HR JURA Magasinet, Virksomhedsoverdragelser og personale

8,560 views

Published on

Published in: Business
0 Comments
0 Likes
Statistics
Notes
  • Be the first to comment

  • Be the first to like this

No Downloads
Views
Total views
8,560
On SlideShare
0
From Embeds
0
Number of Embeds
21
Actions
Shares
0
Downloads
30
Comments
0
Likes
0
Embeds 0
No embeds

No notes for slide

HR JURA Magasinet, Virksomhedsoverdragelser og personale

  1. 1. HRJURAMAGASINET2. NUMMEREFTERÅRR A12WWW.HRJU .INK Ø B E N H AV N Ø HRJURA PERSONALEJURA - ANSÆTTELSES- OG ARBEJDSRET SÆRUDGAVE VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE
  2. 2. HRJURAANSÆTTELSES- OG ARBEJDSRETVIRKSOMHEDSOVERDRAGELSEROG PERSONALEUNDER REDAKTION AFANTON KRAEV HR JURA Magasinet udgives hermed for anden gang. Reguleringen af lønmodtagers retstilling ved en Det første nummer udkom i april 2012, og blev læst af virksomhedsoverdragelse er et kompleks område. ca. 1300 unikke læsere. Emnet kompliceres af mange omfattende retskilde indenfor EU-ret og national ret. Retskilderne kræver en Jeg har siden udgivelsen i april arbejdet på det andet forståelse for de mange begreber og fortolkninger, nummer, der udgives som en særudgave. Dette som i gennem årene er opstået. nummer omhandler nemlig primært virksomheds- overdragelser og de personalejuridiske udfordringer, Det er min hensigt, at denne nummer skal fungere forbundet med virksomhedsoverdragelser. som et detaljeret, men overskueligt redskab til forståelsen af de mange forskellige forhold, der bør På lige fod med det første nummer, indeholder det tages i betragtning, når man håndterer spørgsmål om andet nummer en række artikler skrevet af advokater overdragelse af personale. og professorer, jurister og økonomer, såvel teoretiker som praktiker. Derudover har jeg medtaget en række Det er derimod ikke hensigten bredt at behandle af henvisninger og anbefalinger, således at dette samtlige regler og aspekter, der er forbundet med nummer af HR JURA Magasinet kan bruges som et virksomhedsoverdragelser. Herom henvises til de mere praktisk arbejdsredskab, når der måtte opstå omfattende fremstillinger, der mere generelt behandler spørgsmål inden for virksomhedsoverdragelser af emnet. personale. Det er med stor fornøjelse at kunne præsentere det Formål med det andet nummer er først og fremmest at andet nummer af HR JURA Magasinet. give personaleansvarlige, faglige medarbejdere, ledere, jurister og advokater teoretisk baggrund, praktiske råd Rigtig god læselyst. og indblik i en række af personalejuridiske, HR og økonomiske udfordringer, som man kan møde i Anton Kraev forbindelse med en virksomhedsoverdragelse. Redaktør Virksomhedsoverdragelser har efterhånden udviklet sig til en slags selvstændig juridisk disciplin, der udmærker sig ved at inddrage flere juridiske problemstillinger.2 | HR JURA | VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE
  3. 3. “I HAVE WORKED WITH THEM ALL......BUT I LIKE HORTEN BECAUSE IT ISMORE PERSONAL” (IFLR1000) Om Horten Ansættelsesret i Horten Kontakt Horten rådgiver dansk og internationalt Horten huser en af landets bedste ansættelses- Horten erhvervsliv og den offentlige sektor retlige afdelinger. Her har vi samlet en række Philip Heymans Allé 7 inden for alle juridiske specialer. Med specialister inden for området, og de leverer 2900 Hellerup, København klart klient- og forretningsfokus og et dagligt skræddersyet rådgivning i øjenhøjde. Tlf. 3334 4000 dybt engagement i vores rolle som Hortens afdeling for ansættelsesret er en info@horten.dk betroede rådgivere løser vi juridiske afdeling med stærke kompetencer, skarpe problemstillinger i alle afskygninger. ambitioner og højt til loftet. www.horten.dk
  4. 4. INDHOLDET AF HR JURA MAGASINET KAN IKKE SIDESTILLES ELLERERSTATTES MED JURIDISK RÅDGIVNING, HR JURA TILSTRÆBER, AT INDHOLD INDHOLDET ER KORREKT OG UDTRYK FOR GÆLDENDE RET, MEN EVENTUELLE FEJL KAN IKKE MEDFØRE ANSVAR FOR HR JURAENHVER GENGIVELSE ELLER KOPIERING AF INDHOLD FRA HR JURA MAGASINET ER BETINGET AF FORUDGÅENDE SKRIFTLIG TILLADELSE FRA HR JURA OG/ ELLER ANDRE RETTIGHEDSHAVERE M&A PROCESSEN.........................................6 HRJURA MAGASINET AF PARTNER, ADVOKAT, MBA 2. NUMMER SØREN ELMANN INGERSLEV EFTERÅRR A12 WWW.HRJU .IN K Ø B E N H AV N Ø OG ADVOKAT SIMON JØRGENSEN ANSÆTTELSESRETLIG DUE DILIGENCE...................................................16 AF PARTNER, ADVOKAT NICOLAI HESGAARD VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSES- LOVENS BAGRUND OG RETSKILDEMATERIALET................................22 HRJURA AF PROFESSOR, JUR. DR. OLE HASSELBALCH PERSONALEJURA - ANSÆTTELSES- OG ARBEJDSRET HVORNÅR SÆRUDGAVE VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER FORELIGGER DER EN OG PERSONALE VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSE?.................28 AF PARTNER, ADVOKAT HELENE AMSINCK DEN “NEDRE” GRÆNSE OG OMGÅELSESHENSYN. RENGØRINGSVIRKSOMHEDER.....................34 HR JURA MAGASINET AF CAND.MERC.JUR ANTON KRAEV ISSN 2245-3989 PERSONDATALOVEN I VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSES- SITUATION...................................................42 ROSENDALSGADE 15, 1. SAL AF PARTNER, ADVOKAT 2100 KØBENHAVN Ø ELSEBETH AAES-JØRGENSEN OG ADVOKAT CONTACT@HRJURA.IN JENS HARKOV HANSEN +45 31 18 11 384 | HR JURA | VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE
  5. 5. HR JURA | 2. NUMMER | EFTERÅR 2012 | VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALEERHVERVERENS INDTRÆDELSE INFORMATION OGI BESTÅENDE RETTIGHEDER FORHANDLING VEDOG FORPLIGTELSER.....................................46 VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSE..................92AF PARTNER, ADVOKAT AF CHEFKONSULENT, ADVOKATERIK WENDELBOE CHRISTIANSEN JANNIE MERETE PEDERSENOG ASS. PARTNER, ADVOKATJONAS ENKEGAARDTILDELING AF INCITAMENTSKONTRAKTERTIL LEDERNE MEDARBEJDERE......................52AF PROFESSOR, PH.D. INTERVIEW OMCASPAR ROSE VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSES- PROCESSEN...............................................96HÅNDTERING AF LEDENDEMEDARBEJDERE - DE JURIDISKE LITTERATUR OMASPEKTER....................................................59 VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER..............102AF PARTNER, ADVOKATANJA STAUGAARD JENSEN FORFATTERLISTE.......................................106AFSKEDIGELSESBESKYTTELSENVED VIRKSOMHEDS-OVERDRAGELSER.........................................68AF PARTNER, ADVOKATSØREN NARV PEDERSENVIRKSOMHEDSOVERDRAGELSES-LOVENS §§ 2 OG 3- SÆRLIGT OM ELEVER.................................76AF CAND.MERC.JURANTON KRAEVSKAL MAN FRASKRIVE SIG SÆLGERSOVERENSKOMST VED ENVIRKSOMHEDSOVERDRAGELSE?..................80AF PARTNER, ADVOKATHENRIK KARL NIELSENOPSIGELSE AF OVERENSKOMSTER UDEN FORVIRKSOMHEDSOVERDRAGELSESLOVENSANVENDELSESOMRÅDE................................84AF CAND.MERC.JURANTON KRAEV VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE | HR JURA | 5
  6. 6. HRJURAANSÆTTELSES- OG ARBEJDSRETM&A PROCESSENAF PARTNER, ADVOKAT, MBASØREN ELMANN INGERSLEVOG ADVOKATSIMON JØRGENSEN Denne artikel beskriver overordnet udvalgte juridiske udvalgte aspekter i forbindelse med en virksomheds- aspekter ved processen i forbindelse med en overdragelse. virksomhedsoverdragelse. 1. Overordnede overvejelser i forhold til Ved en virksomhedsoverdragelse forstås en overdragelsen transaktion, hvorved en funktionel enhed overdrages fra en ejer til en anden. Både sælger- og købersiden 1.1 Aktieoverdragelse eller substansoverdragelse kan bestå af en eller flere fysiske og juridiske personer. Ved en virksomhedsoverdragelse skal det Overdragelsens genstand består typisk af grupper af grundlæggende overvejes, om virksomheden ønskes aktiver og passiver, som kan overdrages enten direkte i overdraget ved et salg af kapitalandele, en såkaldt form af en substansoverdragelse eller indirekte i form aktieoverdragelse, eller i form af en substans- af et salg af kapitalandelene i virksomheden. overdragelse. Et salg i form af en aktieoverdragelse består af, at kapitalandelene i Targetvirksomheden Generelt taler man alene om en sælges, mens substansoverdragelsen indebærer en virksomhedsoverdragelse, når overdragelsen medfører overdragelse af aktiverne i Targetvirksomheden, med en ændring i kontrollen i den overdragede virksomhed, eller uden samtidig overdragelse af passiverne. Ved en ”Targetvirksomheden”, dvs. i tilfælde hvor køber substansoverdragelse bliver køberen således alene overtager kontrollen i virksomheden, eller hvor køber ejer af aktiverne, og eventuelt passiverne, mens og sælger efter overdragelsen har fælles kontrol over køberen ved en aktieoverdragelse opnår ejerskab til virksomheden. Overdragelse af minoritetskapitalandele selve Targetvirksomheden og herigennem også til vil derfor generelt falde uden for begrebet aktiver og passiver. virksomhedsoverdragelse, men de samme overvejelser vil i større eller mindre grad gøre sig gældende ved Der er en række faktorer, som er afgørende for, om begge former for overdragelser. overdragelsen bør foretages som en aktieoverdragelse En virksomhedsoverdragelse vil som oftest berøre en eller som en substansoverdragelse. lang række forskellige juriske forhold, herunder kontraktskoncipering, ansættelsesretlige, konkurrence- 1.2 Aktieoverdragelse retlige og skatteretlige forhold, såvel som finansielle og I en aktieoverdragelse indtræder køber i sælgers kommercielle forhold. Det vil derfor inden for retsstilling som ejer af Targetvirksomheden, og rammerne af denne artikel alene være muligt at omtale køberen opnår derfor den fordel, at virksomheden som6 | HR JURA | VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE
  7. 7. udgangspunkt kan videreføre sine nuværende Som beskrevet ovenfor opstår dette problem dogkontrakter. Dette skyldes, at Targetvirksomheden efter også ofte ved en aktieoverdragelse pga. anvendelsenoverdragelsen stadig er kontraktspart, og der sker af Change of control-klausuler.således ikke et kreditor- eller debitorskifte i forhold tilvirksomhedens medkontrahenter. I praksis vil 1.4 Betaling af købesummenvirksomhedens større kontrakter dog i vidt omfang Også med hensyn til betalingen af købesummen er derindeholde en såkaldt ”Change of control-klausul”, som forskelle på aktieoverdragelsen og substans-indebærer, at medkontrahenten kan ophæve eller overdragelsen. Ved en substansoverdragelse tilgårkræve genforhandling af kontrakten, såfremt der sker købesummen det sælgende selskab, idet det eret skifte i den bestemmende indflydelse i Target- selskabet, som sælger sine aktiver. For at selskabetsvirksomheden. Selv om overdragelsen sker i form af en ejere kan få købesummen udbetalt, skal de derforaktieoverdragelse, er det derfor vigtigt, at købers efterfølgende trække pengene ud af selskabet, hvilketrådgiver er særligt opmærksom på eventuelle Change kan ske ved udlodning af udbytte, kapitalnedsættelseof control-klausuler ved gennemførelsen af due eller ved likvidation, såfremt selskabet skal ophøre. Veddiligence, jf. nærmere herom nedenfor i afsnit 4. en aktieoverdragelse vil købesummen derimod tilfalde selskabets ejere direkte, idet det er selve selskabet,Ulempen ved en aktieoverdragelse er, at køber som ny som sælges af ejerne.ejer af Targetvirksomheden overtager samtlige risicived virksomhedens hidtidige drift, herunder pligten til Som det fremgår ovenfor vil det afhænge af parternesat opfylde virksomhedens forpligtelser overfor konkrete forhold, om overdragelsen mest fordelagtigtvirksomhedens medkontrahenter. Køberen vil derfor kan gennemføres som en aktieoverdragelse eller somved en aktieoverdragelse have en særlig interesse i, at en substansoverdragelse. Andre forhold end derisiciene ved Targetvirksomhedens hidtidige drift bliver ovenfor gennemgåede vil også kunne have betydningafdækket ved due diligence undersøgelsen. Samtidig for parternes valg af overdragelsesform, herundervil køberen ofte have et særligt behov for, at sælger særligt skatteretlige overvejelser.stiller en række garantier og erklæringer, hvilket oftekan føre til svære forhandlinger mellem parterne. 2. Aftalen – generelle overvejelserOvervejelserne omkring garantier og erklæringer er Ved indgåelsen af en virksomhedsoverdragelsesaftalenærmeste beskrevet nedenfor i afsnit 5. er der som udgangspunkt aftalefrihed mellem køber og sælger, og det er således i vidt omfang overladt til1.3 Substansoverdragelse parterne selv at fastsætte deres respektive rettighederI forhold til en aktieoverdragelse opnår køberen ved en og pligter.substansoverdragelse den fordel, at han ikke overtagerrisici forbundet med Targetvirksomhedens hidtidige 2.1 Konciperingendrift, idet køber kan vælge alene at overtage udvalgte Et af de første punkter, der skal tages stilling til vedaktiver og passiver. På trods heraf vil køberen dog aftaleindgåelsen, er selve konciperingen.alligevel kunne blive forpligtet til at overtage enkelte af Udgangspunktet vil ofte være, at det er købersvirksomhedens forpligtelser. Det vigtigste eksempel er i advokat, der udarbejder første udkast. I de tilfældepraksis forpligtelserne overfor Targetvirksomhedens hvor sælgers advokat også er advokat formedarbejdere. Dette skyldes, at Targetvirksomheden, vil sælgers advokat dog kunneVirksomhedsoverdragelsesloven finder anvendelse ved have særlige forudsætninger for at koncipere aftalen,substansoverdragelser, hvorefter køber ifølge lovens § ligesom det kan være naturligt, at sælgers advokat2 indtræder i de rettigheder og forpligtelser, der bestod konciperer aftalen, hvis sælgers advokat har væretoverfor de ansatte i virksomheden på tidspunktet for involveret i salgsprocessen i en periode, før købersoverdragelsen. advokat bliver involveret.I forhold til Targetvirksomhedens medkontrahenter Overvejelsen omkring hvilken part der skal udarbejdemedfører en substansoverdragelse den ulempe, at første udkast til overdragelsesaftalen er som følge afkøberen skal indhente samtykke fra Target- IT-udviklingen kommet til at spille en mindre rolle endvirksomhedens medkontrahenter for at kunne tidligere, idet parternes rådgivere i dag i højere gradvidereføre virksomhedens eksisterende kontrakter. har mulighed for at koncipere aftalen i fællesskab. På VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE | HR JURA | 7
  8. 8. trods heraf skal fordelen ved at kunne påvirke aftalen forhold, idet aftalens ordlyd oftest er eneste igennem udarbejdelsen af første udkast ikke fortolkningsbidrag efter amerikansk og engelsk ret. undervurderes. Såfremt aftalen er underlagt dansk ret, skal man som rådgiver være opmærksom på, at en dansk domstol Selv om partens rådgiver selvfølgelig skal varetage sin ved fortolkningen af en sådan detailreguleret aftale i klients interesser, bør koncipisten være opmærksom mindre grad vil have mulighed for at søge at finde på, at aftalen også bør formuleres under hensyntagen parternes fælles forståelse af aftalen gennem til modpartens interesser. Såfremt aftalen formuleres formålsfortolkning, samt vil have mindre mulighed for for ensidigt, vil det ofte blive problematisk at nå til at udfylde aftalen med deklaratoriske retsregler og enighed mellem parterne. principper, som vi ellers er vant til efter dansk ret. På trods af at første udkast bør være til koncipistens Nedenfor er oplistet de punkter, som en fordel, bør det udarbejdes, så det danner et fair overdragelsesaftale standardmæssigt indeholder. Der udgangspunkt og et godt forhandlingsklima for de vil selvsagt være behov for tilpasning heraf som følge videre og ofte længerevarende forhandlinger mellem af parternes og Targetvirksomhedens konkrete forhold. parterne. 2.2 Aftalens indhold Virksomhedsoverdragelsesaftalen skal udarbejdes 1. Aftalens parter specifikt under hensyn til Targetvirksomhedens forhold, 2. Præambel/baggrund parternes ønsker og deres forhandlingsposition. 3. Definitioner Herudover vil aftalens indhold ofte afhænge af transaktionens størrelse og kompleksitet. Ved store og 4. Overdragelsens genstand og overtagelsestidspunkt komplekse transaktioner vil det oftest være nødvendigt 5. Købesummen (evt. købesumsregulering m.v.) med mere omfangsrige aftaler indeholdende bl.a. detaljerede garantikatalog og købesumsreguleringer, 6. Købers due diligence mens mindre omfattende aftaler ofte vil være tilstrækkelige i mindre transaktioner. I begge tilfælde 7. Selskabets drift frem til Closing skal man selvsagt som rådgiver være opmærksom på, 8. Betingelser for gennemførelsen (Conditions at klientens interesser bliver tilstrækkeligt varetaget. Precedent) Aftalens indhold vil også afhænge af, om der er tale 9. Gennemførelse (Closing) om en aktieoverdragelse eller en substansoverdragelse. Særligt er der forskel 10. Sælgers garantier og erklæringer vedrørende beskrivelsen af overdragelsens genstand. 11. Købers garantier og erklæringer Ved en aktieoverdragelse er det enkelt at identificere overdragelsens genstand, kapitalandelene, hvorimod 12. Begrænsninger og ophør af garantier aktiver og passiver i den overdragende virksomhed skal identificeres og beskrives ved en substans- 13. Konkurrencebegrænsende bestemmelser overdragelse, hvilket kan volde problemer i 14. Hemmeligholdelse virksomheder af en vis størrelse. En anden væsentlig forskel er, at der ved en aktieoverdragelse ofte vil være 15. Aftaleændringer behov for mere omfattende garantier fra sælger, i og med at køber overtager samtlige risici ved 16. Meddelelser virksomhedens hidtidige drift. 17. Lovvalg og værneting Særligt hvis overdragelsesaftalen er konciperet af 18. Omkostninger rådgivere for eksempelvis amerikanske eller engelske købere eller sælgere, vil aftalen oftest være meget 19. Antal kontraktseksemplarer omfattende med detaljerede beskrivelser af alle8 | HR JURA | VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE
  9. 9. 3. Salgsprocessen 3.2 Første forhandlingDer findes ingen lovregler eller faste normer, der Efter at parterne er blevet introduceret for hinanden,bestemmer, hvorledes en virksomhedsoverdragelse starter den første forhandlingsfase. I denne fase vilskal forløbe. I oversigtsform vil en parterne typisk indgå forskellige foreløbige aftaler,virksomhedsoverdragelse dog typisk forløbe således: såsom hensigtserklæringer, fortrolighedsaftaler og eksklusivitetsaftaler. Særligt indgåelsen af en OPSTART UNDERSØGELSE OPFYLDELSE FØRSTE FORHANDLING ANDEN FORHANDLING INTEGRATIONDen tidsmæssige udstrækning af en fortrolighedsaftale er af afgørende betydning forvirksomhedsoverdragelse kan variere meget bl.a. sælger, så sælger sikrer sig, at fortrolige oplysningerafhængigt af parternes undersøgelser og forhandlinger ikke gives videre i tilfælde af, at overdragelsen ikkesamt typen af Targetvirksomhed, herunder behovet for måtte blive gennemført.myndighedsgodkendelser og lignende. Såfremt overdragelsen vil skulle godkendes af3.1 Opstart offentlige myndigheder, f.eks.Som nævnt er der ingen eksakt rettesnor for, hvordan konkurrencemyndighederne, vil det ofte væreen virksomhedsoverdragelse forløber. Det kan både fordelagtigt allerede på dette tidspunkt at rettevære køber og sælger, der tager kontakt til den anden henvendelse til disse myndigheder for en udtalelse.part med henblik på en overdragelse. Ikke sjældent vilsælger tage kontakt til en investeringsbank eller en 3.3 Undersøgelsesfasenvirksomhedsmægler, der kan formidle kontakten til Som udgangspunkt vil køber kun have adgang tilmulige købere. oplysninger, der i forvejen er offentligt tilgængelige.I opstartsfasen vil de kommercielle overvejelser ofte I et forsøg på at skabe to ligeværdige parter med detvære i højsædet. For købers vedkommende vil der samme vidensgrundlag vedr. Targetvirksomheden, vilskulle foretages undersøgelser af eventuelle parterne som regel aftale, at køber iværksætter enfinansieringsformer, herunder under hvilke betingelser mere eller mindre grundig undersøgelse afkøber eventuelt kan opnå fremmedfinansiering f.eks. Targetvirksomheden. Denne såkaldte due diligencevia et banklån eller inddragelse af andre investorer. undersøgelse vil blive nærmere gennemgået nedenfor i afsnit 4.Sælgers opgave i opstartsfasen vil være at gøreTargetvirksomheden moden til et salg. Sælger kan her Det kan være meget forskelligt, hvornår denneoverveje, hvorvidt væsentlige aftaler skal opretholdes undersøgelse foretages, f.eks. tidligt på baggrund afeller opsiges, om påtænkte investeringer skal udføres, en underskrevet hensigtserklæring ogom evt. manglende offentlige godkendelser skal fortrolighedsaftale, eller senere på baggrund af enindhentes, samt evt. implementering af nye systemer underskrevet overdragelsesaftale, som er betinget af,osv. at de oplysninger, der kommer frem under due diligence undersøgelsen ikke giver køber anledning tilEn særlig overvejelse sælger kan gøre sig er, hvorvidt indsigelser.det vil være fordelagtigt at indgå bonusaftaler medTargetvirksomhedens ledelse og nøglemedarbejdere,såfremt de loyalt medvirker til overdragelsen. VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE | HR JURA | 9
  10. 10. 3.4 Anden forhandling integrationen af Targetvirksomheden i købers Har forhandlingerne og undersøgelserne indtil denne organisation. fase alene været baseret på en hensigtserklæring, er det efter undersøgelsesfasen, at parterne skal Af emner, der bør være overvejet allerede på et tidligt forhandle selve overdragelsesaftalen på plads, idet tidspunkt i overdragelsesprocessen kan nævnes; hensigtserklæringen kun udstikker de overordnede ledelsesmæssige forhold, herunder om sælger skal rammer for den endelige aftale. bidrage til virksomhedens drift i en efterfølgende periode, personaleforhold, sikring og ensretning af Såfremt due diligence undersøgelsen derimod har finansiel rapportering samt kommercielle forhold, været baseret på en allerede underskrevet betinget herunder udnyttelses- og udviklingsplaner for aftale, vil en due diligence undersøgelse, som ikke Targetvirksomhedens produkter og teknologier mv. frembringer for køber uacceptable oplysninger, medføre, at den betingede aftale vil være ubetinget og 4. Kort om due diligence gældende. Der kan dog være behov for ændringer, Ved en virksomhedsoverdragelse vil både den f.eks. justering af købesummen på baggrund af sælgende og den købende part søge, så vidt det er oplysninger, der er fremkommet under due diligence muligt, at afdække eventuelle risici ved overdragelsen. undersøgelsen. Køber vil derfor oftest foretage en mere eller mindre omfattende undersøgelse af Targetvirksomheden, en 3.5 Opfyldelse såkaldt due diligence, tilpasset Targetvirksomhedens Efter overdragelsesaftalen er indgået, vil parterne hver forhold. Formålet med denne due diligence er at især skulle opfylde deres del af aftalen. afdække potentielle risici ved overdragelsen, der ellers ikke er offentligt tilgængelige. Den primære forpligtelse for køber vil være betaling af købesummen, mod at sælger overdrager de købte Købers rådgiver fremsender en såkaldt ”Request List” kapitalandele eller aktiver. indeholdende de dokumenter mv., som ønskes fremlagt. Disse dokumenter indeholder ofte fortrolige Parterne vil dog ofte ligeledes være pålagt at opfylde oplysninger, og udover at køber ofte må påtage sig diverse yderligere betingelser, hvilke betingelser strenge fortrolighedsforpligtelser, kan sælger vælge, at populært kaldes ”Conditions Precedent”. Opfyldelsen dokumenterne skal fremlægges i et såkaldt datarum, af disse yderligere betingelser, der kan være mere eller hvorfra der ikke må fjernes eller kopieres dokumenter, mindre omfattende afhængig af den enkelte således at det sikres, at de fortrolige oplysninger kun overdragelse, skal ske inden et i aftalen fastlagt forevises til en nærmere afgrænset personkreds. tidspunkt, inden overdragelsen kan gennemføres endeligt. Det antages, at begrebet due diligence i dag udgør en retlig standard, hvorfor der er tale om et begreb som Når alle betingelser er opfyldt, afholdes ”Closing”, hvor domstolene antageligt vil tillægge et bestemt opfyldelsen af forpligtelserne dokumenteres i et såkaldt forventningsindhold, hvor der dog er plads til konkrete ”Closing Memorandum”. Ved gennemførelsen af vurderinger. Advokatsamfundet har i 2002 udgivet Closing overgår ejerskabet til Targetvirksomheden bogen ”Vejledning i gennemførelse af juridisk due endeligt til køber. diligence”. 1 3.6 Integration 4.1 Den juridiske due diligence Efter gennemførelsen af overdragelsen vil der stadig Udover den juridiske due diligence kan en due ofte foreligge store opgaver for køber (og dennes diligence omhandle andre undersøgelser af forskellig eventuelle rådgivere), såfremt køber vil sikre, at køber karakter vedr. Targetvirksomheden, f.eks. tekniske når de mål, han har sat sig med hensyn til undersøgelser af varer og produktionsmetoder eller overtagelsen af Targetvirksomheden. mere finansielle undersøgelser. Denne artikel vil fokusere på den juridiske due For netop at sikre opnåelsen af de fremsatte mål for diligence, hvor følgende emner som udgangspunkt vil overtagelsen af Targetvirksomheden bør køberen blive undersøgt af købers juridiske rådgiver: 2 allerede inden Closing have lagt en detaljeret plan for10 | HR JURA | VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE
  11. 11. 1. Selskabsretlige forhold; herunder Sælger kan herudover søge at få indført i den endelige Targetvirksomhedens vedtægter, bestyrelsens overdragelsesaftale, at køber ikke skal kunne rejse forretningsorden, bestyrelses- revisions og erstatningskrav i henhold til de i overdragelsesaftalen generalforsamlingsprotokollater, ejerbog og indeholdte garantier og erklæringer, for forhold som registreringer hos Erhvervsstyrelsen; køber er eller burde være blevet bekendt med under2. Kapitalejerforhold; herunder ejeraftaler og aftaler due diligence undersøgelsen. Det hænder, at parterne mellem Targetvirksomheden og dens ejere; indgår et kompromis, hvorefter visse forhold3. Ledelsesforhold; herunder garanteres af sælger uanset købers viden, mens andre ansættelseskontrakter, incitamentsordninger, garanteres med forbehold for købers viden. opsigelsesforhold, etc.;4. Medarbejderforhold; herunder Uanset om køber og sælger har indgået en ansættelseskontrakter, personalehåndbøger, fortrolighedsaftale, jf. ovenfor, vil køber være incitamentsprogrammer, evt. tvister med begrænset i sin anvendelse af de oplysninger, som medarbejdere eller faglige organisationer, køber er blevet forelagt under due diligence undersøgelser af ansættelsesvilkår contra undersøgelsen, jf. Markedsføringslovens § 10, samt de kvalifikationsniveau, etc.; almindelige loyalitetsforpligtelser over for5. Immaterielle rettigheder; herunder evt. medkontrahenter. I det tilfælde hvor igangværende eller potentielle tvister vedr. disse; Targetvirksomheden er et børsnoteret selskab, skal6. Speciel lovgivning; herunder f.eks. køber være opmærksom på, hvorvidt det fremlagte miljølovgivning som Targetvirksomheden er materiale indeholder intern viden som defineret i underlagt; Værdipapirhandelsloven.7. Fast ejendom; herunder ejerforhold og rettigheder samt Targetvirksomhedens 4.3 Fordele og ulemper ved due diligence lejekontrakter; Fordelen ved en due diligence er, at køberen på en8. Kontraktforhold i bred forstand; herunder effektiv måde gives mulighed for at afdække risiciene forhandleraftaler og leverandøraftaler. Særligt vedr. Targetvirksomheden, og at sælgeren i vidt undersøges, hvorvidt disse aftaler indeholder omgang friholdes for et senere ansvar på baggrund af Change of control-klausuler, der tillader de oplysninger, som køberen har fået forelagt. medkontrahenten at ophæve kontrakten i tilfælde af ændrede ejerforhold i Den væsentligste ulempe for køberen synes at være Targetvirksomheden; omkostningerne. Afhængig af de konkrete forhold ved9. Miljøforhold; afdækning af Targetvirksomhedens overdragelsen kan en due diligence være meget miljømæssige risici; omfattende, og køberen kan have behov for flere10. Retssager og tvister; herunder også potentielle forskellige rådgivere med deraf følgende høje retssager og tvister; omkostninger.11. Finansieringsforhold;12. Forsikringer; Det er af afgørende betydning for køber, at13. Tilladelser og certificeringer; herunder undersøgelserne foretages tilfredsstillende, idet køber, miljøgodkendelser, ISO-certificeringer, etc.; som nævnt ovenfor, som udgangspunkt vil miste retten14. Skatter of afgifter; herunder gennemgang af til at gøre krav gældende for forhold, der er fremlagt selvangivelser og dokumentation vedr. under den foretagne due diligence, eller for forhold koncerninterne transaktioner etc. som køberen burde have søgt nærmere belyst. Køberen er derfor afhængig af sine rådgiveres evne til4.2 Betydning af due diligence at stille de rigtige spørgsmål og til at vurdere deKøbelovens § 47 vil som udgangspunkt føre til, at fremlagte oplysninger.køberen som udgangspunkt ikke kan rejse krav forforhold, som korrekt og fyldestgørende er fremlagt Ulempen for sælger og for Targetvirksomheden er, atunder due diligence undersøgelsen, eller evt. som der ved en due diligence gives udefrakommendekøberen burde have foretaget yderligere undersøgelser adgang til ellers fortrolige oplysninger omaf. Targetvirksomheden. Dette søges som nævnt VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE | HR JURA | 11
  12. 12. imødekommet gennem mere eller mindre restriktive forhold være garanteret ”som fremlagt for køber”. fortrolighedsaftaler. Sådanne garantier/erklæringer er kendt som ”Disclosures”. Sælger vil se en fordel i at få inddraget 5. Overvejelser om garantier og erklæringer hele due diligence materialet under sådanne Som nævnt ovenfor vil Købelovens § 47 som Disclosures, mens køber vil kunne drage fordel af, at udgangspunkt medføre, at køberen ikke kan rejse krav så få garantier som muligt er omfattet af Disclosures. vedr. forhold, som korrekt og fyldestgørende er fremlagt under due diligence undersøgelsen. Køberen 3. Der kan opstå tvivl om, hvorvidt et forhold har været vil derfor som en yderligere risikoafdækning have en oplyst for køber i forbindelse med en Disclosure, jf. fordel i, at sælger afgiver forskellige garantier eller ovenfor. Såfremt der i due diligence materialet har erklæringer i forbindelse med været antydninger af et problem, om end indirekte, virksomhedsoverdragelsen. som ikke er beskrevet detaljeret, kan risikoen for at foretage yderligere undersøgelser påhvile køber. 4 Da en væsentlig del af virksomhedsoverdragelser har udenlandske parter som deltagere, synes tendensen 4. Når der tales om erklæringer, der som nævnt at være den, at flere og flere garantier og erklæringer afgives på baggrund af sælgers viden, er det finder vej til danske overdragelsesaftaler, som det er væsentligt at have for øje præcis hvilke personers kendt fra lande som især England og USA. viden, som sælger skal identificeres med. Det er således væsentligt, at der netop er tale om de Der sondres begrebsmæssigt mellem garantier og personer, der har kendskab til selskabets daglige erklæringer. En garanti bevirker, at den afgivende part ledelse og andre vigtige emner, der er relevante for den på et objektivt grundlag indestår for, at et bestemt pågældende overdragelse. I mangel på aftale herom, forhold består. Anderledes forholder det sig med en må det ved en substansoverdragelse antages, at erklæring, der afgives på baggrund af partens faktiske ”sælgers viden” omfatter sælgers direktion og viden, og evt. burde-viden. En sælger, der har afgivet bestyrelse. en erklæring, vil derfor kun kunne ifalde ansvar, såfremt erklæringen er brudt, og såfremt sælgeren har handlet 5. Idet virksomhedsoverdragelser antages at være culpøst. I modsætning til en garanti, afgives en omfattet af Købeloven, vil der som ved andre køb være erklæring således på subjektiv basis. en reklamationsfrist på 2 år, såfremt der ikke er aftalt andet mellem parterne. Sædvanligvis vil parterne dog Hvor omfattende et garantikatalog der er behov for, og have taget stilling til dette i overdragelsesaftalen, og i hvilket omfang der alene skal afgives erklæringer, det er normalt, at det aftales, at en sådan frist skal afhænger af forholdene ved Targetvirksomheden samt være på 1 - 3 år fra opfyldelsen af aftalen. Det parternes forhandlingspositioner, og garantikataloget i vurderes, at køber minimum bør kræve, at garantierne den enkelte overdragelsesaftale kan derfor udformes er gældende i en så lang en periode, at vidt forskelligt. Targetvirksomheden kan nå at aflægge ét årsregnskab, da udarbejdelse af et sådan vil indebære Der kan være særlig anledning til at tage stilling til (endnu) en revisionsmæssig undersøgelse af følgende forhold ved afgivelse af garantier og Targetvirksomhedens forhold. Revisionen er en oplagt erklæringer: 3 mulighed til at undersøge, om garantierne og erklæringerne er overholdt. Vedrørende krav, som 1. Det bør overvejes, på hvilket tidspunkt garantier og parterne ikke kan påvirke tidspunktet for hvornår erklæringer skal være opfyldt. Det vil f.eks. være til rejses, f.eks. skatte- og miljøforhold, kan det aftales, at købers fordel, såfremt garantierne/erklæringerne skal garantier og erklæringer omhandlende disse forhold være opfyldt ved aftalens opfyldelse, ”Closing”, og ikke forældes efter lovgivningens almindelige blot ved aftalens indgåelse, ”Signing”, idet sælger forældelsesregler. Det anbefales i øvrigt, at der i således i en længere periode bærer risikoen for, at der overdragelsesaftalen tages stilling til, hvorledes en indtræder forhold, som udgør et garantibrud. sådan forældelse afbrydes. Det normale vil være, at køber skal afgive et skriftligt, specificeret påkrav til 2. Det ses, at garantier/erklæringer afgives som sælger inden forældelsesfristens udløb. værende kvalificeret af købers viden. Således kan et12 | HR JURA | VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE
  13. 13. 6. Regulering af købesummen Closing. Denne fastsættelsesmetode er særligtDet vel nok vigtigste punkt i en anvendelig, hvis parterne ikke kan blive enige om envirksomhedsoverdragelse er fastsættelse af fastsat købesum, hvilket kan være tilfældet, hvis køberkøbesummen, der som udgangspunkt fastsættes på er tvivlende overfor, at virksomheden vil have enbaggrund af værdien af Targetvirksomhedens aktiver fremtidig indtjeningsevne i den størrelsesorden, somog/eller forventningerne til den fremtidige drift og sælger gør gældende.indtjeningspotentiale. En sådan resultatafhængig købesum, som betegnesKøbesummen kan grundlæggende fastsættes på to ”Earn Out”, vil ofte være udformet således, atmåder; købesummen kan opgøres endeligt på en på købesummen eller en del heraf afhænger af, omforhånd aftalt dato, eller købesummen kan aftales som Targetvirksomheden opnår en række nærmereen performancebaseret købesum, hvor købesummens definerede ”Milestones” indenfor fastsatte datoer efterstørrelse gøres helt eller delvist afhængig af Closing. De definerede Milestones vil ofte væreTargetvirksomhedens omsætning efter Closing. finansielle, hvorved betaling af Earn Out afhænger af, at Targetvirksomheden opnår et aftalt driftsresultat eller6.1 Fastsat købesum uden regulering omsætning inden de fastsatte datoer. KøbesummenVed denne metode kan parterne vælge endeligt at kan også bestå af operationelle Milestones, som kanopgøre købesummen på en fastsat dato forud for eller være afhængige af Targetvirksomhedens indgåelse afpr. datoen for overdragelsen. Metoden kaldes for en særlige aftaler mv. Earn Out kan fastsættes som en”Locked Box”, idet købesummen allerede pr. den procentdel af det opnåede resultat eller som et iaftalte dato er låst fast af parterne. Hvis den fastlåste forvejen fastsat beløb.købesum er aftalt pr. en dato, der ligger lang tid forudfor Closing, vil købesummen dog ofte blive forrentet Fordelen ved at anvende Earn Out er, at sælger givesfrem til Closing. et incitament til at drive Targetvirksomheden optimalt frem til Closing samt i en evt. efterfølgende periode,Fordelen ved denne metode er, at parterne på et tidligt hvor sælger skal stå for driften. Samtidig viltidspunkt kender den endelige købesum og derfor ikke købesummen afspejle den faktiske indtjening somskal bekymre sig om usikkerheden og omkostningerne Targetvirksomheden genererer efter overdragelsen.ved en efterfølgende regulering. Særligt kan denneopgørelsesmetode være i sælgers interesse, idet Ulempen er herimod, at sælger bærer risikoen vedsælger således er sikker på at modtage den aftale Targetvirksomhedens drift efter Closing, hvor køberkøbesum og kan disponere i henhold til denne. kontrollerer virksomheden, og at parterne i Earn Out perioden vil have modsatrettede interesser. Sælger vilUlempen ved anvendelsen af Locked Box er, at køber have en interesse i en kortsigtet indtjening forbærer risikoen ved Targetvirksomhedens drift frem til opfyldelse af de aftalte Milestones, idet sælger alene vilClosing, hvor sælger stadig er ejer virksomheden men få del i indtjeningen i Earn Out perioden. Køber vilikke har noget incitament til en optimering af driften. derimod have en interesse i, at der foretages mereDenne ulempe kan afbødes ved, at sælger i langsigtede investeringer, både af hensyn til atoverdragelsesaftalen forpligtes til at drive begrænse betalingen af Earn Out, men også af hensynvirksomheden efter nogle specifikt fastsatte rammer til Targetvirksomhedens fremtidige udvikling.frem til Closing, hvorunder en række beslutningeralene kan træffes med købers samtykke, eventuelt Det er derfor af afgørende betydning for at undgåsuppleret med bestemmelser der giver køber ret til at efterfølgende tvister, at der findes en afvejning af påtræde tilbage fra handlen i tilfælde af, at sælger den ene side sælgers interesse i at bevare en visovertræder sine beføjelser. indflydelse på driften i Earn Out perioden, enten i form af at sælger helt eller delvist står for driften af6.2 Regulering af købesummen virksomheden, eller ved at sælger skal samtykke til ændringer i driften i forhold til driften forud forI praksis vil parterne oftest aftale en fastsættelse af overdragelsen, og på den anden side købers behov forkøbesummen, som helt eller delvist gøres afhængig af en vis manøvrefrihed til at kunne drive den erhvervedeTargetvirksomhedens fremtidige resultater, hvorved virksomhed.købesummen helt eller delvist først erlægges efter VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE | HR JURA | 13
  14. 14. 7. Konklusion efterfølgende regulering. Ved anvendelsen af Ved en virksomhedsoverdragelse skal det som det efterfølgende regulering er det vigtigt, at der foretages første overvejes, om overdragelsen mest fordelagtigt en afvejning af parternes modsatrettede interesser. kan gennemføres som en aktieoverdragelse eller som Sælger vil have en interesse i at bevare en vis en substansoverdragelse, hvilket vil afhænge af indflydelse på driften i virksomheden i Earn Out parternes konkrete forhold. Begrænsningen af købers perioden for at sikre opfyldelsen af de aftalte risici kan tale for en substansoverdragelse, mens Milestones, mens køberen modsat vil have en behovet for indtrædelse i sælgers kontrakter omvendt interesse i, at Milestones først bliver opfyldt på et kan tale for en aktieoverdragelse. Både selve senere tidspunkt for derved at reducere købesummen. overdragelsesaftalen samt processen ved en virksomhedsoverdragelse vil som oftest bestå af en Som det fremgår af denne artikel, er en række mere eller mindre standardmæssige punkter virksomhedsoverdragelse en kompleks proces, hvor men skal selvsagt konkret tilpasses efter mange forhold skal identificeres og reguleres, og der er Targetvirksomhedens forhold samt parternes ønsker som oftest tale om en transaktion med betydelige og forhandlingsposition. konsekvenser for parterne. Det anbefales derfor, at parterne sikrer sig bistand ved rådgivere, der har Et vigtigt og ofte afgørende punkt for erfaring med denne type af opgaver. virksomhedsoverdragelsens gennemførelse er due diligence undersøgelsen, hvor køberen får mulighed for at afdække risiciene ved Targetvirksomheden, og hvor _________________ sælgeren i vidt omgang friholdes for et senere ansvar 1 Advokatsamfundet, Vejledning i gennemførelse af på baggrund af de oplysninger, som køberen har fået forelagt. Køberen vil dog som en yderligere juridisk due diligence, 2002 risikoafdækning ofte kræve, at sælgeren afgiver en 2 Hansen, Johannus Egholm, m.fl., Køb og salg af række garantier, hvor sælger på et objektivt grundlag indestår for, at et bestemt forhold består, eller en virksomheder, 4. udgave, 2009, s. 250 – 251 række erklæringer, som afgives på subjektiv basis, 3 Hansen, Johannus Egholm, m.fl., Køb og salg af dvs. på baggrund af partens faktiske viden, og evt. burde-viden. virksomheder, 4. udgave, 2009, s. 262 - 264 4 UfR 1994.698/2 H Købesummen kan enten aftales som en fast købesum eller, som det ofte er tilfældet, på baggrund af14 | HR JURA | VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE
  15. 15. ER DU OPDATERET I HR JURA? BLIGATORDELTAG I JUC SYMPOSIUM I TIL ORom E IS K V EN EF 40 TE RA K RU ER DD LD A Y NNE OPF Lektio Kr. 19 n er LSE FOR24. februar - 3. marts 2013 Ledsa ekskl. .950 moms .(4 undervisningsdage) ger kr ink . 7.500 l. mom s.Ansættelses- • diskrimination • virksomhedsoverdragelse – herunder denog arbejdsret seneste udvikling • seneste praksis vedrørende incitamentsaf- lønning • konkurrencebegrænsninger – aftalte somPå JUC Symposium i ansættelses- og arbejds- ikke-aftaltret har du en unik mulighed for faglig fordybel- • markedsføringslov og loyalitetse. I Rom modtager du undervisning svarende Den endelig undervisningsplan offentliggørestil 40 lektioner (32 timer) fordelt over 4 dage. først senere, således at det sikres, at alt rele- vant aktuelt stof indgår. Følg med på www.juc.Underviserne stiler efter praktisk anvendelig- dk for udvikling af programmet.hed og ikke mindst fordybning i helt aktuelle Målgruppeemner. Undervisningsformen er varieret meddet formål, at du får det størst mulige udbytte. Advokater, fuldmægtige, jurister, konsulenter,Mulige emner på linjen er bl.a. en workshop HR-professionals, beslutningstagere samtmed udgangspunkt i seneste højesteretsprak- andre, som beskæftiger sig med det ansættel-sis men også emner som: ses- og arbejdsretslige område.• sidste nyt på lovgivningsfronten - herunder Pris vikarloven•• vikarer Kursist kr. 19.950 ekskl. moms• den kommende ændring af ligebehandlings- Ledsager kr. 7.500 inkl. moms Tilmeld dig nu på www.juc.dk eller ring til os har betydning for ansættelse i virksomheder på telefonnummer 39 17 97 90. Du kan også• sygdom og refusion sende en e-mail til juc@juc.dk.• sociale medier og medarbejderne – herun- der loyalitet/decorum• kontrolforanstaltninger i ansættelsesretten Tid og sted herunder med gennemgang af praksis 24. februar til 3. marts 2013• ny EU-dom om handicapbegrebet (7 overnatninger - 4 undervisningsdage)• saglige kriterier ved større afskedigelses- Ergife Palace Hotel i Rom runder - herunder omplaceringspligt (Roms største kongrescenter), ItalienAnerkendteundervisere JACOB GOLDSCHMIDT CHARLOTTE VESTER NIELS WAAGE MORTEN LANGER Advokat og Partner, Elmer Underdirektør, Ansættel- Dommer, Næstformand i Advokat og Partner & Partnere, formand for seschef, Dansk Erhverv arbejdsretten Norrbom Vinding Danske Ansættelsesad- vokater FRUEBJERGVEJ 3 . 2100 KØBENHAVN T: +45 39 17 97 90 . F: +45 39 17 97 91 JUC@JUC.DK . WWW.JUC.DK
  16. 16. HRJURAANSÆTTELSES- OG ARBEJDSRETANSÆTTELSESRETLIGDUE DILIGENCEAF ADVOKAT OG PARTNERNICOLAI HESGAARD Formål Fokus for denne artikel er de ansættelsesretlige Formålet med due diligencen er, at giver køberen af en overvejelser i forbindelse med en juridiske due virksomhed (herefter ”erhververen”) et indblik i de diligence, men det skal nævnes, at det er blevet mere rettigheder og forpligtelser, som påhviler den almindeligt, at der også gennemføres en HR due overtagne virksomhed (herefter ”target”), og at diligence, hvis formål det er at afdække kompetencer, afdække hvilke risici, der er forbundet med at kultur mv. hos medarbejderne i target, så erhververen overtagelsen. Herudover vil due diligencen kunne kan forberede de nødvendige tiltag for at sikre en afdække forhold af betydning for den fremtidige drift succesfuld overtagelse og/eller integration af target. og integration af target i erhververens egen virksomhed. Rapporteringsformater Imens resultatet af en due diligence tidligere var lange Generelt påhviler der en sælger af en virksomhed og deskriptive rapporter, har tendensen de senere år inden indgåelsen af en aftale om salg af virksomheden, været, at erhververen alene ønsker en ”red flag report”, en pligt til loyalt at give køber oplysninger om forhold, hvorved forstås en rapport, hvor kun de væsentligste der har betydning for købers bedømmelse af target, og findings fra den gennemførte due diligence som sælger kender eller burde kende til. Modstykket til rapporteres. Typisk vil der blive fastsat en sælgers loyale oplysningspligt er erhververens beløbsgrænse for, hvad der kan anses for en red flag undersøgelsespligt. Uden at komme nærmere ind på finding. Beløbsgrænsen vil ofte være relateret til de under hvilke betingelser, erhververens minimis-grænsen 2 i overdragelsesaftalen 3. undersøgelsespligt udløses, kan det konstateres, at så godt som alle erhververe gennemfører en form for due Denne ændrede rapporteringsform stiller store krav til diligence af target forud for erhvervelsen 1. kompetencen hos den, der gennemfører due diligencen. Der ses derfor også en tendens til, at den Den ansættelsesretlige del af due diligencen er ansættelsesretlige due diligence forestås af mere sædvanligvis højt prioriteret, da medarbejderne udover seniore medarbejdere. at være en betydelig driftsomkostning også ofte er af væsentlig betydning for targets (fortsatte) succes. Den ændrede rapporteringsform stiller også øgede krav til forberedelserne til due diligencen, idet man16 | HR JURA | VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE
  17. 17. inden undersøgelsen påbegyndes bør få uddybet medarbejderens (fortsatte) motivation for at arbejde ierhververens tanker og bevæggrunde for erhvervelsen, target efter salget.da det vil sikre relevansen af rapporteringen. Det erendvidere relevant at få kendskab til erhververens Kollektive forholdforudsætninger, herunder eksempelvis om erhververen Oplysninger om medlemskab af arbejdsgiverforeninger,har kendskab til danske arbejdsmarkedsforhold eller kollektive overenskomster som target virksomheden erej. Har erhververen ikke kendskab til danske omfattet af herunder lokal aftaler er væsentlige at fåarbejdsmarkedsforhold, vil det ofte være en god idé at indsigt i for en erhverver, idet overenskomstergive erhververen et baggrundsnotat om dansk indeholder forpligtelser, som det som udgangspunkt eransættelsesret, således at rapporteringen fortsat kan vanskeligt at blive frigjort for.holdes på ”red flag” niveau. Samarbejdsaftaler og referater afIndeks og request liste samarbejdsudvalgsmøder for de senest 3 år giver etIndekset er den samlede liste over de dokumenter og godt indblik i samarbejdsklimaet i target, og hvilkeinformation, som stilles til rådighed om target i udfordringer, som target har eller har haft. Ofte vildatarummet med henblik på at kunne gennemføre due referaterne tillige indeholde sygefraværs og anden –diligence-undersøgelsen. Indekset er ofte baseret på statistik.en request liste, som den potentielle erhverver, harsendt til sælgeren. Såfremt target tilkendegiver, at dele Arbejdsmiljøaf de efterspurgte informationer ikke er relevante eller Det bør undersøges, hvorvidt target har etableret denikke eksisterer, giver dette i sig selv værdifuld lovpligtige arbejdsmiljøorganisation og i bekræftendeinformation om target. fald bør kopi af referater fra møder i arbejdsmiljøudvalget/-gruppen gennemgås, daOverordnet kan man inddele de efterspurgte sådanne referater ofte giver et indblik i targetsansættelsesretlige dokumenter og oplysninger i arbejdsmiljø.følgende kategorier, idet enhver request liste/indeksselvsagt bør tilpasses targets virksomhed. Endvidere vil det være sædvanligt at udbede sig oplysninger om arbejdsskader, herunder statistik.Individuelle aftaler Også påbud mv. fra Arbejdstilsynet vil være relevanteDokumenter mv. som bør fremlægges er bl.a. at få fremlagt i datarummet, da sådanne påbud (i detansættelsesaftaler for ledende medarbejdere og omfang de ikke allerede er opfyldte) kan indebære, atnøglemedarbejdere, standard ansættelsesaftaler, alle target skal afholde betydelige omkostninger til atansættelsesaftaler som indeholder change of control opfylde påbuddene.bestemmelser, konsulentaftaler, incitaments- ogbonusprogrammer og fratrædelsesaftaler indgået med Pensionledende medarbejdere og nøglemedarbejdere de Henset til at langt de fleste pensionsordninger isidste tre år. Derudover bør der fremlægges Danmark enten er bidragsbaserede eller i øvrigt eroplysninger om opsigelser og varslede opsigelser fra afdækkede 4, er den pensionsretlige due diligence somledende- og nøglemedarbejdere inden for de sidste tre ofte ikke særlig kompliceret. Dog er det ikke et krav, atår. et pensionsløfte til en direktør er afdækket, hvorfor det er vigtigt at få undersøgt, om target har afgivet etSærlig exit-/transaktionsbonusaftaler er relevante, da pensionsløfte over for direktøren. Tilsvarende er detdisse ofte er indgået med sælgeren (og ikke target) vigtigt at få afklaret, om target har opfyldt sin pligt til atforud for transaktionen. Hvis der ikke tages højde indbetale pensionsbidrag. Erhververen indtræderherfor i overdragelsesaftalen, udsætter target sig for således ikke alene i den fremtidige pligt til at betalerisiko, idet medarbejderne, som er ansatte i target, må pensionsbidrag, men også i sælgerens/targetsantages at kunne rette kravet på betaling af exit-/ eventuelle manglende betalinger af pensionsbidrag 5.transaktionsbonussen mod target i det omfang, atsælger ikke opfylder exit-/transaktionsbonusaftalen.Fra et HR-perspektiv er sådanne aftaler også vigtige,da størrelsen af dem kan have indflydelse på VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE | HR JURA | 17
  18. 18. Tvister ledelsen, ligesom det giver et godt overblik, over hvilke Alle verserende retssager og faglige sager samt tvister vilkår targets ledelse og nøglemedarbejdere har. med nuværende eller tidligere medarbejdere inden for de sidste 3 år bør gennemgås, da omfanget og Ved rapportering af findings, bør der altid knyttes et karakteren af disse giver et godt indblik i targets måde forslag til (en såkaldt recommendation), hvordan at drive virksomhed på, herunder i hvorledes findingen som led i transaktionen skal håndteres og medarbejderne behandles hos target. Endvidere kan om muligt sætte en værdi på findingen. Hvis det f.eks. enkeltstående tvister have vidtrækkende viser sig, at konkurrenceklausulen for en konsekvenser, hvis der er flere medarbejdere, der kan nøglemedarbejder er ugyldig, kan det være relevant at have det samme eller tilsvarende krav, som det den betinge transaktionen af, at der inden signing er aftalt konkrete tvist angår. en gyldig konkurrenceklausul med medarbejderen. Tilsvarende bør erhververen forud for tranaktionens Gennemgangen af materiale gennemførelse have forholdt sig til en eventuel change Udover det i datarummet fremlagte materiale mv., kan of control bestemmelse hos medarbejdere, som man også selv via offentligt tilgængelige kilder skaffe indebærer, at de pågældende som følge af sig relevant information om target virksomheden. transaktionen vil kunne betragte sig som opsagte og/ Eksempelvis kan man på arbejdstilsynets hjemmeside eller fratræde på særligt fordelagtige vilkår. Det ses se, hvilken smiley target har fået. også at target indgår i en koncern, og at eksempelvis pensionsaftalen er indgået for koncernen som helhed. I Det ses stadig oftere, at der af sælger forud for den situation er det vigtigt at få afklaret om target vil transaktionen er udarbejdet en såkaldt vendor due kunne opnå samme (fordelagtige) vilkår hos diligence rapport 6, som udleveres til den potentielle pensionsselskabet, når target ikke længere er en del af erhverver. Formålet med at fremlægge vendor due koncernen. diligence rapporten er, at afkorte due diligence processen, og reducere antallet af requests. Hvis gennemgangen afdækker, nogle potentielle krav, eksempelvis krav i medfør af ligelønsloven eller Et vigtigt led i afdækningen af relevante forhold, er at forskelsbehandlingsloven, bør recommendation være, stille spørgsmål og/eller udbede sig yderligere at sælger i overdragelsesaftalen påtager sig at dokumenter af sælgeren og/eller targets ledelse skadesløsholde (indemnify) erhververen i tilfælde af, at (såkaldte requests). Behovet herfor opstår ofte fordi erhververen måtte blive mødt med krav. Hvis der materialet i datarummet er ufuldstændigt, uklart eller i allerede er rejst krav ved domstolene, kan det være øvrigt giver anledning til supplerende spørgsmål. relevant at kræve, at target hensætter det fornødne Udover muligheden for at stille requests er det beløb til dækning af det pågældende krav (inklusive sædvanligt, at der arrangeres en Q&A session med omkostninger). targets ledelse og relevante HR-personer. Sådanne Q&A sessions er ganske værdifulde, da man derved Ved rapporteringen bør man også have in mente, kan få et godt indtryk af, hvor godt target har styr på hvorvidt den pågældende transaktion skal ske i form af tingene, ligesom der under disse sessions ofte en aktie- eller aktivitetsoverdragelse. Dette har bl.a. fremkommer oplysninger, som ikke er fremlagt i betydning for muligheden for at frasige sig en kollektiv datarummet. overenskomst i medfør af virksomheds- overdragelsesloven, erhververens informations- Findings forpligtelser, og for hvilke medarbejdere der går med Da der som nævnt ovenfor som oftest rapporteres på over i medfør af virksomhedsoverdragelsesloven. ”red flag” basis, vil ikke enhver ansættelsesretlig problematik skulle rapporteres. Selvom det ikke – som Opfølgning udgangspunkt – kan kaldes en finding, er det dog Mange har en opfattelse af at en due diligence rapport almindeligt at udarbejde et skema hvoraf de ofte vil blive stillet op på hylden, når transaktionen er væsentligste ansættelsesvilkår for ledelsen og gennemført, for så kun at blive fundet frem, hvis der nøglemedarbejdere fremgår. Et sådant skema er også efterfølgende måtte dukke ubehagelige overraskelser brugbart, hvis erhververen overvejer, at skifte ud i op i target.18 | HR JURA | VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE
  19. 19. Henset til omkostningerne forbundet med en due vil de minimis være kombineret med en såkaldt basket,diligence bør man som rådgiver hjælpe erhververen dvs. at først når værdien af alle de minimis krav samletmed at nyttiggøre de forhold, som man som rådgiver overstiger basket-værdien, vil erhververen kunne gørehar afdækket. Derfor er det en god idé efter krav mod sælger.transaktionens gennemførelse at give erhververen enoversigt over forhold, der bør løses, og som ikke 3 Det er dog primært i auktionsprocesser, at udkast tilallerede som led i transaktionen er blevet løst (eller blev overdragelsesaftale allerede er udarbejdet påvurderet som ikke-væsentlige for transaktionens tidspunktet for due diligencen-undersøgelsensgennemførelse). Dette kunne eksempelvis være gennemførelse.ajourføring af personalehåndbogen, herunder mail- oginternetpolitik. Tilsvarende kan der være afdækket 4 Firmapensionskasselovens § 1, stk. 1. Undtagelserneforhold, som blot fremadrettet bør hånderes til afdækning fremgår af firmapensionskasselovens § 1,anderledes, eks. udarbejdelse af en bedre stk. 2.standardansættelsesaftale. 5 Erhververen vil dog som udgangspunkt have et_________________ refusionskrav mod sælgeren for manglende indbetalinger af pensionsbidrag.1For en gennemgang af sælgers oplysningspligt ogkøbers undersøgelsespligt i virksomhedsoverdragelser 6 Sælgers formål med at udarbejde en vendor duehenvises til advokat Thomas Gjøl-Trønning og advokat diligence rapport kan bl.a. være at få ryddet op iAnders Rubinsteins artikel i INSPI, nr. 10, 2012. target, således at target fremstår mere attraktiv. En vendor due diligence report kan også forberede2Ved de minimis forstås den værdi et krav mindst skal sælger på relevante problemstillinger, som en potentielhave før, at det kan gøres gældende mod sælger. Ofte erhverver af target vil inddrage i forhandlingerne. HR JURA MAGASINET SÆLGERS OPLYSNINGSPLIGT OG KØBERS UNDERSØGELSES- PLIGT I VIRKSOMHEDS- OVERDRAGELSER ARTIKEL AF ADVOKAT THOMAS GJØL-TRØNNING, OG ADVOKAT ANDERS RUBINSTEIN, BECH-BRUUN I DET NYE NUMMER INSPI, 10 - 2012 WWW.REVIFORA.DK ARTIKLEN KAN DOWNLOADES PÅ WWW.BECHBRUUN.COM VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE | HR JURA | 19
  20. 20. HRJURAANSÆTTELSES- OG ARBEJDSRETDUE DILIGENCE REQUEST LISTEPERSONALEFORHOLDAF REDAKTØR, CAND.MERC.JURANTON KRAEV Due diligence Request Liste - Tryghedsaftale Følgende spørgsmål kan man overveje at tage med i - Tillidsmandsaftale forbindelse med en ansættelsesretlig Due Diligence: - Lokalaftaler, samarbejdsaftaler, mv. - Redegørelse for lokale kutymer - Lederaftalen Kilde: www.advokatnet.dk, Individuelle aftalegrundlag “Køb og salg af virksomheder” af Johannus Egholm Hansen mf., 4. udgave 2009, - Individuelle ansættelseskontrakter samt egen bearbejdning. - Direktørkontrakter - Eksempel på standardkontrakter Organisationsdiagram - Kontrakter, som afviger fra standardkontrakter - Liste over medarbejdere med angivelse af Personalepolitikker, cirkulærer og lign. anciennitet, ansættelsesform, løn og anden gage, tilsagn om fratrædelsesgodtgørelse og oplysning om - Diverse personalepolitikker, cirkulærer og lign. fri bil, computer, telefon, aviser mv. (navn, titel og - Rygepolitik funktion) - Policies - Beskrivelse af nøglepersoner og ledere (navn, titel og funktion) Pensionsforhold Oplysninger om overenskomstforhold, lokalaftaler mv. - Generelle såvel som individuelle aftaler om pension - Redegørelse for evt. uafdækkede pensionstilsagn - Oplysninger om tidligere og nuværende medlemskab af arbejdsgiverforening Oplysning om særligt beskyttede medarbejdere - Hovedaftale - Overenskomster med funktionærer, - Medarbejdere som er på barsel, har anmodet om fuldtidsmedarbejdere og timelønnede ikke- barsel, har oplyst om graviditet, eller har afholdt funktionærer, mv. barsel inden for de seneste 6 måneder20 | HR JURA | VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE
  21. 21. - Tillids- og sikkerhedsrepræsentanter Konkurrencebegrænsende aftaler- Oplysning om medarbejderrepræsentation i bestyrelsen - Konkurrenceklausuler, jobklausuler,- Elever medarbejderklausuler og lign.- Oplysning om hvilke medarbejdere er ansat som fleksjobansatte eller på lign. skånevilkår Konsulentaftaler og lignendeVerserende eller varslede sager Oplysning om skatteforhold- Sager ved Arbejdsretten – processkrifter samt - Al korrespondance vedrørende skattemæssige korrespondance forhold mellem revisor, skattemyndighederne og- Voldgiftssager – processkrifter samt korrespondance virksomheden for det løbende og de seneste [XX]- Afskedigelsesnævnssager – processkrifter samt kalenderår korrespondance - Oplysning om aftale om bruttolønsordninger- Civile domstole – processkrifter samt korrespondance Oplysning om ferieforhold- Ligebehandlingsnævnet, ligelønsnævnet, tvistighedsnævnet – processkrifter samt - Ferie med løn eller feriegodtgørelse korrespondance - Ferietillæg og udbetalingstidspunktet- Påtænkte afskedigelser – korrespondance - Ret til feriefridage- Hvis virksomheden er blevet mødt med et krav om overenskomst fra organisationer, ønskes Oplysning om sygdom korrespondance herom- Korrespondance vedrørende varslede sager af - Oversigt over sygefravær, statistisk ovennævnte karakter - Oversigt over medarbejdere, som har haft sygefravær- Liste over medarbejdere afskediget inden for de i over [XX] dage for det løbende og de seneste [XX] seneste 6 måneder, indeholdende oplysninger om kalenderår anciennitet og begrundelse for afskedigelseArbejdsmiljø Oplysning om immaterielle rettigheder, som tilhører virksomhedernes medarbejdere- Oversigt over arbejdsskader det løbende og de seneste [xx] kalenderår Referater- Tilladelser, forbud og påbud samt dertil knyttet korrespondance - Diverse referater fra diverse udvalg, herunder- Verserende arbejdsmiljøsager samarbejdsudvalg, sikkerhedsudvalg, trivselsudvalg- Oplysning om arbejdsmiljøorganisationen, herunder mv. om arbejdsmiljørepræsentanter fra henholdsvis - medarbejdernes og ledelsens side- Rapporter fra Arbejdstilsynet for det løbende og de seneste [XX] kalenderår- Oplysninger om påtænkte investeringer med henblik på at forbedre arbejdsmiljøetBonus, provisionsaftaler og lignende- Oplysning om optjent, uafregnet bonus/provision- Oplysning om acontoudbetalt bonus/provision- Medarbejderaktie- eller overskudsdelingsordninger- Warrants og optioner VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE | HR JURA | 21
  22. 22. HRJURAANSÆTTELSES- OG ARBEJDSRETVIRKSOMHEDSOVERDRAGELSES-LOVENS BAGRUND OGRETSKILDEMATERIALETAF PROFESSOR, JUR. DR.OLE HASSELBALCH Den 1. april 1979 trådte den særlige lov om Det retlige udgangspunkt var på daværende tidspunkt, lønmodtageres retsstilling ved at en ny ejer ingen forpligtelse havde til at overtage de virksomhedsoverdragelse i kraft (lov 111 21/3 1979). ansatte, og ejerskiftesituationen var i det hele taget Anledningen var direktiv 77/87/EØF blot dækket af et par specialregler i hhv. (”virksomhedsoverdragelsesdirektivet”). medhjælperloven, lærlingeloven og funktionærloven. Anliggendet gav i øvrigt ikke anledning til de store Ved fremsættelsen af lovforslaget (Folketingstidende arbejdsretlige problemer. 1978-79, tillæg A sp. 2753 ff) sammenfattede arbejdsminister Svend Auken hovedindholdet i de nye De dengang (få) fremstillinger inden for dette regler på den måde, at loven skulle sikre fagområde omtaler derfor kun emnet perifert, og fokus lønmodtagerne, således at den, der køber eller på var her mestendels på de konsekvenser, anden måde får en virksomhed overdraget, identitetsændringen kunne have for lønmodtageren umiddelbart indtræder i den tidligere ejers rettigheder med en mulig ret for pågældende til at ophæve og forpligtelser mht. de løn- og arbejdsvilkår, som kontrakten til følge. Se f.eks. undertegnedes består forud for overdragelsen, herunder uanset om Ansættelsesret (1975), s. 179 ff, og for funktionærers der er tale om offentligt ejede eller private vedkommende H.G. Carlsens Dansk Funktionærret (2. virksomheder. Hertil kom bestemmelser, der indebar, udg. 1974), der s. 300 ff også er inde på spørgsmålet at afskedigelse på grund af overdragelse af en om ejerskiftets betydning for funktionærens anciennitet virksomhed ikke skulle anses for rimeligt begrundet, og den særlige regel herom i funktionærlovens § 2, medmindre afskedigelsen skyldes økonomiske, stk. 8. Denne var blevet indført i konsekvens af tekniske eller organisatoriske hensyn, der medfører funktionærlovsbetænkningen af 1947 og fastslog – og beskæftigelsesmæssige ændringer. Endelig foresloges fastslår stadigvæk – at ”såfremt en funktionær regler om, at overdrageren og erhververen skal fortsætter i en virksomhed, efter at den har skiftet ejer, informere de berørte lønmodtagere om en række skal den tid, funktionæren har haft ansættelse i forhold, og om arbejdsgiverens pligt til at optage virksomheden som funktionær før ejerskiftet, forhandlinger med dem om eventuelle foranstaltninger i medregnes ved beregningen af ansættelsestiden”. forbindelse med overdragelsen.22 | HR JURA | VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE
  23. 23. Ingen af de to værker klarificerer i øvrigt stillingen opfattede sit arbejde som værende af rent tekniskderhen, at problemet (naturligvis) kun er aktuelt, karakter, herunder mht. afklaringen af en række afsåfremt der ikke reelt foreligger identitet mellem den direktivets begreber. Et af problemerne var således, atnye og den gamle ”ejer”, i hvilket tilfælde både direktivet flere steder var formuleret med særligeancienniteten og de øvrige ansættelsesvilkår i og forhold i andre EF-lande for øje, og at sprogbrugendermed følger med. Carlsen konstaterer blot, at derfor ikke overalt var umiddelbart anvendelig i enfunktionærlovens regel var nødvendig, fordi lovens dansk referenceramme.anciennitetsprincip bevirkede, at ansættelsesforholdetsophør ved et ejerskifte i mangel af § 2, stk. 8, ville Udvalget overvejede imidlertid i sammenhængen etmedføre, at ancienniteten i forhold til den tidligere par spørgsmål, som siden har fået ganske storarbejdsgiver gik tabt, uanset at funktionæren faktisk betydning i forbindelse med andrefortsatte det nye sted. implementeringslove. Først og fremmest drøftede man således, om implementeringen også skulle kunne findeOm denne forudsætning holder stik, er vel et sted ved kollektiv overenskomst. Og dernæstspørgsmål. En fortsættelse i nøjagtig samme stilling diskuterede man, om lovreguleringen skulle have formkunne nok i mangel af anden aftale mellem af en selvstændig lov, eller ej.funktionæren og den nye arbejdsgiver hævdes at havesom klar forudsætning, at funktionæren bevarede Under hensyn især til, at de af direktivet omfattedeancienniteten. Men med lovens ufravigelige regel blev emner faldt uden for, hvad der reguleredes ved danskeproblemet løst definitivt og var ikke længere kollektive overenskomster, mente udvalget, at det varunderkastet parternes mulige anderledes aftale eller bedst at gennemføre direktivets forskrifter ved lov.uklare, uudtrykte forudsætninger for fortsættelsen. Hertil kom, at Justitsministeriets principielle indstilling var, at EF-direktiver så vidt muligt bør implementeresPå de kollektive overenskomsters område var på denne måde og i uændret form. Herved ville manretsstillingen også enkel - se f.eks. Per Jacobsen, nemlig, mente ministeriet, dels opnå størst muligKollektiv Arbejdsret, 2. udg. 1975, s. 146 ff: Hvis ikke sikkerhed for korrekt implementering, og dels ville mander var tale om overdragelse i omgåelseshensigt, eller opnå sikkerhed for, at EF-domstolens fortolkninger afden fortsatte forpligtelse fulgte af, at der reelt forelå uklarheder i direktivteksten umiddelbart ville væreidentitet mellem den nye og den gamle ejer, havde anvendelige som fortolkninger af den danske lovtekst.overtageren ingen forpligtelse til at indtræde i Denne opfattelse tilsluttede udvalget sig.overdragerens kollektive overenskomstforhold. I relation til spørgsmålet om, hvorvidt der burdeDirektiv 77/87/EØF indebar imidlertid at EF-landene nu gennemføres en selvstændig lov, var udvalget snævertskulle indføre regler om, at en ny arbejdsgiver ikke fokuseret på den konkret foreliggende opgave og togmere bare skulle kunne lade være med at indtræde i ikke højde for fremtidsperspektivet påden gamles forpligtelser over for de ansatte. implementeringsområdet. Man diskuterede således blot muligheden for at indføje reglerne iI pagt med sædvanen blev arbejdsmarkedets parter selskabslovgivningen. Hvad dette angår, fandtinddraget i forhandlingerne om direktivets udformning, Handelsministeriet imidlertid, at selskabslovene aleneligesom de deltog i et efterfølgende udvalgsarbejde på burde rumme bestemmelser om selskabsretligedansk grund om udarbejdelse af forslaget til den forhold, og at et arbejdsretligt direktiv derfor ikke hørtenødvendige gennemførelseslovgivning. Dette hjemme i dér. Hertil kom, gjorde ministerietafkastede en rapport på 92 sider (maj 1979) fra opmærksom på, at direktivet også omfattedeudvalget. Stort set var der enighed i dette, og ulovregulerede selskabsformer og personligt ejedelovforslaget kom i pagt med denne enighed til at svare virksomheder, hvis forhold ikke reguleredes af dennetil rapportens forslag blot med tilføjelse af en speciel lovgivning.regel for lærlinge m. v., samt enikrafttrædelsesbestemmelse. Det er bemærkelsesværdigt, at udvalgets kommissorium var så snævert, at deltagerne ikke komUdvalget havde fået i opdrag blot at omskrive ind på – men tilsyneladende heller ikke vardirektivets tekst til dansk ret, hvorfor man fortrinsvis opmærksom på - at man stod over for et nogle VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE | HR JURA | 23
  24. 24. ganske centrale problemstillinger af mere principiel bestemmelser, der regulerer forholdene på karakter: arbejdspladsen, herunder, pauser, opsigelsesvarsler, tillidsmandsregler, regler for behandling af Der er således et principielt problem mht. stridsspørgsmål m.v. Medlemskab af EF vil ikke mulighederne for overhovedet at implementere et indebære forpligtelse til at ændre på disse forhold.” direktiv via en kollektiv overenskomst efter dansk model. Hverken en dansk overenskomst, enkelte Som bekendt gik det anderledes, og det kan vel i dag overenskomstklausuler eller overenskomsttolkningen siges, at det på tidspunktet for behøver som bekendt have et skriftligt fundament, virksomhedsoverdragelseslovens givelse var omtrent hvorfor det kan være uhyre vanskeligt for sidste udkald, hvis man skulle nå at få indpasset den udenforstående at vide, hvad der egentlig ligger i danske ansættelseslovgivning i en samlende ramme, overenskomsten. En dansk overenskomst kan derfor som på en hensigtsmæssig måde kunne absorbere de teknisk EU-retligt set slet ikke være gyldigt fællesskabsretlige regler, der senere måtte komme, i et implementeringsredskab. velordnet system. Et forsøg i denne retning strandede da også under et udvalgsarbejde i Arbejdsministeriets Denne problematik var også ladet ude af synsfeltet i regi i begyndelsen af 1990-erne – givetvis ikke mindst forbindelse med udarbejdelsen af den tidligere på grund af den uoverskuelighed, der allerede implementeringslovgivning. Ved udfærdigelsen af dengang var oparbejdet, og som gjorde det ligelønsloven og ligebehandlingsloven blev det således uoverkommeligt for udvalgets medlemmer at overskue blot slået fast, at hvor ligestillingen var indført ved det, de stod over for. kollektiv overenskomst, skulle det have sit forblivende herved. Og ej heller i forbindelse med gennemførelsen Så vidt ses var ingen af organisationerne endsige af reglerne om kollektive afskedigelser – som blev aktørerne på den folketingspolitiske scene imidlertid indføjet i lov om i arbejdsformidling og interesseret i at tage dette spørgsmål op. Det berørtes arbejdsløshedsforsikring – var emnet fremme. Det således vel i forelæsningen, som knyttede sig til den skulle ikke desto mindre i konsekvens af udviklingen i afhandling, der konstituerede ansættelsesretten som antallet af direktiver vise sig at blive særdeles juridisk disciplin, nemlig ovennævnte fremstilling påtrykkende i de følgende årtier. Ansættelsesret fra 1975. Og det bragtes i forlængelse heraf internt på banen i DA. Men der komme ikke Et andet principielt problem var, hvorvidt der burde noget ud af det, givetvis fordi fremtidsperspektivet i etableres en (selvstændig) lov om problemstillingen var uoverkommeligt på et tidspunkt, virksomhedsoverdragelse eller en samlende lov om hvor næsten alle var fuldt og helt fokuseret på, at løn- ansættelsesforhold som sådan, hvori og arbejdsvilkårene skulle reguleres af de kollektive virksomhedsoverdragelsesreglerne så blev indføjet. parter selv. Lovgivningens tekniske indretning Sidstnævnte mulighed var slet ikke oppe i udvalget. bortdefineredes derfor som et underordnet teknisk/ juridisk anliggende. Det var ikke mindst efter vor indtræden i EF forudseeligt, at det ville komme til en EF-retlig Endelig repræsenterer loven en tendens, som senere regulering af arbejdsretlige anliggender, lovgiver ikke skulle blive meget markant, og som efterhånden er førhen havde beskæftiget sig med. Et internationalt blevet en ganske stor belastning for det økonomisk fællesskab af den art, der her var tale om, ansættelsesretlige systems funktionalitet: I stedet for at lader sig nu engang ikke praktisere, medmindre løn- ophæve eksisterende regler, som overlappede den nye og arbejdsvilkårene i medlemsstaterne underkastes en lov, opretholdt man den hidtidige bestemmelse i vis koordinering. Dette aspekt lodes imidlertid funktionærlovens § 2, stk. 8. Gevinsten herved var kun konsekvent ude såvel i diskussionerne om vor den beskedne, at også visse situationer, som ikke er indtræden i EF som i årene efter, hvor mantraet omfattet af virksomhedsoverdragelsesloven, for tværtimod var, jf. DA’s og LO’s tilkendegivelser til funktionærers vedkommende opsamles af vælgerne, at ”vore nødder knækker vi selv”. Som det funktionærloven. Reglen heri favner i parentes også hedder i Arbejdsgiverforeningens pjece bemærket også et ejerskifte, der ikke beror på ”Arbejdsgiverne og EF” fra 1972. ”VORE "overdragelse" i virksomhedsoverdragelseslovens OVERENSKOMSTER indeholder en lang række. forstand - således retsforfølgning herunder24 | HR JURA | VIRKSOMHEDSOVERDRAGELSER OG PERSONALE

×