exosolucontrov

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exosolucontrov

  1. 1. EXONERACIÓN DE PROCESOS DE SELECCIÓN Y SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS EN LA ETAPA DE SELECCIÓN
  2. 2. EXONERACIÓN DE PROCESOS DE SELECCIÓN
  3. 3. EXONERACIÓN EN GENERAL La normativa de contrataciones del Estado ha previsto, como excepción para la elección del contratista por parte de la Administración Pública, algunas causales que permiten que se exonere a la Entidad del desarrollo de un proceso de selección.
  4. 4. EXONERACIÓN ESPECIFICA Normas con rango de Ley que aprueben expresamente exoneraciones específicas (Decreto de Urgencia N° 004-2009, publicado en el Diario Oficial El Peruano, el 10/01/ 2009, a fin de implementar el Programa Nacional de Recuperación de las Instituciones Educativas Públicas Emblemáticas y Centenarias).
  5. 5. ASPECTOS GENERALES → Facultad indelegable. → No es impugnable. → Se programa en el PAC. → Se exonera sólo el proceso. → Procede para todo tipo de proceso. → No se designa comité especial. → La contratación es directa. → Se publica en el SEACE. → Se comunica a la CGR.
  6. 6. OPINIÓN Nº 043-2011/DTN Aunque las exoneraciones no sean en estricto un proceso de selección, le son aplicables muchas de las reglas de las contrataciones que sí han surgido de un proceso de selección, específicamente, las normas referidas a las actos preparatorios y a los contratos.
  7. 7. Preguntas: - En que caso se podría realizar la exoneración de proceso, de una contratación que no se encuentra programada en el PAC?
  8. 8. Pregunta: ¿En el acto de publicación de una exoneración en el SEACE, conjuntamente con las Bases, también corresponde publicar el Resumen Ejecutivo?
  9. 9. ACTOS PREPARATORIOS EN LAS EXONERACIONES DE PROCESOS DE SELECCIÓN COMUNICADO Nº 004-2013-OSCE/PRE
  10. 10. SUPUESTOS DE EXONERACIÓN - Contratación entre entidades - Situación de emergencia - Situación de desabastecimiento inminente - Carácter de secreto, secreto militar o por razones de orden interno - Proveedor único de bienes o servicios que no admiten sustitutos - Servicios Personalísimos
  11. 11. Debe resultar mas eficiente en costos de oportunidad y técnicamente viable (no contravenir art. 60 de la Constitución) NO ES APLICABLE: En aquellos casos en que actúe como proveedor una EMPRESA DEL ESTADO ORGANIZADA BAJO LA FORMA QUE ESTABLEZCA LA LEGISLACIÓN VIGENTE, que realizan actividades empresariales de manera habitual en el rubro de la contratación. CONTRATACIÓN ENTRE ENTIDADES
  12. 12. Pregunta: Es posible que un gobierno local contrate a la facultad de ingeniería civil de una universidad nacional, para la construcción del local comunal, mediante exoneración entre entidades?
  13. 13. Para eventos catastróficos o situaciones que afecten la defensa o seguridad nacional, o de situaciones que supongan grave peligro que éstos eventos o situaciones ocurran o de emergencia sanitaria. SITUACION DE EMERGENCIA
  14. 14. Eventos catastróficos, son eventos extraordinarios ocasionados por la naturaleza o por la acción u omisión del hombre, que generan daños en una determinada comunidad SITUACION DE EMERGENCIA
  15. 15. Situaciones que afectan la defensa o seguridad nacional están dirigidas a enfrentar agresiones de orden interno o externo que menoscabe la consecución de los fines del Estado SITUACION DE EMERGENCIA
  16. 16. Situaciones que supongan grave peligro, cuando exista la posibilidad debidamente comprobada que ocurra eventos catastróficos o situaciones que afectan la defensa o seguridad nacional SITUACION DE EMERGENCIA
  17. 17. SITUACION DE EMERGENCIA Las emergencias sanitarias son aquellas declaradas por el ente rector del sistema nacional de salud mediante Decreto Supremo, en el cual se indica las Entidades que deben actuar para atender la emergencia sanitaria, la vigencia de la declaratoria de dicha emergencia, así como la relación de bienes y servicios que se requiera contratar para enfrentarla.
  18. 18. MECANISMO DE CONTROL: Regularizar dentro de los 10 días posteriores al evento y formallizar todos los actos preparatorios y el perfeccionamiento del contrato. La Entidad de obtener en forma inmediata lo estrictamente necesario para prevenir y atender los requerimientos generados por el evento SITUACION DE EMERGENCIA
  19. 19. Los funcionarios públicos serán pasibles de sanción penal y administrativa cuando contraten bienes, servicios y obras, sin que exista una real situación de emergencia y/o más de lo estrictamente necesario. SITUACION DE EMERGENCIA
  20. 20. Se aplica en los casos de prestaciones de ejecución permanente o continua.  Servicio de limpieza, vigilancia, internet, seguros.  Suministro de medicamentos, alimentos. SITUACION DE DESABASTECIMIENTO INMINENTE
  21. 21. No procede:  Para ejecución de obras.  En vía de regularización.  Para periodos consecutivos, salvo situación diferente, la Entidad es responsable de verificar y sustentar.  Para cubrir necesidades anteriores.  Por cantidades que excedan lo necesario. SITUACION DE DESABASTECIMIENTO INMINENTE
  22. 22. No procede:  Cuando la contratación está bajo cobertura de acuerdos comerciales suscritos por Perú y si hubiese originado por negligencia, dolo o culpa inexcusable. Mecanismos de control: Disponer el inicio del procedimiento de determinación de responsabilidades administrativas, civiles y penales, siempre que el desabastecimiento sea originado por la conducta de los funcionarios o servidores de la Entidad SITUACION DE DESABASTECIMIENTO INMINENTE
  23. 23.  Configuración:  Organismos que conforman el CNI, FFAA, PNP previa aprobación del listado de bienes por D.S. del Consejo de Ministros  Opinión favorable de la CGR dentro de los 15 días hábiles de presentada la solicitud.  NO para bienes que son necesarios para el normal funcionamiento. CARÁCTER DE SECRETO, SECRETO MILITAR O DE ORDEN INTERNO
  24. 24. Caso proveedor único en el mercado nacional. Casos que por razones técnicas o relacionadas con la protección del derecho de propiedad intelectual se haya establecido la exclusividad del proveedor. Servicios de publicidad BIENES O SERVICIOS QUE NO ADMITEN SUSTITUTOS
  25. 25. OPINIÓN Nº 046-2010/DTN La normativa de contrataciones del Estado permite que en aquellos casos en los que en el mercado nacional exista un único proveedor del bien o servicio requerido por el área usuaria, y este no admita sustitutos, la Entidad pueda exonerarse de la obligación de realizar el proceso de selección respectivo, bajo la causal de “proveedor único de bienes o servicios”.
  26. 26. OPINIÓN Nº 046-2010/DTN Si realizado el estudio de las posibilidades que ofrece el mercado este revela la existencia de un único proveedor en capacidad de satisfacer el requerimiento de la Entidad, esta se encontrará habilitada para contratar con este proveedor al amparo de la causal prevista en el literal e) del artículo 20º de la Ley.
  27. 27. OPINIÓN Nº 045-2010/DTN La causal de exoneración por proveedor único de un bien o servicio que no admite sustitutos se configurará sólo si se reúnen dos (2) requisitos: i) Que solo exista en el mercado un bien o servicio que reúna las características solicitadas por la Entidad, no siendo posible que otros bienes o servicios satisfagan sus necesidades; y, ii) Que exista un proveedor único que ofrezca dichos bienes o servicios, es decir, que esté en condiciones de transferir el bien requerido o prestar el servicio.
  28. 28. OPINIÓN Nº 102-2009/DTN Si realizado el estudio de las posibilidades que ofrece el mercado este revela la existencia de un único proveedor - aún cuando ello se deba a “razones técnicas o relacionadas con la protección de derechos de propiedad intelectual”- la Entidad se encontrará habilitada para contratar con este proveedor mediante la causal del literal e) del artículo 20º de la Ley.
  29. 29. OPINIÓN Nº 102-2011/DTN Es competencia exclusiva de la Entidad determinar, a través de los órganos competentes, si un caso en concreto se encuentra dentro del supuesto de un proceso de estandarización, o si procede aprobar una exoneración por la causal de proveedor único de bienes o servicios que no admiten sustitutos.
  30. 30. OPINIÓN Nº 081-2009/DTN Procederá la causal de exoneración de proveedor único que no admite sustitutos en los casos que la Entidad desee contratar con el universo de proveedores existentes en el mercado como un conjunto unitario. “¿Resultaría procedente contratar con el universo de proveedores, que brinda el servicio de Transportes de Valores, mediante una exoneración por causal de proveedor único que no admite sustituto o por servicios personalísimos, teniendo como referencia las Opiniones Nº 012-2008/DOP y Nº 109-2005/GTN?
  31. 31.  Solo personas naturales  Los servicios a los que se refiere el Decreto Supremo Nº 018-2002-PCM y Decreto Supremo Nº 022-2008-DE/SG o normas que lo sustituyan. Elementos de análisis:  Especialidad sustentada para la complejidad  Experiencia reconocida en la prestación  Comparación favorable frente a otros potenciales proveedores capaces de brindar el servicio.  Subcontratación  Cesión de posición contractualNO SERVICIOS PERSONALÍSIMOS
  32. 32. • RESOLUCIÓN DEL TITULAR DE LA ENTIDAD • ACUERDO DIRECTORIO (Empresas) • ACUERDO DE CONCEJO (Gobiernos Regionales y Locales) FACULTAD INDELEGABLE PUBLICACIÓN Excepto secreto Militar CONTRALORÍA, - Informe - Resolución SEAC E PROCEDIMIENTO INFORME (s) TECNICO y LEGAL
  33. 33. En contrataciones por Situación de Desabastecimiento o Situación de Emergencia NO PROCEDE LAS CONTRATACIONES COMPLEMENTARIAS. SI ADICIONALES: Se requerirá para ejecución un NUEVO Y PREVIO ACUERDO O RESOLUCIÓN EXONERATORIA. LIMITACIONES
  34. 34. Pregunta: - “¿El Titular de una Entidad Municipal puede disponer la contratación directa por motivo de desabastecimiento inminente cuando el Concejo Municipal se rehúsa a aprobar el mismo?” OPINIÓN Nº 048-2009/DTN
  35. 35.  Las CCTT de los bienes o servicios a contratar.  Plazo de ejecución  Lugar de entrega o elaboración.  Las garantías que corresponda.  La definición del sistema y/o modalidad a seguir.  La proforma de contrato.  El Valor Referencial y las fórmulas de reajuste en los casos que corresponda. CONTENIDO DE LAS BASES
  36. 36. Las Bases no deben hacer referencia a actos propios de los procesos de selección, tales como “convocatoria” u “otorgamiento de la buena pro”. No correspondería establecer metodologías de evaluación ni asignar puntaje a las propuestas que se presenten. CONTENIDO DE LAS BASES
  37. 37. SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS EN LA FASE DE SELECCIÓN
  38. 38. Competencia: Base Legal • Las discrepancias que surjan entre la Entidad y los participantes o postores en un proceso de selección, solamente podrán dar lugar a la interposición del recurso de apelación.(...)” Artículo 53° LCE (Modificado por Ley Nº 29873)
  39. 39. Competencia: Base Legal • Publicidad y Registro: TCE ENTIDAD O SEACE FICHA DE PROCESO INFORMA APELACIÓN
  40. 40. CONTROVERSIAS PROCESO DE SELECCION ADP, LP, CP, AMC DERIVADAS DE DESIERTOS TCE competente Competencia del TCE
  41. 41. Competencia de la Entidad CONTROVERSIAS EN PROCESOS DE SELECCION ADS AMC ENTIDAD
  42. 42. Recurso de Apelación El recurso de apelación no prevé la posibilidad de la interposición ni del recurso de revisión ni de reconsideración LCE
  43. 43. Recurso de Apelación •RECURSO DE APELACIÓN Se podrán impugnar los actos dictados desde la convocatoria hasta antes de la celebración del contrato
  44. 44. Recurso de Apelación Artículo 108° del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado EFECTOS SUSPENDE EL PROCESO DE SELECCION SALVO PROCESOS CON ITEMS, ETAPAS, LOTES. PAQUETES O TRAMOS SOLO SUSPENDE EL ITEM, ETAPA, LOTE, PAQUETE O TRAMO IMPUGNADO
  45. 45. Recurso de Apelación No pueden ser impugnados Las Bases La integración de las Bases Resoluciones o acuerdos que aprueben exoneraciones
  46. 46. Actos Impugnables • Dictados por el Comité Especial o el OEC, durante el desarrollo del proceso de selección ACTOS • Expedidos luego de haberse otorgado la Buena Pro y hasta de la celebración del contrato ACTOS
  47. 47. Actos Impugnables Actos emitidos por el Titular de la Entidad que afecten la continuación del proceso de selección Cancelación del proceso de selección Nulidad de Oficio
  48. 48. Actos No Impugnables Las actuaciones y actos de la Entidad convocantes destinadas a organizar la realización del proceso de selección Las Bases del proceso de selección y/o sus integraciones
  49. 49. Actos No Impugnables • Los actos que aprueban la exoneración del proceso de selección, así como los que generen para la suscripción del contrato añadido por lo subrayado DS N° 138-2012- EF
  50. 50. Plazos Actos anteriores al otorgamiento de la Buena Pro: - 8 días LP y CP. - 5 días ADP, ADS y AMC Plazo a partir del otorgamiento de la Buena Pro. Actos Posteriores al otorgamiento de la Buena Pro: - 8 días LP y CP. - 5 días ADP, ADS y AMC. Plazo a partir desde que ha tomado conocimiento del acto que se desea impugnar.
  51. 51. Recurso de Apelación La denegatoria ficta es un recurso administrativo? • Artículo 55° de la Ley de Contrataciones del Estado. La nulidad es un recurso administrativo? • Artículo 56° de la Ley de Contrataciones del Estado
  52. 52. El Tribunal de Contrataciones del Estado Órgano resolutivo que forma parte de la estructura del OSCE, Que cuenta con autonomía e independencia en el ejercicio de sus funciones Periodo de tres (3) años designados por concurso público, cada uno de los vocales Su conformación y el número de Salas son establecidas por Decreto Supremo refrendado por el Ministro de Economía y Finanzas. Tribunal de Contrataciones del Estado
  53. 53. Funciones Principales Resolver, de ser el caso las controversias que surjan entre las Entidades, los participantes y los postores durante el proceso de selección. Aplicar las sanciones de inhabilitados temporal y definitiva a los proveedores, participantes, postores, contratistas, árbitros, entidades y expertos independientes, según corresponda en cada caso.(Añadido lo subrayado por Ley 29873)
  54. 54. Requisitos de admisibilidad 1) • Sea presentado ante UTD (de la Entidad) o MP (TCE) u Oficina Zonal de OSCE 2) • Identificación del impugnante (PN, PJ), en caso de Consorcios deberá contar con las facultades pertinentes 3) • Domicilio procesal a través de una dirección electrónica 4) • Petitorio con la determin ación clara y concreta de lo solicitad o 5) • Fundam entos de hecho y derecho
  55. 55. Requisitos de admisibilidad 6) • Pruebas instrum entales 7) • Garantía de conformid ad al art 112° del RLCE 8) • Firma del impugnante 9) • Copias simples del escrito y sus recaudos para la otra parte 10) • Autorización de abogado en LP, CP, ADP
  56. 56. Requisitos de procedibilidad 1) • Interposición ante órgano competente 2) • Cuestionamiento de actos impugnables 3) • Oportunidad dentro del plazo 4) • El que suscribe el recurso debe ser impugnante o representante
  57. 57. Requisitos de procedibilidad 5) • Capacidad legal del impugnante 6) • El impugnante no puede ser quien obtuvo la Buena Pro 7) • Conexidad lógica de los hechos expuestos en el recurso y en el petitorio
  58. 58. Precisiones del trámite del recurso 5) Se remite al TCE el expediente de apelación dentro de los 2 días de remitido el EC para su evaluación dentro de los 5 días siguientes. 6) El TCE puede pedir información prorrogándose el plazo de evaluación por 15 días. 3) Se notifican a los postores que pueden verse afectados por la apelación. 4) Absolución de postores afectados dentro de 5 días. 1) Posibilidad de acumular recursos conexos 2) Remisión del Expediente de Contratación por parte de la Entidad (incluye propuestas de postores e informe técnico legal sobre el recurso) dentro de 3 días.
  59. 59. 9) Se puede solicitar información adicional realizada la Audiencia Pública. 10) Las actuaciones, notificaciones de decretos y de la resolución que resuelve la apelación se notifican por el SEACE. 7) La demora de pedidos de información al TCE por parte de la Entidad genera que se informe al OCI. 8) El uso de la palabra para Audiencia Pública debe ser solicitado con el recurso por el impugnante o por los postores afectados con sus descargos. Precisiones del trámite del recurso
  60. 60. Trámite del recurso de apelación ante la Entidad Admisión Traslado a Terceros Absolución de Traslado Audiencia Pública ResoluciónSubsanación Recurso Presentad o 2 dias 12 dias 2 días 3 días 3 días
  61. 61. Trámite del recurso de apelación ante el TCE Admisión Traslado a la Entidad Pasa a Sala Audiencia Pública Resolución Subsanación Recurso Presenta do 2 días 3 días 3 días Información Adicional Listo para Resolver 5 días 5 días Secretaría del Tribunal Traslado a terceros 3 días 5 días 2 días 15 días
  62. 62. Garantía para interposición de recurso de apelación Se otorga como requisito para interponer el recurso de apelación ante la Entidad o el TCE. (Art. 112° RGTO LCE modif. D S 138-2012-EF) Suma equivale al 3% del V.R del proceso de selección impugnado. En ningún caso es menor al 50% de la UIT. En caso de items, etapas, tramos, lotes y paquetes equivalente al 3% del V.R afectado.
  63. 63. Garantía para interposición de recurso de apelación Características: Incondicional, Solidaria, Irrevocable y de realización automática Emisión: Empresas bajo el ámbito de la SBS Bancos extranjeros de 1era Categoría que emite el BCR Pueden ser en forma de depósito en cuenta bancaria.
  64. 64. Garantía para interposición de recurso de apelación • 20 días calendarios ante Entidad • 30 días calendarios ante el TCE. Plazos • Agotamiento de la vía administrativa. Renovación obligatoria El efecto de la no renovación, recurso se tiene por no presentado.
  65. 65. Efectos El TCE y la Entidad puede resolver de las siguiente maneras: FUNDADO - Otorgamiento de la Buena Pro. - Nulidad al momento del vicio. - Devolución de la garantía. NO PRESENTADO Devolución de la garantía IMPROCEDENTE Ejecución de la garantía INFUNDADO Ejecución de la garantía
  66. 66. Denegatoria Ficta Supuestos (art. 121° RGTO LCE) Vencido el plazo de resolución. Vencido el plazo de notificación de la resolución. Efectos (art. 122° RGTO LCE modif. D S 138- 2012-EF) Inicio de la acción contencioso administrativa. Devolución de la garantía.

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