El Fideicomiso en República Dominicana: Aspectos Esenciales

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Aspectos Esenciales del Fideicomiso. Puntos de contacto de la normativa dominicana con otras legislaciones latinoamericanas. Sus características definitorias frente a otras figuras jurídicas. Sus particularidades operativas. Tipologías. Alcance de sus efectos. Ventajas frente a otras operaciones jurídicas e instrumentos financieros tradicionales. La Administración Fiduciaria en la cultura Latinoamericana.

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  • Los felicite por este resumen jurídico de gran interés para La República Dominicana
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El Fideicomiso en República Dominicana: Aspectos Esenciales

  1. 1. Aspectos Esenciales del Fideicomiso Dominicano Aquiles Calderón
  2. 2. Examen de los Elementos del Fideicomiso Dominicano Aquiles Calderón
  3. 3. Patrimonio Fideicomitido Fideicomitente FideicomisarioFiduciario Esquema Funcional del Fideicomiso Comité Técnico u Organismo equivalente
  4. 4. Comparación del Fideicomiso con los contratos mediante los cuales se entregan bienes o derechos Fidecomiso Venta Donación Préstamo Depósito Sociedad Arrendamiento
  5. 5. Puntos de Conexión con otras legislaciones, en aspectos especiales • Argentina: El fideicomiso se introduce en el marco de una ley para el desarrollo inmobiliario; • Colombia: Se faculta el ejercicio de la actividad fiduciaria a empresas de objeto exclusivo; • Costa Rica: Se establece un mecanismo de regularización en caso de que lleguen a coincidir las calidades de fiduciario y fideicomisario; • México, Honduras, Perú: Se consagra legislativamente el funcionario que tiene a su cargo la representación del fideicomiso (delegado, gestor, factor fiduciario); • Panamá: Se admite el fideicomiso sucesivo; • Uruguay, Argentina y Ecuador: Especializan el fideicomiso financiero, similar al fideicomiso de inversión en la legislación dominicana.
  6. 6. Los bienes que conforman el patrimonio fideicomitido están afectados al fin perseguido No se confunden con los demás bienes de las partes No forman parte de la prenda general de los acreedores… Solo responden de las obligaciones del fideicomiso Los bienes en fideicomiso no están al alcance de los intereses externos al fideicomiso…
  7. 7. Patrimonio autónomo Patrimonio separado Inembargable Contabilidad separada… Cada Fideicomiso es un mundo aparte…
  8. 8. El Fideicomiso Ventajas sobre Operaciones Tradicionalmente Utilizadas en República Dominicana
  9. 9. Ventajas del Instrumento del Fideicomiso Confianza del público Seguridad de la inversión Versatilidad en los usos Transparencia en el manejo de recursos Flexibilidad para adaptarse a cualquier propósito
  10. 10. Ventajas Frente a los Esquemas Societarios y las Operaciones Financieras Típicas Fideicomiso Sociedades Comerciales Garantías • Fianza • Prenda • Hipoteca Intermediación Financiera Vs. Vs. Vs.
  11. 11. Ventajas con Relación a los Mecanismos de Garantía Facilita el acceso al crédito Mayor seguridad y eficacia de la garantía No exige procesos judiciales Procedimientos ágiles y sencillos Ventajas económicas Combina en una sola operación las ventajas de las garantías reales y personales • En su constitución • En su ejecución • En cuanto a penalidades o castigos
  12. 12. Combina las ventajas de las Garantías Reales y Personales y las Supera… La HipotecaLa fianza La Garantía Constituye un Patrimonio Autónomo Inembargable Fácil de constituir, difícil de Conseguir… Formalista Rígida Si se consigue regularmente no sirve… y encima más costosa?
  13. 13. Ventajas del Fideicomiso en el Ámbito Financiero El fideicomiso complementa el rango de servicios de las entidades de intermediación, no implica una ¨auto- competencia ¨ Las Operaciones Fiduciarias no afectan los Estados Financieros de la Entidad (Contabilidad Separada) Genera ingresos por concepto de tarifas por servicios y gestiones administrativas No recarga los costos administrativos por efecto de provisiones relativas a los riesgos típicos de la intermediación financiera
  14. 14. Garantía a Requerimiento y/o Cuenta Escrow El fideicomiso como instrumento de garantía presenta las ventajas de la cuenta escrow maximizadas. En la cuenta escrow los valores se mantienen en calidad de depósito. El depositante sigue siendo el propietario de los fondos La operación resulta más vulnerable, especialmente frente a los embargos u oposiciones…
  15. 15. Comparación con las Sociedades Comerciales Sociedades Fideicomiso
  16. 16. Ventajas para la Inversión del Estado *Viabiliza Esquemas de Alianza Público-Privados Idóneos; *Permite la Presencia del Estado en el Discurrir del Proyecto; *Potencializa la Posibilidad de que el Estado contribuya al desarrollo socio-económico y al mismo tiempo derive mayores beneficios políticos de sus iniciativas y proyectos… *El concesionario cuenta con limitadas opciones de financiamiento, apalancamiento o asociación; *Resulta difícil armar un esquema de alianzas transparente y beneficioso para el Estado; *El Estado simplemente delega la ejecución y administración de la obra; *El Estado pierde incidencia y control sobre la obra… Fideicomiso Concesión
  17. 17. Tendencias del Mercado Varios Proyectos de Fideicomiso para Vivienda de Bajo Costo se encuentran en Gestación Las estadísticas internacionales muestran un crecimiento progresivo y diversificación de la actividad fiduciaria Existe un manifiesto interés y dinamización del mercado de valores dominicano. El mercado financiero dominicano se viene inclinando a la prestación de servicios fiduciarios de forma combinada, entre entidades de intermediación financiera y fiduciarias de objeto exclusivo, con la posibilidad de generar ofertas complementarias de productos y servicios.
  18. 18. ESTADÍSTICAS FIDUCIARIAS 47% 14% 27% 3% 2% 7% Tipos de Fideicomisos mas Utilizados Año 2010 Inversión Garantía Administración Titularización Inmobiliarios Otros
  19. 19. ASPECTOS ESENCIALES DEL FIDEICOMISO DOMINICANO Modalidades Implementación Administración de los Riesgos
  20. 20. Fideicomiso Vs. Contratos Traslativos de Propiedad Compraventa Transferencia de propiedad a cambio de un precio de venta El comprador tiene interés en ejercer su derecho en beneficio propio (Animus Domini) Donación Transferencia de la Propiedad a título gratuito Intención Liberal (Animus Donandi) Aportes Sociales Todos los socios aportan bienes Interés de Compartir las ganancias y las pérdidas Affectio Societatis Fideicomiso No hay pago de precio: La contrapartida es una obligación de hacer La finalidad es convencional Los bienes están afectados a los fines del fideicomiso El fiduciario adquiere el derecho de propiedad, pero los bienes no entran en su patrimonio
  21. 21. Modalidades Fideicomiso de Planificación Sucesoral Fideicomisos Culturales, Filantrópicos y Educativos Fideicomiso “de Inversión” Fideicomiso de Inversión Inmobiliaria y Desarrollo Inmobiliario Fideicomiso de Oferta Pública de Valores y Productos Fideicomiso de Garantía Fideicomiso Público
  22. 22. Modalidades de Fideicomiso Permite la planificación y organización del patrimonio sucesoral Facilita la distribución de la herencia patrimonial y el cumplimiento de la voluntad del decujus. Esta sujeta a las restricciones sobre reserva hereditaria La disposición sobre la parte reservada está sancionada con la reducción Fideicomiso de Planificación Sucesoral
  23. 23. Modalidades del Fideicomiso Fideicomisos Culturales, Filantrópicos y Educativos Se dirigen a labores caritativas. Pueden tener duración indefinida. Tratamiento Fiscal equivalente a las asociaciones sin fines de lucro. Se extinguen por orden judicial
  24. 24. Modalidades de Fideicomiso Fideicomiso “de Inversión” Tienen por “finalidad principal, la inversión o colocación, a cualquier título, de sumas de dinero de los “clientes” Solo pueden administrados por administradoras de fondos e intermediarios de valores
  25. 25. Modalidades de Fideicomiso Fideicomiso de Inversión Inmobiliaria y Desarrollo Inmobiliario Su objetivo primordial es “la inversión en proyectos inmobiliarios Puede abarcar las distintas fases de un proyecto de construcción Puede tratarse de proyectos de construcción con fines de administración, venta, o arrendamiento Puede tener por objeto la adquisición de inmuebles para la generación de plusvalía Cuando se trata de proyectos para viviendas de bajo costo están favorecidos con incentivos fiscales
  26. 26. Modalidades de Fideicomiso Mediante este se emiten valores de fideicomiso, con cargo al patrimonio fideicomitido, que podrá estar compuesto por cualquier modalidad de fideicomiso. Está dirigido al mercado de valores Fideicomiso de Oferta Pública de Valores y Productos
  27. 27. Modalidades de Fideicomiso Fideicomiso de Garantía Los bienes que conforman el patrimonio están afectados como garantía de una obligación. El fiduciario administra, gestiona y ejecuta los bienes dados en garantía. El procedimiento para la realización o ejecución de la garantía será el establecido en el acto constitutivo del fideicomiso
  28. 28. Modalidades de Fideicomiso Fideicomiso Público Se crea con recursos del Estado Tiene por finalidad el desarrollo o ejecución de obras de interés colectivo Puede conformarse con la intervención o participación de inversionistas privados
  29. 29. Principales aspectos relativos a la estructuración y ejecución del negocio que deben ser atendidos: Aspectos Generales Transferencia de Bienes y Derechos Rol del Fiduciario Patrimonio Remuneración Normas Imperativas Ejecución Terminación Causas Obligaciones
  30. 30. Si pero son diferentes…
  31. 31.  Para mitigar este riesgo es importante desarrollar una labor de difusión y concientización sobre la figura del fideicomiso, sus usos, sus ventajas y los riesgos envueltos… Para el mercado dominicano el fideicomiso es un bicho raro… En Republica Dominicana el Fideicomiso, es un bicho raro, cuya existencia comienza a hacerse patente con la aprobación y promulgación de la Ley 189-11. De modo, que el propio desconocimiento de la figura es uno de los principales obstáculos a vencer, en el marco de una adecuada administración de los riesgos fiduciarios…
  32. 32. Aspectos Operativos Fundamentales a Considerar: Funciones del Comité de Análisis de Negocios Fiduciarios Análisis del Riesgo por cada Operación Cumplimiento Normativo Definición y Evaluación de Productos Administración y Archivo de Documentos
  33. 33. Procesos de Autoevaluación Riesgo Categoría de ese Riesgo Impacto Frecuencia Nivel de criticidad Efectividad del control diseñado Riesgo neto RiesgoTotal
  34. 34. La ejecución del fideicomiso: Resulta determinante: • Analizar adecuadamente la viabilidad y factibilidad económica del negocio; • Asegurarse de que se cuenta con el personal y los recursos necesarios para cumplir la encomienda; • Examinar y conservar adecuadamente toda la documentación pertinente, tanto de forma física como a través de sistemas tecnológicos avanzados; • Establecer criterios de fijación de honorarios, de manera ordenada y bajo patrones de rentabilidad. En ese sentido se ha contemplado un mínimo aplicable y tarifas porcentuales de acuerdo al valor del patrimonio fiduciario. • Establecer patrones de eficiencia de acuerdo al tamaño del negocio, su grado de concentración y la productividad de los recursos, en consonancia con indicadores internacionales; • Procurar la alineación del negocio de forma que los ingresos a percibir estén acordes al volumen, naturaleza de los negocios y a los riesgos involucrados.
  35. 35. En definitiva un adecuado modelo de administración de riesgos debe permitir: Identificar y evaluar el Riesgo Medir su Impacto y Frecuencia Canalización ágil y eficaz de la información Control, ya sea previniendo, suprimiendo o asumiendo los riesgos. Monitorear la administración y Supervisión de los Riesgos Introducir los ajustes y correctivos de lugar
  36. 36. Autor: Aquiles Calderón Muchas Gracias!!!! Abogado. Profesor Universitario, niveles de Grado y Maestría. Socio Fundador de la Firma Calderón & Del Carpio. Lic. en Economía. Experiencia como Funcionario Entidad de Intermediación. Especialidad en Administración Fiduciaria Internacional. Postgrado en Relaciones Internacionales y Servicio Exterior. Postgrado en Derecho Civil. Postgrado en Derecho Penal. Máster en Derecho Privado, Francés, Europeo e Internacional (Panthèon-Assas París II- Sorbona). Especializado en la práctica del Derecho Civil y Comercial, con una concentración en Legislación Monetaria y Financiera, Negocios Fiduciarios, Derecho Inmobiliario, Convenios Empresariales y Litigios Judiciales. Articulista. Director de la Red Fiduciaria de las Américas. acalderon@cdclegal.com Abc.calderon@gmail.com

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