02 Erick Iriarte Alfa Redi

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02 Erick Iriarte Alfa Redi

  1. 1. Prevención y solución legal de problemas por el uso inadecuado de herramientas tecnológicas en la empresa VIII Congreso Mundial de Derecho Informático Cali, 27-31 Octubre 2008 Erick Iriarte
  2. 2. 99,6 % de las personas encuestadas dice utilizar el correo electrónico en sus comunicaciones laboral 66 % de los consultados declara utilizar un sistema de mensajería instantánea en el trabajo * Fuente: Estudio de la consultora Dimension Data realizada en 524 empresas en 13 países del mundo. Agosto 2007.
  3. 3. sumario Problemas y riesgos legales generados por el uso inadecuado de herramientas tecnológicas brindadas a los empleados. Aspectos generales de las relaciones laborales en el ámbito privado: derecho de control del empleador vs. derecho a la privacidad del trabajador. Legislación y jurisprudencia extranjera y nacional. Medidas de prevención de problemas por el uso inadecuado del correo electrónico, el ordenador y otros sistemas de comunicación personal en la empresa. Reglamento de uso: Puntos mínimos. Casos prácticos.
  4. 4. problemas legales disminución del rendimiento laboral saturación de la red negocios personales Amplio espectro de problemas que generan un riesgo potencial de la empresa por el uso inadecuado de las herramientas tecnológicas. Ejemplo
  5. 5. riesgos legales • Pedofilia Riesgo y responsabilidad legal • Mp3, spam • Virus • Secreto industrial • Cadenas Data prohibida Data ilegal Data vital
  6. 6. relaciones laborales privadas Contrato de trabajo relaciones Negociación Constitución laborales Colectiva privadas Leyes laborales
  7. 7. derecho de control Derecho del empleador. Consiste en la supervisión de la actividad laboral de los empleados durante la jornada laboral. Puede ser ejercido en una variedad de formas. Vigilancia presencial o remota, electrónica, sobre bienes o personas, mediante procesos, etc. Debe ser ejercido de forma racional. Además posee el derecho sancionador.
  8. 8. derecho a la privacidad Derecho a la privacidad e intimidad constitucionalmente reconocido y protegido. Además está el derecho al secreto de las comunicaciones y telecomunicaciones personales, como el correo electrónico, y documentos privados. Las comunicaciones y telecomunicaciones sólo pueden ser abiertas, incautadas o interceptadas por mandato judicial, siendo que los obtenidos sin observar esta formalidad NO TIENEN VALOR LEGAL. *Imagen de idg.es
  9. 9. Derecho de control y Derecho a la privacidad y ? Vs. fiscalización secreto de las comunicaciones
  10. 10. NO, porque El e-mail y la pc son herramientas que proporciona el empleador al trabajador con ocasión y para el cumplimiento de su actividad laboral, y NO para fines personales; salvo pacto en contrario o falta de acuerdo. Por lo anterior, el empleado PIERDE toda expectativa de tener privacidad o secreto sobre sus correos electrónicos y/o uso de la pc. DEBERÍA estar prohibido que el empleado utilice las herramientas proporcionadas por el empleador para fines personales o distintos a los de la ejecución de sus labores. El empleador PUEDE ejercer su derecho de control y vigilancia sobre sus empleados y el correcto uso de las herramientas que les proporciona, SIEMPRE Y CUANDO observe algunos puntos mínimos en dicho procedimiento.
  11. 11. Qué dice la ley? En Perú, así como en la mayoría de países de la región, NO EXISTE legislación específica y particular que regule el uso de las herramientas informáticas en el trabajo. En Europa ya existe legislación, pero es muy variada: En Gran Bretaña la Regulation of Investigatory Power Act 2000. concede a los empresarios determinados poderes de supervisión e interceptación de las comunicaciones de los trabajadores en la empresa. Esta ley ha sido duramente cuestionada en el propio Reino Unido a la luz de la Convención Europea de Derechos Humanos. En Finlandia la Ley de Protección de la Vida Privada en el Trabajo ha sido considerad insuficiente por la propio Parlamento Finlandés.
  12. 12. Qué dicen los jueces? A favor - En España el Supremo Tribunal de Cataluña en la sentencia AS/3444 de noviembre del 2000 declaró procedente el despido de un trabajador que, sin conocimiento de la empresa, envío a través del correo electrónicos laboral 140 mensajes a 298 destinatarios (con contenido obsceno, sexista y humorístico), durante el horario laboral y porque en el reglamento laboral sólo se permitía el uso del correo electrónico asignado a sus trabajadores con motivos laborales. - Supremo Tribunal de Justicia de Andalucía en sentencia de abril del 2003 sostuvo que la utilización del e-mail y/o de Internet por parte del trabajador para fines extra profesionales, sólo es admisible si el empleador lo permite así expresa o tácitamente.
  13. 13. Qué dicen los jueces? En contra: - En Dinamarca: Los tribunales consideraron que no era legítimo el despido de un empleado por enviar correos electrónicos privados y acceder a salas de chat sobre temas sexuales, en tanto no se le había entregado una política de uso de Internet que prohibiera la utilización no oficial de dichos recursos*. - En España: Gregorio Jiménez Vs. Deutsche Bank *En Gobernanza de Internet. Jovan Kurbalija. DiploFundation
  14. 14. Qué dicen los jueces? En Perú: Rafael Francisco García Mendoza Vs. El Tribunal Constitucional declaro FUNDADA la acción de amparo y ordenó la reposición del trabajador en su puesto de labores por: 1° Los hechos imputados no son calificados en el reglamento interno de trabajo como faltas graves que generan despido. 2° No resulta adecuada al presente caso la intensidad de la sanción. 3° La demandada no solo no acreditó, en ningún momento, que de la computadora del recurrente hubiesen provenido los correos calificados de pornográficos, sino que impidió que el demandante pudiese hacer acopio de los datos e informaciones necesarios para hacer sus descargos.
  15. 15. Qué dicen los jueces? En Perú: Rafael Francisco García Mendoza Vs. 4° Las comunicaciones y documentos privados no puedan ser abiertos, incautados, interceptados o intervenidos sino mediante mandamiento motivado del juez y con las garantías previstas en la ley. 5° Si se trataba de determinar que el trabajador utilizó su correo electrónico para fines opuestos a los que le imponían sus obligaciones laborales, la única forma de acreditarlo era iniciar una investigación de tipo judicial. 6° Por la forma como se han recabado los mensajes que han sido utilizados en el cuestionado proceso administrativo, su valor probatorio carece de todo efecto jurídico, siendo, por tanto, nulo el acto de despido en el que dicho proceso ha culminado. 7° La implementación de tales medios (de control de empleados) no puede hacerse en forma contraria a los derechos de la persona, sino de manera razonable.
  16. 16. Medidas de prevención Establecimiento de un “Reglamento de Uso” de las herramientas informáticas para los empleados dentro de la empresa. En caso de empleados nuevos: Disposiciones claras en los contratos laborales respecto de la finalidad y uso de las herramientas informáticas que se proporcionan al trabajador. En caso de los empleados antiguos: publicación y notificación personal del “Reglamento de Uso”. Control del uso de las herramientas informáticas por parte de los empleados mediante sistemas adecuados y fiables.
  17. 17. Medidas de prevención Utilizar métodos de recolección de data adecuadas a fin de poder utilizarlas válidamente en un proceso judicial. Las sanciones deben ser adecuadas a las infracciones establecidas en el reglamento interno de trabajo, dependiendo del tipo de trabajador, su funciones, responsabilidad, confianza, etc. Se debe respetar los principios de razonabilidad y proporcionalidad, sin realizar discriminaciones o vejaciones, con una mínima intromisión, con un conocimiento previo e informado del trabajador, y de forma idónea.
  18. 18. Reglamento de uso: Puntos mínimos Tipos de uso permitido y no permitido al empleador de las herramientas tecnológicas entregadas para realizar sus labores: E-mail Pc Celulares y laptops Consecuencias y tipos de sanciones (leves o graves) en caso de uso no permitido de las herramientas informáticas entregadas para realizar sus labores en la empresa. Tipo de supervisión y sistemas de control que el empleador está facultado a realizar y utilizar. Razones que justifiquen la supervisión de las herramientas tecnológicas facilitadas al empleado
  19. 19. Nuevas Tecnologías y Propiedad Intelectual Erick Iriarte eiriarte@iriartelaw.com Calle Miro Quesada 191, Of. 510. Lima 1 - Perú Telefax (+511) 427-0383 www.iriartelaw.com
  20. 20. uso inadecuado del e-mail y la pc en el trabajo cadenas personal data prohibida pornografía Virus, malware, etc E - MAIL pedofilia data ilegal PC mp3-4, software, spam secretos industriales Informes, reportes data vital planes de negocio documentos internos Volver

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