008: US$1,971,015.16 22. Elmundo.es, 15 de mayo de 2009, “Bruselas y US$2,061,406.20, respectivamente impone a INTEL una multa record de (Anuladas por la Sala de lo Contencioso 1,060 millones de euros”, en http:// Administrativo, mediante sentencias 334- www.elmundo.es/elmundo/2009/05/13/ 2008 y 335-2008, por haber declarado navegante/1242207613.html ilegal el registro y allanamiento que 23. Véase reforma de 2004 “Antitrust permitió recabar las pruebas que llevaron Criminal Penalty Enhancement and a la aplicación de estas sanciones. La SC Reform Act of 2004”. presentó un amparo en contra de la Sala 24. Artículo 4 de la Ley Clayton de 1914. de lo Contencioso, el pasado 7 de marzo, 25. Resolución del Consejo Directivo de la cuya admisión se encuentra pendiente al Superintendencia de Competencia SC- momento de publicar este boletín). 017-O/PS/R-2010 del 19.12.2011.Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 139 / Julio 2012 e.legal@fusades.org 12
  13. 13. de las telecomunicaciones, en un caso En el caso más recientemente de infracción al literal a) del artículo sancionado por abuso de posición 25 de la LC. La SC graduó las multas dominante, la Superintendencia según las ganancias obtenidas, pero manifestó claramente que “es también sobre la base de la capacidad pertinente destacar que la LC no económica de cada agente participante castiga la posición dominante en en el acuerdo: ante la misma conducta sí, dado que no es considerada una y la misma infracción, las multas práctica anticompetitiva, sino que ésta impuestas a 4 operadores de telefonía tiene que estar aparejada del abuso”29. variaron desde US$62,866.15 la multa menor, hasta US$658,050.00, la A nivel internacional, se presencia mayor26. el crecimiento y posición dominante alcanzada por Microsoft en varios de En el caso más En la misma línea con estos criterios los productos que comercializa, en recientemente que analizan el daño, la intención, los que ha conquistado porcentajes sancionado por la capacidad económica y la cuasi monopólicos del mercado, abuso de posición proporcionalidad y razonabilidad de resultando desde hace más de una dominante, la la sanción, en materia de acuerdos década en múltiples denuncias por Superintendencia horizontales también han existido prácticas anticompetitivas. En los manifestó sanciones impuestas por el Consejo casos en los que ha sido declarado claramente que Directivo de la SC en otros casos culpable, Microsoft ha sido sujeto de “es pertinente de acuerdos de fijación de precios multas en los Estados Unidos y en destacar que la y licitaciones colusorias que han la Unión Europea, por abuso de su LC no castiga la resultado en multas de poca cuantía; por posición dominante. Sin embargo, ejemplo: US$3,046.50, US$3,655.80 dada la eficiencia demostrada por esta posición dominante y US$5,112.0027. empresa, a pesar de tratarse de sistemas en sí, dado que normativos en los que las autoridades no es considerada 3- La ley sanciona el abuso de posición que conocen de los casos de prácticas una práctica de dominio y no la posición de anticompetitivas tienen facultades anticompetitiva, dominio en sí misma, ya que sería para ordenar su desmembramiento o sino que ésta contradictorio promulgar una fraccionamiento en varias empresas tiene que estar ley que fomente la competencia más pequeñas, la unidad de Microsoft aparejada del vigorosa para conquistar una mejor ha sido mantenida intacta, tanto por las abuso”. posición en un sector, mayores cortes de los Estados Unidos como por ventas, mayor clientela, etc., para los tribunales de la Unión Europea30. luego sancionar a los agentes que logran ser exitosos28. En materia de prácticas anti- competitivas, la finalidad perseguida por el régimen sancionatorio de la ley no es la aplicación de un castigo 26. Ver la resolución final proveída por el Consejo Directivo de la Superintendencia 29. Ver resolución SC-010-O/PS/R-2010 del de Competencia: SC-017-O/PS/R-2010 24 de abril de 2012, numeral 80. del 19.12.2011. 30. Para la noticias puede consultarse 27. Ver en el orden señalado, resoluciones http://www.time.com/time/business/ finales SC-001-O/PA/R-2007 del 18 de article/0,8599,165767,00.html o el octubre de 2007; SC-031-D/PS/R-2010 fallo de la Corte de Apelaciones de del 30 de agosto de 2011 y SC-001-O/ Washington, D.C. del 28 de junio de 2001 PA/NR-2009 del 7 de julio de 2009. y la decisión del Tribunal de Primera 28. BORK, R.H., The Antitrust Paradox: A Instancia de la Unión Europea del 24 de Policy at War with Itself, Free Press, 2nd marzo de 2004 en http://ec.europa.eu/ Edition, New York, 1993, pp. 62. 67 y competition/ elojade/isef/ case_details. 68. cfm?proc_code=1_37792Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 139 / Julio 2012 e.legal@fusades.org 13
  14. 14. o multa, sino que el restablecimiento que se identifica con la existencia de la libre competencia, que se obtiene de muchos operadores en un con la orden de cese de las conductas mismo sector, sin que ninguno La legislación de sancionadas. En el expediente tenga la capacidad de imponer defensa de la libre SC-010-0/PS/R-2010, resuelto y las condiciones de competencia competencia, debe sancionado el 24 de abril de este año, de forma individual, a la vez simultáneamente se implementó el efecto disuasivo, que autoriza las concentraciones proteger el el punitivo y el restaurador, puesto económicas que inevitablemente mantenimiento que además de imponer una multa de implican la reducción de agentes un poco más de US$1,000,000.00, presentes en el mercado, cuando de estructuras se ordenó el cese de las conductas estas operaciones resultan en de mercado que comprobadas como anticompetitivas, ganancias de eficiencia y beneficios favorezcan la en los términos siguientes: “más que para los consumidores. rivalidad entre fijar sanciones pecuniarias, el fin empresarios y que que persigue la LC es incrementar la Estos aspectos han sido previstos tiendan a acercarse eficiencia económica y el bienestar del expresamente por el inciso 2º del más al modelo consumidor, prohibiendo conductas artículo 34 de la LC, el cual expresa de mercado anticompetitivas”. lo siguiente: “La superintendencia atomizado, que no podrá denegar los casos de se identifica con C- Régimen de control de fusiones, consolidación, integración o la existencia concentraciones adquisición del control de empresas que de muchos le sean sometidos a su consideración, operadores en La combinación de las fuerzas en los términos establecidos en esta ley, un mismo sector, productivas a veces genera ahorros cuando los interesados demuestren que sin que ninguno que logran trasladarse al consumidor puede haber ganancias significativas en la forma de precios más bajos. en eficiencia, de manera que resulte en tenga la capacidad En otras ocasiones, estas fusiones ahorro de costos y beneficios directos al de imponer las y adquisiciones también favorecen consumidor que no puedan alcanzarse condiciones de la comercialización de productos por otros medios y que se garantice competencia de más variados, más sofisticados, más que no resultará en una reducción de forma individual, a complejos o novedosos, lo que también la oferta en el mercado”. la vez que autoriza genera beneficios al consumidor en la las concentraciones forma de reducción de trámites y/o A título de ejemplo, se menciona una económicas que proveedores y productos innovadores o concentración autorizada en 2010 en inevitablemente de mejor calidad. Desde la perspectiva el sector de telecomunicaciones, que implican la del análisis económico del derecho, el si bien redujo considerablemente el reducción de régimen de control de concentraciones número de proveedores independientes, agentes presentes previsto en la LC enfrenta varios durante su evaluación por parte de la en el mercado, retos, de los cuales se mencionan dos Superintendencia de Competencia cuando estas similares y de mucha relevancia: se comprobó que existían fuertes operaciones indicios que la operación produciría 1- La legislación de defensa de distintas eficiencias alegadas por los resultan en la libre competencia, debe participantes. La combinación de ganancias de simultáneamente proteger el los operadores participantes en esta eficiencia y mantenimiento de estructuras adquisición, puso a disposición de los beneficios para los de mercado que favorezcan la consumidores “paquetes” de productos consumidores. rivalidad entre empresarios y que les permitieron contratar con un que tiendan a acercarse más al solo operador todos sus requerimientos modelo de mercado atomizado, de telecomunicaciones: televisión porDepartamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 139 / Julio 2012 e.legal@fusades.org 14
  15. 15. cable, internet, teléfono fijo y teléfono existencia de grupos empresariales celular. que tienen la capacidad para estar presentes globalmente. Algunos En la concentración SC-016-S-C-R- países tienen mayor tendencia a 2008, el Consejo Directivo de la SC producir estos grandes grupos32, pero manifestó textualmente que: “Los la posibilidad de cada país de generar agentes involucrados en la operación crecimiento económico también en consulta han presentado un análisis dependerá de su presencia comercial de eficiencias de tipo cuantitativo, las en el mundo, por lo que el estudio cuales incluyen cálculos de ahorro en de cada solicitud de autorización de costos relacionadas con las ventajas una concentración, deberá buscar que tiene el nuevo paquete de servicios el delicado equilibrio entre estos denominado comercialmente (...) aspectos: controlar las concentraciones producirá sobre el mercado objetivo de que produzcan una afectación Ante los retos las sociedades adquiridas y como estos significativa de la competencia a nivel importantes de beneficios serán trasladados hacia los nacional, sin desconocer que existe promover la consumidores (…) Se puede expresar una realidad mucho más grande en la competitividad que, bajo las condiciones analizadas es que las condiciones de lucha exigen la del país a nivel factible que las eficiencias esperadas combinación de fuerzas entre varios internacional, a materializarse en ahorros y costos operadores económicos33. al usuario en el nuevo paqueta a ser fomentar la ofrecido en el mercado, respondan D- Institucionalidad competencia al criterio de ser consecuencia de la es un elemento concentración y de ser alcanzables Adicionalmente a todos los elementos clave a través de por medio de la misma”31. anteriormente desarrollados, es un marco legal importante garantizar que exista moderno y una 2- En igual forma, el régimen de una institucionalidad adecuada que institucionalidad control de concentraciones debe permita que la LC cumpla con los sólida, que proteger la existencia de las mejores fines de protección del mercado para genere un buen condiciones de competencia del los cuales ha sido creada, para generar funcionamiento mercado nacional, pero no puede las condiciones idóneas que fomenten del mercado bajo desconocer las necesidades que la confianza en el mercado y la reglas claras. enfrentan las empresas nacionales e inversión. internacionales que se aventuran a competir en mercados globalizados, Ante los retos importantes de en los cuales la integración de promover la competitividad del país fuerzas, capacidades, recursos a nivel internacional, fomentar la y conocimiento constituye una competencia es un elemento clave fortaleza indispensable. a través de un marco legal moderno y una institucionalidad sólida, que En palabras de un autor español estudioso del tema “Las viejas national champions ahora quieren ser 32. Ver “Solo diez empresas controlan el international champions”. Vivimos consumo mundial”, en Estrategia y Negocios, 15 de mayo 2012 http://www. en una coyuntura histórica en la que estrategiaynegocios.net/2012/05/15/ los mercados se caracterizan por la diez-empresas-controlan-el-consumo- mundial/ 33. ARIÑO ORTIZ, G. y LÓPEZ DE 31. Autorización de concentración SC-016- CASTRO GARCÍA-MORATO, L., La S-C-R-2008 del 30 de septiembre de Competencia en Sectores Regulados, 2008. Comares, Granada, 2003, pp. 207 y ss.Departamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 139 / Julio 2012 e.legal@fusades.org 15
  16. 16. genere un buen funcionamiento del marco de una economía pequeña, mercado bajo reglas claras. sin desconocer fenómenos de En El Salvador tipo mundial, como la tendencia debe buscarse Para fortalecer la aplicación de la LC hacia la concentración y hacia una aplicación en nuestro país, habría que considerar la consolidación de grandes equilibrada de la creación de un Tribunal de Defensa conglomerados económicos, la legislación de de la Competencia independiente, impulsados por la globalización. defensa de la para contar con una segunda instancia competencia, que especializada, ya que actualmente 2- La aplicación de las multas debe permita mantener el único recurso que prevé la ley es hacerse a través del debido proceso, condiciones de la revisión ante el mismo Consejo en presencia de los elementos que mercado que Directivo de la Superintendencia la LC señala y sobre la base del favorezcan la de Competencia y en la Sala de lo efecto disuasivo, sin producir el existencia de una Contencioso Administrativo de la exterminio de los competidores rivalidad vigorosa Corte Suprema de Justicia actualmente en el mercado, ni para castigar el en el marco de una existe cierto debate sobre los alcances crecimiento y el éxito económico. economía pequeña, del juicio contencioso en materia de legislación de competencia. 3- Dado que actualmente existe un sin desconocer proyecto de reformar algunos fenómenos de tipo III- CONCLUSIONES Y puntos de la Ley de Competencia, mundial, como la RECOMENDACIONES sería conveniente que las tendencia hacia autoridades del ramo realizaran la concentración 1- En El Salvador debe buscarse algunas consultas y sobre todo, y hacia la una aplicación equilibrada de los estudios necesarios para consolidación la legislación de defensa de asegurarse que las modificaciones de grandes la competencia, que permita que se proponen realmente lleven conglomerados mantener condiciones de mercado a una aplicación más eficiente y económicos, que favorezcan la existencia efectiva de la ley. impulsados por la de una rivalidad vigorosa en el globalización. Coordinador Analistas Luis Nelson Segovia Roberto Vidales Marjorie Chorro Director René Abrego Labbé Javier Castro De León Gina María Umaña Gerente Carlos A. Guzmán Lilliam Arrieta de Carsana Carmina de Villamariona Óscar PinedaDepartamento de Estudios Legales, DEL/FUSADES Boletín 139 / Julio 2012 e.legal@fusades.org 16

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