Contratos de Garantias

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Derecho Civil II: CONTRATOS - Hernan Osorio Opazo http://derechocivil-siglo21.blogspot.com - Universidad Arturo Prat Victoria 2010

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Contratos de Garantias

  1. 1. CONTRATOS DE GARANTIA <ul><li>Conceptos Generales: </li></ul><ul><li>el art. 2465 del C. civil consagra el llamado derecho de prenda general en cuya virtud el deudor se obliga a comprometer con la integridad de su patrimonio el cumplimiento de las obligaciones, sin embargo muchas veces este es insuficiente para los acreedores. </li></ul><ul><li>Así la ley le confiere a los acreedores los llamados derechos auxiliares, tales como las medidas conservativas, la acción oblicua o subrogatoria y la acción pauliana entre otras, todas ellas tendientes a dar una mejor garantía a estos señores acreedores para que el deudor cumpla finalmente, aunque sea de manera forzada con la obligación a que se comprometió </li></ul><ul><li>Acorde con este orden de ideas existen las llamadas garantías que están encaminadas a asegurar el cumplimiento de las obligaciones, definidas en forma genéricas en el art. 46 del c. civil que señala: “es cualquiera….. y la hipoteca”. </li></ul>
  2. 2. Estas pueden adoptar sin embargo muchas formas: <ul><li>a.- Constituye una garantía la solidaridad pasiva. </li></ul><ul><li>b.- La cláusula penal. </li></ul><ul><li>c.- La anticresis. </li></ul><ul><li>d.- El derecho legal de retención. </li></ul><ul><li>e.- La indivisibilidad del pago. </li></ul><ul><li>f.- Las arras que se dan en prenda de celebración del contrato. </li></ul><ul><li>Garantías Personales y Reales </li></ul><ul><li>a.- Las garantías personales se caracterizan porque el acreedor dispone de otro patrimonio además del patrimonio del deudor, para perseguir el cumplimiento de la obligación, siendo la más característica la fianza, que da al acreedor acción en dos patrimonios, como son, el deudor principal y el fiador. </li></ul><ul><li>Pero también puede serlo la cláusula penal. </li></ul>
  3. 3. b.- Las garantías reales son más eficaces dado que se caracterizan porque afectan determinados bienes al cumplimiento de la obligación, las más importantes y típicas son la prenda y la hipoteca; otorgan al acreedor dos ventajas: el derecho <ul><li>de persecución y el pago preferente arts. 2393 y 2428. </li></ul><ul><li>La Fianza </li></ul><ul><li>Concepto </li></ul><ul><li>Se define en el art. 2335 que señala el contrato de fianza “La fianza … no la cumple”. </li></ul><ul><li>La fianza no es una obligación sino que un contrato accesorio que se celebra entre acreedor y fiador. </li></ul><ul><li>Características del contrato </li></ul><ul><li>1.- Es generalmente consensual ; vale decir se perfecciona por el sólo consentimiento de las partes. Sin embargo suele ser solemne en los siguientes casos: </li></ul>
  4. 4. a.- La fianza que deben rendir los tutores y curadores para que se discierna el cargo debe constituirse por escritura pública art. 855 del C.P.C. <ul><li>b.- La fianza mercantil deberá otorgarse por escrito y sin esta circunstancia será de ningún valor ni efecto art. 820 del C de comercio. </li></ul><ul><li>c.- El aval, en la letra de cambio y pagaré, necesita la firma en el anverso de la letra o pagaré o de su hoja de prolongación art. 46 de la Ley N° 18.092. </li></ul><ul><li>2.- Es un contrato unilateral; Sólo una parte se obliga para con la otra que no contrae ninguna obligación art. 2345. </li></ul><ul><li>La fianza sería bilateral si el acreedor se obligara a pagar una remuneración al fiador por el servicio que presta, pero degenera en otro contrato de seguro. </li></ul>
  5. 5. 3.- Es un contrato gratuito; Tiene por objeto sólo la utilidad de una de las partes sufriendo el gravamen únicamente el fiador. <ul><li>Pero no es de la esencia del contrato, dado que nada impide que el fiador estipule una equitativa remuneración por el riesgo a que se expone de tener que satisfacer la obligación en lugar del deudor , art. 2341 y si es gratuita no importa donación art. 1397. </li></ul><ul><li>De otro lado y pese a su carácter gratuito, el fiador responde de la culpa leve art. 2351. </li></ul><ul><li>4.- La fianza es un contrato accesorio; Es la característica más saliente de la fianza. </li></ul><ul><li>Se siguen de este carácter importantes consecuencias: </li></ul><ul><li>a.- Extinguida la obligación principal se extingue la fianza art. 2381. </li></ul><ul><li>b.- El fiador tiene la facultad de oponer al acreedor todas las excepciones que derivan de la naturaleza de la obligación principal. </li></ul><ul><li>c.- La obligación del fiador no puede ser más gravosa que la del deudor principal. </li></ul>
  6. 6. El fiador no puede obligarse a más que el deudor principal <ul><li>No puede el fiador obligarse a más y en términos más gravosos que el principal deudor, arts. 2343 y 2344. </li></ul><ul><li>Pero la obligación del fiador puede ser mayor o más gravosa en cuanto a la cantidad o cuantía, al tiempo, al lugar a la condición, al modo, a la pena impuesta para el caso de incumplimiento. </li></ul><ul><li>a.- La obligación del fiador excederá relativamente a la cuantía si se obliga a pagar una suma mayor que el deudor; si la obligación principal no produce intereses y el fiador se obliga a pagarlos; si debe pagar intereses más elevados que el deudor. </li></ul><ul><li>b.- En cuanto al tiempo, la obligación del fiador será más gravosa si se obliga pura y simplemente y la obligación del deudor es a plazo o si el plazo para la obligación del fiador es menor. </li></ul>
  7. 7. c.- En lo tocante al lugar, la obligación del fiador será más gravosa si, mientras el deudor se obligó a pagar en su domicilio, el fiador debe hacerlo en el domicilio del acreedor. <ul><li>d.- Será más gravosa en cuanto a la condición, si la obligación del deudor es condicional y pura y simple la obligación del fiador. </li></ul><ul><li>e.- Más gravosa en cuanto al modo es la obligación del fiador que se obliga a pagar en un determinado tipo de moneda, mientras el deudor no tiene tal limitación. </li></ul><ul><li>f.- En cuanto a la pena, la obligación del fiador será más gravosa si se sujeta a una pena que no afecta al deudor o al pago de una pena superior. </li></ul><ul><li>Importante el art. 2344 para la observación de esta materia </li></ul><ul><li>Sin embargo el fiador puede obligarse en términos más eficaces </li></ul><ul><li>Art. 2344 inc. 2°, el fiador puede estar más estrecha y duramente obligado. </li></ul>
  8. 8. Modalidad de la fianza ; art. 2340 del C. civil, además estará sujeta a modalidad cuando lo esté la del principal obligado. <ul><li>Fianza a favor del fiador; El fiador puede constituirse a favor del fiador, llamado subfiador art. 2335 inc. 2°; el subfiador está sometido a las mismas disposiciones que el fiador. </li></ul><ul><li>Clasificación de la Fianza </li></ul><ul><li>La finaza puede ser: </li></ul><ul><li>a.- Convencional, legal o judicial ; atendido el origen de la obligación del deudor principal de rendir fianza, de procurarse un fiador: </li></ul><ul><li>1.- Son legales; las que deben rendir los poseedores provisorios art. 89; los tutores y curadores arts. 374 y 376; los usufructuarios arts. 775 y 777. </li></ul><ul><li>2.- Son judiciales, la de los propietarios fiduciarios art. 775; del dueño de la obra ruinosa art. 932, de los albaceas arts. 1292 y 1313. </li></ul><ul><li>Estas dos fianzas se rigen por las normas y reglas d ele fienza convencional art. 2336. </li></ul><ul><li>Sin embargo existen dos diferencias: </li></ul>
  9. 9. a.- La fianza legal o judicial puede sustituirse a ella una prenda o hipoteca aun contra la voluntad del acreedor art. 2337. <ul><li>b.- En la fianza exigida por el juez, el fiador no goza del beneficio de excusión art. 2358 N° 4. </li></ul><ul><li>b.- Fianza Personal e Hipotecaria o prendaria; Es personal aquella en que el fiador simplemente obliga a todos sus bienes, indistintamente, al cumplimiento de la obligación. </li></ul><ul><li>La prendaria o hipotecaria es aquella en que además constituye una prenda o hipoteca. </li></ul><ul><li>En la personal el acreedor dispone de dos acciones( personales) contra el deudor principal y contra el fiador. </li></ul><ul><li>En la hipotecaria o prendaria, dispone el de una acción real contra el fiador que le permite pagarse preferentemente con los bines hipotecados o empeñados art. 2430 inc. 3°. </li></ul>
  10. 10. Ahora bien si el acreedor ejercita contra el fiador la acción real se debe tener presente lo siguiente: <ul><li>a.- que no podrá oponer el fiador el beneficio de excusión arts. 2429 inc. 1° y 2430 inc. 2°. </li></ul><ul><li>b.- que la indivisibilidad de la prenda y de la hipoteca impedirá igualmente a los fiadores invocar el beneficio de división arts. 1526 N° 1, 2405b y 2408. </li></ul><ul><li>c.-Fianza Limitada e Ilimitada; La primera es determinada en el contrato en cuanto a las obligaciones concretas que el fiador toma sobre sí o se limita a una cantidad fija de dinero. </li></ul><ul><li>Es indefinida la fianza cuando no se determinan las obligaciones que garantiza el fiador o la cuantía de su responsabilidad. </li></ul><ul><li>Reglan esta materia los arts. 2367 inc. 3° y 2347. </li></ul>
  11. 11. d.- Fianza simple y solidaria; Acá los acreedores ávidos de garantía no se contentan con la simple fianza sino que exigen que el fiador se <ul><li>obligue solidariamente. </li></ul><ul><li>La estipulación de la solidaridad en la fianza produce como efecto fundamental privar al fiador del beneficio de excusión ( es una renuncia a tal derecho). </li></ul><ul><li>Requisitos del Contrato de Fianza </li></ul><ul><li>Debe reunir los requisitos de todo contrato y son: consentimiento, capacidad, objeto y causa, pero además requiere la existencia de una obligación principal. </li></ul><ul><li>Consentimiento: La fianza es regularmente un contrato consensual; la ley sin embargo no se contenta con un consentimiento tácito ar. 2347. </li></ul><ul><li>Imponiendo la fianza al fiador graves responsabilidades, la ley ha exigido que el consentimiento del fiador sea expreso. </li></ul>
  12. 12. En cuanto a la prueba la fianza está sujeta a las reglas generales, así una fianza estipulada verbalmente no podrá probarse por testigos si excediere de la cantidad de 2 UTM, a falta de un principio de prueba por escrito. <ul><li>Capacidad del Fiador; Trata esta materia el art. 2350 inc. 1° y 2342 ( debe ser tomada especialmente en cuenta la llamada patria potestad y la sociedad conyugal). </li></ul><ul><li>Objeto de la Fianza; La obligación principal puede ser de dar, hacer o no hacer; pero la obligación del fiador será siempre de dar y más aún de dar una suma de dinero art. 2343 inc. 2°. </li></ul><ul><li>En caso de que la obligación principal sea de hacer o no hacer, el fiador garantiza únicamente el pago de los perjuicios que la infracción acarrea al acreedor. art. 2343 inc.3°. </li></ul><ul><li>La causa en la fianza; ¿ Cual es la causa de la obligación del fiador? </li></ul><ul><li>En la fianza gratuita, la causa de la obligación del fiador se encuentra en su liberalidad, en su deseo de servir. </li></ul><ul><li>En la fianza remunerada la causa se encontraría en la remuneración ofrecida al fiador. </li></ul>
  13. 13. * Existencia de una obligación principal ; La fianza requiere una obligación principal a que acceda, así entonces: <ul><li>a.- La obligación a que accede la fianza puede ser civil o natural </li></ul><ul><li>(en esta última obligación el fiador no goza del beneficio de excusión ni de reembolso). </li></ul><ul><li>b.- La obligación garantizada puede ser pura y simple o sujeta a modalidad art. 2339 inc. 1°. </li></ul><ul><li>Las modalidades de la obligación principal se comunican a la fianza. </li></ul><ul><li>c.- Se puede en fin afianzar obligaciones presentes y futuras. </li></ul><ul><li>Fianza de obligaciones futuras El art. 2339 autoriza la constitución de una fianza para garantía de una obligación futura y reglamenta sus consecuencias (derecho de retracto). </li></ul>
  14. 14. Obligación de rendir fianza y calidades del fiador <ul><li>Debemos señalar que el fiador se obliga siempre en virtud de su libre declaración de voluntad, sin embargo el deudor suele verse en la necesidad de procurar un fiador a su acreedor a petición de éste y lo será: </li></ul><ul><li>a.- Cuando el deudor lo haya estipulado art. 2348 Nº 1. </li></ul><ul><li>b.-El deudor cuyas facultades disminuyan en término de poner n peligro manifiesto el cumplimiento de su obligación art. 2348 Nº 2 ( le corresponde al juez la determinación). </li></ul><ul><li>c.- El deudor de quien haya motivo de temer que se ausente del territorio del Estado con ánimo d establecerse en otra parte, mientras no deje bienes suficientes para la seguridad de sus obligaciones art. 2348 Nº 3. </li></ul><ul><li>d.- El deudor cuyo fiador se torna insolvente art. 2349. </li></ul>
  15. 15. Calidades del fiador <ul><li>El deudor que está obligado a proporcionar un fiador no puede dar uno cualquiera. </li></ul><ul><li>Las calidades que debe reunir el fiador se refieren a su capacidad, a su solvencia y a su domicilio. Trata esta materia el art. 2350 que dispone “El obligado a prestar fianza debe ……. respectiva Corte de Apelaciones”. </li></ul><ul><li>a.- Solvencia del fiador; Debe según el art. 2350 tener bienes más que suficientes para hacer efectiva la fianza. </li></ul><ul><li>Pero la ley no ha querido dar al juez un poder enteramente discrecional y ha fijado las bases según las cuales debe estimar la solvencia. </li></ul><ul><li>a.- Por regla general sólo se considerarán sus bines raíces art. 2350 inc. 2º. </li></ul><ul><li>b.- No todos los inmuebles pueden ser tomados en cuenta: </li></ul><ul><li>1.- No se toman en cuenta los inmuebles situados fuera del territorio del Estado. </li></ul><ul><li>2.- No se consideran los bines sujetos a hipotecas gravosas. </li></ul><ul><li>3.- Se excluyen asimismo los inmuebles sujetos a condicione sresolutorias. </li></ul>
  16. 16. 4.- No se toman en cuenta los inmuebles embargados ( por engorrosa). <ul><li>5.- Tampoco se toman en cuenta los inmuebles litigiosos. </li></ul><ul><li>6.- El art. 2350 concluye si el fiador estuviere recargado de deudas que pongan n peligro aun los inmuebles no hipotecados a ellas, tampoco se contará con estos. </li></ul><ul><li>Domicilio del Fiador; Debe tener o señalar domicilio dentro del territorio jurisdiccional de la respectiva Corte de Apelaciones (donde debe efectuarse el pago). </li></ul><ul><li>Efectos de la fianza </li></ul><ul><li>Los efectos de la fianza debe enfocarse desde un triple punto de vista: </li></ul><ul><li>1.- efectos de la fianza entre acreedor y el fiador. </li></ul><ul><li>2.- efectos de la fianza entre el fiador y el deudor. </li></ul><ul><li>3.- efectos de la fianza entre los cofiadores. </li></ul>
  17. 17. 1.- Efectos entre acreedor y fiador <ul><li>Deben considerares en dos momentos: antes y después que el acreedor reconvenga al fiador. </li></ul><ul><li>Facultad del fiador de anticiparse a pagar la deuda; El art. 2353 señala “El fiador podrá hacer pago………. el deudor principal”. </li></ul><ul><li>El fiador por cierto puede cumplir la obligación a plazo, mientras se encuentre pendiente, cada vez que se trate de un término establecido en beneficio del deudor que, por lo mismo puede renunciar. </li></ul><ul><li>Pero el fiador que paga antes del vencimiento del plazo debe esperar que se cumpla para ejercitar contra el deudor la acción de reembolso de lo que pagó anticipadamente. </li></ul><ul><li>El art. 2373 consagra una solución justa “El fiador que pagó antes… sino después de expirado el plazo”. </li></ul>
  18. 18. Del pago anticipado que el fiador haga pueden seguirse consecuencias perjudiciales para el deudor; de ahí que el fiador debe <ul><li>Dar aviso al deudor antes de efectuar el pago. La omisión del aviso produce importantes consecuencias: </li></ul><ul><li>a.- El deudor puede oponer al fiador todas las excepciones que pudo oponer al acreedor art. 2377 inc. 1º. </li></ul><ul><li>b.- Pierde el fiador el derecho para que se le reembolse si el deudor paga la deuda ignorando que el fiador la había satisfecho art. 2377 inc. 2º. </li></ul><ul><li>Facultad del fiador de exigir que se proceda contra el deudor </li></ul><ul><li>Cuando se hace exigible la obligación principal el fiador sin esperar que el acreedor le reconvenga podrá pedir que se proceda de inmediato contra el deudor principal. Art. 2356. </li></ul><ul><li>De este modo el fiador puede poner fin a un estado de incertidumbre acerca de su responsabilidad y evitar que la negligencia del acreedor deje transcurrir el tiempo sin perseguir al deudor, con riesgo de que éste caiga en insolvencia perjudicando su acción de reembolso. </li></ul>
  19. 19. Art. 2356, la insolvencia sobreviniente del deudor pone fin a la responsabilidad del fiador. <ul><li>Iniciativa del Acreedor: </li></ul><ul><li>El acreedor puede perseguir al fiador desde que la obligación se hace exigible; no es menester que primero persiga al deudor principal la propia definición del art. 2335 lo señala el fiador se obliga a cumplir en todo o parte la obligación si el deudor principal no la cumple. </li></ul><ul><li>Pero en verdad la obligación del fiador no es condicional, subordinada al evento futuro e incierto de que el mismo deudor no la satisfaga, el beneficio de excusión es facultativo para el fiador y sólo si lo pone éste, debe el acreedor accionar primero contra el deudor principal. </li></ul>
  20. 20. Defensas del Fiador <ul><li>Las defensas del fiador son: </li></ul><ul><li>a.- El beneficio de excusión. </li></ul><ul><li>b.- El beneficio de división. </li></ul><ul><li>c.- La excepción de subrogación. </li></ul><ul><li>d.- Excepciones reales y personales. </li></ul><ul><li>a .- Beneficio de excusión; El art. 2357 dispone “El fiador reconvenido goza del beneficio de excusión ….. éste para la seguridad de la misma deuda”. ( es facultativo). </li></ul><ul><li>Pero hay casos en que el acreedor es obligado a practicar la excusión: </li></ul><ul><li>a.- Cuando así se haya estipulado expresamente. </li></ul><ul><li>b.- Cuando el fiador expresa e inequívocamente, no se hubiere obligado a pagar sino lo que el acreedor no pudiese obtener del deudor art. 2365 inc. 2º. </li></ul>
  21. 21. Requisitos del beneficio de excusión <ul><li>Los requisitos son tres: </li></ul><ul><li>1.- que el fiador no esté privado del beneficio. </li></ul><ul><li>Casos en que el fiador no goza del beneficio de excusión: </li></ul><ul><li>a.- Cuando lo ha renunciado expresamente art. 2358 Nº 1 y complementado por el art. 2360. </li></ul><ul><li>b.- El fiador obligado solidariamente art. 2358 Nº 2. </li></ul><ul><li>c.- El fiador de una obligación natural art. 2358 Nº 3. </li></ul><ul><li>d.- El fiador en la fianza judicial art. 2358 Nº 4. </li></ul><ul><li>2.- que lo oponga en tiempo oportuno. </li></ul><ul><li>El art. 2358 Nº 5 indica que para gozar del beneficio de excusión es menester que se oponga luego que sea requerido el fiador, salvo que el deudor al tiempo del requerimiento no tenga bienes y después los adquiera. </li></ul><ul><li>Pero el C.P.C. ha precisado la oportunidad en que debe invocarse; si se trata de un juicio ordinario debe oponerse en el término para contestar la demanda y constituye una excepción dilatoria art. 303 Nº 5 y en el juicio ejecutivo debe hacerse valer en el escrito de oposición a la ejecución art. 464 Nº 5. </li></ul>
  22. 22. Señalamiento de bienes del deudor <ul><li>Debe el fiador señalar bienes del deudor en que debe perseguirse primeramente la deuda art. 2358 Nº 6 y </li></ul><ul><li>a.- No se tomarán en cuenta para la excusión los bines que señala el art. 2359, bien por las dificultades de su realización, bien porque resulta problemático que el acreedor pueda satisfacerse con ellos y son: </li></ul><ul><li>a.- Los bienes existentes fuera del territorio del estado art. 2359 Nº 1. </li></ul><ul><li>b.- Los bienes embragados o litigiosos o los créditos de dudoso o difícil cobro art. 2359 Nº 2. </li></ul><ul><li>c.- Los bienes cuyo dominio está sujeto a una condición resolutoria art. 2359 Nº 3. </li></ul><ul><li>d.- Los bienes hipotecados a favor de deudas preferentes, en la parte que pareciere necesaria para el pago completo de éstas art. 2359 Nº 4. </li></ul><ul><li>Los costos de la excusión son de cargo del fiador art. 2361. </li></ul>
  23. 23. El beneficio de excusión procede una vez, art. 2363, salvo que los bines hayan sido posteriormente adquiridos por el deudor principal art. 2363 inc. 2º <ul><li>El beneficio de excusión en las obligaciones solidarias , art. 2362. </li></ul><ul><li>Beneficio de excusión del subfiador, art. 2366. </li></ul><ul><li>Efectos del beneficio de excusión </li></ul><ul><li>a.- Como excepción dilatoria que es, el beneficio de excusión suspende la entrada a juicio, tanto como el acreedor demore en practicar la excusión, el fiador queda mientras tanto liberado de pagar. </li></ul><ul><li>b.- El acreedor queda obligado a practicar la excusión a perseguir al deudor principal art. 2365 inc. 1º. </li></ul><ul><li>c.- Si los bines excutidos no son suficientes el acreedor deberá resignarse a recibir un pago parcial. Solamente puede perseguir al fiador por el saldo insoluto art. 2364. </li></ul>
  24. 24. a.- Beneficio de división: Sólo tiene lugar cuando existe pluralidad de fiadores art. 2367 del C. civil. <ul><li>La división de la deuda entre los cofiadores en nuestro código se opera de pleno derecho; esta es una excepción perentoria. </li></ul><ul><li>Requisitos; </li></ul><ul><li>1.- que los fiadores no se hayan obligado solidariamente la pago art. 2367. </li></ul><ul><li>2.- que los fiadores lo sean de un mismo deudor y de una misma deuda art. 2368. </li></ul><ul><li>Formas de la división: </li></ul><ul><li>La regla general es que la división entre los fiadores se hace por partes iguales o cuotas viriles: Tienes dos excepciones: </li></ul><ul><li>a.- La división de la deuda se verifica entre los fiadores solventes art. 2367 inc. 2º. </li></ul><ul><li>b.- Si alguno de los fiadores ha limitado su responsabilidad a una determinada suma art. 2367 parte final. </li></ul>
  25. 25. c.- Excepción de subrogación; El fiador que paga puede repetir contra el deudor principal con arreglo al art. 1610 Nº 3 pues se subroga en los derechos del acreedor. Esto requiere que el acreedor conserve sus acciones en contra del <ul><li>deudor, si las pierde el art. 2381 Nº 2 dispone que se extingue la fianza, será extinción total o parcial según sea la circunstancia conforme al art. 2355 del C. civil. </li></ul><ul><li>d.- Excepciones reales y personales; El fiador puede oponer al acreedor toda clase de excepciones reales y personales suyas: </li></ul><ul><li>Son reales las inherentes a la obligación principal y personales las que provienen de circunstancias particulares del obligado. </li></ul><ul><li>El art. 2354 indica que el fiador puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales como…….para subsistir”. </li></ul><ul><li>Sólo diremos que el fiador puede aprovecharse de la cosa juzgada proveniente del fallo que absuelve al deudor principal. </li></ul>
  26. 26. 2.- Efectos entre el fiador y el deudor <ul><li>El fiador que paga no cumple una obligación propia, en que tenga un interés personal, de consiguiente debe ser reembolsado. </li></ul><ul><li>Para este objeto dispone de una acción personal en contra del deudor y además la ley le subroga en los derechos del acreedor. (debe haber pagado). </li></ul><ul><li>Pero para ello debe considerase en dos momentos: antes y después de verificado el pago: </li></ul><ul><li>a.- Efectos anteriores al pago: El fiador tiene derecho para que el deudor principal le obtenga relevo o le cauciones las resultas de la fianza o consigne medios de pago art. 2369 inc. 1º. </li></ul><ul><li>No se conceden estos derechos al que afianzó contra la voluntad del deudor art. 2360 inc. final. </li></ul>
  27. 27. Circunstancias que autorizan al fiador para ejercer estos derechos <ul><li>El art. 2369 enumera taxativamente las circunstancias que autorizan al fiador para ejercitar los derechos anotados y son: </li></ul><ul><li>a.- cuando el principal deudor disipa o aventura temerariamente sus bines art. 2369 Nº 1. </li></ul><ul><li>b.- cuando el deudor se obligó a obtener relevo de la fianza dentro de cierto tiempo y ha vencido este plazo art. 2360 Nº 2. </li></ul><ul><li>c.- cuando se ha cumplido la condición o vencido el plazo y se hace, en consecuencia exigible la obligación en todo o parte art. 2369 Nº 3. </li></ul><ul><li>d.- cuando hubieren trascurrido cinco años desde el otorgamiento de la fianza art. 2369 Nº 4. </li></ul><ul><li>e.- cuando haya temor fundado de que el deudor principal se fugue, no dejando bienes raíces suficientes para el pago de la deuda art. 2369 Nº 5. </li></ul>
  28. 28. Es necesario que el fiador y el deudor se den avisos recíprocos del pago <ul><li>Ello dado que la falta oportuna de aviso puede traer como consecuencia que uno pague lo que el otro haya pagado y privarles de excepciones que podrían haber hecho valer. </li></ul><ul><li>1.- Si el deudor paga sin dar aviso al fiador será responsable para con éste de lo que ignorando la extinción de la deuda pagare de nuevo; pero tendrá acción contra el acreedor por el pago indebido art. 2376. </li></ul><ul><li>2.- Si paga el fiador sin aviso al deudor, se produce una consecuencia doble: </li></ul><ul><li>a.- En caos de que el deudor pague la deuda por su parte no tendrá el fiador recurso alguno contra él, pero podrá intentar contra el acreedor la acción del deudor por el pago indebido. </li></ul><ul><li>b.- El pago precipitado del fiador puede privar al deudor de las acciones que pudo oponer al acreedor. Dichas excepciones puede oponerlas al fiador, cuando éste intente las acciones encaminadas al reembolso. Art. 2377 inc. 1º </li></ul>
  29. 29. Acción de reembolso <ul><li>La acción que pertenece al fiador, por derecho propio emanada del contrato de fianza de denomina acción personal o acción de reembolso. </li></ul><ul><li>Se le denomina personal en atención a su origen porque es propia del fiador a deferencia de la acción subrogatoria en que el fiador ejercita los derechos de sus acreedor, cuyo lugar pasa a ocupar, en virtud de la subrogación que en su favor opera. </li></ul><ul><li>El fundamento de esta acción es que la fianza se constituye por encargo del deudor, es el resultado de un mandato ( ello es lo que permite al fiador reembolsarle). La reglamenta el art. 2370 del C. civil. </li></ul>
  30. 30. Extensión de la acción de reembolso <ul><li>Permite al fiador quedar totalmente indemnizado de las consecuencias de la fianza; la equidad exige que no s ele haga víctima de su devoción. </li></ul><ul><li>Comprende: art. 2370 del C. civil. </li></ul><ul><li>a.- el capital pagado. </li></ul><ul><li>b.- los intereses. </li></ul><ul><li>c.- los gastos </li></ul><ul><li>d.- los perjuicios sufridos. </li></ul><ul><li>Condiciones para el ejercicio de la acción de reembolso </li></ul><ul><li>Cuatro son las condiciones necesarias para que el fiador puede ejercitar la acción personal o de reembolso: </li></ul>
  31. 31. 1.- Que no este el fiador privado de la acción: Y lo esta en los siguientes casos: <ul><li>a.- El fiador de una obligación natural art. 2375 Nº 1 </li></ul><ul><li>b.- cuando el fiador de obliga contra la voluntad del deudor principal art. 2375 Nº 2. </li></ul><ul><li>c.- Cuando el fiador paga sin dar aviso al deudo, y éste por su parte paga igualmente la deuda art. 2377 inc. 2º ( sólo le corresponde la de pago de lo no debido contra el acreedor). </li></ul><ul><li>2.- Que se haya pagado la deuda ; Se hace extensiva además del pago a todo caso en que el fiador extinga la deuda por otro medio que le signifique un sacrificio pecuniario, como dación en pago, compensación, etc.. De ahí que el art. 2374 indica “El fiador a quien.. al efecto”. </li></ul>
  32. 32. 3.- El pago debe ser útil; esto es capaz de extinguir la obligación, art. 2375 del C. civil. <ul><li>4.- La acción de reembolso debe interponerse oportunamente; Después del pago e inmediatamente de haberlo verificado. </li></ul><ul><li>Excepcionalmente no podrá entablara acción cuando la obligación principal no era aún exigible, esto es, de el fiador pagó anticipadamente art. 2373. </li></ul><ul><li>Debe, por otra parte entablar la acción antes de que ésta prescriba </li></ul><ul><li>( de 5 años contados desde el pago o desde que se hizo exigible la obligación principal en su caso). </li></ul><ul><li>Contra quien puede entablarse la acción: </li></ul><ul><li>Se dirige contra el deudor principal; pero es menester hacer algunos distingos para determinar las condiciones en que el fiador puede ejercerla cuando son varios los deudores: </li></ul>
  33. 33. 1.- Si la obligación es simplemente conjunta por la acción de reembolso el fiador sólo podrá reclamar la cuota que corresponda a cada uno de los deudores. <ul><li>2.- Si la obligación es solidaria; se hace indispensable una distinción: </li></ul><ul><li>a.- Cuando el fiador haya afianzado a todos los deudores podrá pedir el reembolso del tal a cualquiera art. 2372. </li></ul><ul><li>b.- En caso de haber afianzado a uno de los deudores, el fiador puede reclamar el total al afianzado art. 2372. </li></ul><ul><li>Acción Subrogatoria </li></ul><ul><li>El art. 1610 Nº 3 prescribe que se opera la subrogación legal a favor del que paga una deuda ajena a la que está obligado solidariamente. </li></ul><ul><li>El fiador que paga dispone por tanto de dos acciones para lograr el reembolso; la acción personal y la acción subrogatoria ( más ventajosa, porque permite al fiador gozar de diversas garantías, privilegios, prendas e hipotecas de que gozaba el acreedor). Pero puede ser de alcance más restringido que la personal. </li></ul>
  34. 34. Casos en que el fiador no goza de la acción subrogatoria <ul><li>a.- cuando es fiador de una obligación natural. </li></ul><ul><li>b.- tampoco dispone de esta acción el fiador que pagó sin dar avisos al deudor que ignorante de la extinción de la deuda la pagare de nuevo art. 2377. </li></ul><ul><li>Esta acción subrogatoria le fiador puede encaminarla contra el deudor principal, contra los codeudores solidarios, contra los cofiadores, art. 1612 del C. civil. </li></ul><ul><li>Diferencias entre la acción personal y la acción subrogatoria </li></ul><ul><li>a.- La acción personal o de reembolso corresponde al fiador por derecho propio. Por la acción subrogatoria el fiador ejercita los derechos del acreedor como consecuencia de que le sustituye y ocupa su lugar. </li></ul>
  35. 35. b.- La acción personal comprende todo lo que el fiador pagó, con interese y gastos y aun los perjuicios que hubiere sufrido <ul><li>La acción subrogatoria sólo faculta al fiador para reclamar estrictamente lo que pagó al acreedor. </li></ul><ul><li>c.- La acción personal no tiene garantías de ninguna clase. La acción subrogatoria está rodeada de todas las garantías que aseguraban al acreedor el cumplimiento de la obligación. </li></ul><ul><li>d.- En caso de pago parcial, el fiador que ejercita la acción personal concurre en igualdad de condiciones con el acreedor para el pago del saldo. Ejercitando la acción subrogatoria el primer acreedor goza de preferencia. </li></ul><ul><li>e.- La prescripción de la acción de reembolso corre desde el pago y excepcionalmente desde que la obligación principal se hizo exigible cuando el fiador efectúo un pago anticipado. La prescripción de la acción subrogatoria corre desde que se hizo exigible la obligación principal en manos del primitivo acreedor. </li></ul>
  36. 36. Caso del fiador que se obliga por encargo de un tercero <ul><li>Dispone de una tercera acción art. 2371; toca al fiador elegir la que juzgue más conveniente de las diversas acciones que le corresponden. </li></ul><ul><li>3.- Efectos entre los Cofiadores: </li></ul><ul><li>Cuando son varios los fiadores, la deuda se divide entre ellos, de pleno derecho, en cutas iguales; la que no tiene lugar en caso de insolvencia de un cofiador o cuando se ha limitado la responsabilidad da una cuota o suma determinada. </li></ul><ul><li>Derechos del cofiador que paga más de lo que le corresponde </li></ul><ul><li>Trata esta materia los arts. 2378 y 2380 del C. civil. </li></ul><ul><li>Los cofiadores pueden oponer entre sí las excepciones reales y personales, art. 2379 del c. civil. </li></ul>
  37. 37. Extinción de la fianza <ul><li>La fianza puede extinguirse por vía consecuencial y por vía directa o principal: </li></ul><ul><li>Se extingue por vía consecuencial cada vez que se extinga por medio legal la obligación principal art. 2378 Nº 3 ( lo accesorio no puede subsistir sin o principal). </li></ul><ul><li>Se extingue por la vía principal, cuando cesa la responsabilidad del fiador, aunque la obligación principal se conserve vigente. </li></ul><ul><li>Se extingue por los mismos medios que las otras obligaciones , según las reglas generales art. 2381. </li></ul><ul><li>Dación en pago art. 2382. </li></ul><ul><li>Confusión art. 2383. </li></ul>
  38. 38. Modos peculiares de extinción <ul><li>a.- Se extingue la fianza por el relevo de la fianza en todo o parte concedido por el acreedor al fiador, art. 2381 Nº 1. ( la obligación principal subsiste). </li></ul><ul><li>b.- Cuando el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en que el fiador tenía derecho de subrogarse art. 2381 Nº 2. ( si son totales es total y si son parciales también será parcial). </li></ul><ul><li>c.- La fianza se extingue hasta concurrencia de lo que el fiador hubiera podido obtener del deudor principal o de los otros fiadores por medio de la subrogación legal. </li></ul><ul><li>Finalmente debemos señalar que la extinción de la finaza por una u otra vía puede ser total o parcial. </li></ul>

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