Evolucion historica del derecho comercial en general y en colombia2

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Evolucion historica del derecho comercial en general y en colombia2

  1. 1. EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO COMERCIAL GENERAL Y EL DERECHO COMERCIAL COLOMBIANOINTRODUCCIONPara poder comprender muchas de los principios e instituciones y el por qué de sufuncionamiento en el Derecho Comercial actual, es necesario saber el origen y laevolución a través de la historia de esta rama jurídica de Derecho Privado.Es por lo anterior que éste trabajo tiene la finalidad de hacer un breve recorrido alo largo del tiempo, desde la época romana hasta la actualidad, resaltando losmomentos más importantes tanto a nivel mundial como en Colombia.ORIGEN Y EVOLUCION DEL DERECHO COMERCIALSi bien es cierto que muchas de las instituciones en la mayoría de las ramas delDerecho actual tuvieron su remoto origen en Roma, no ocurrió lo mismo con elDerecho Mercantil o Comercial, al menos tal cual se conoce hoy día.Esta ausencia de regulación jurídica en las relaciones comerciales de la épocaromana, la doctrina mercantilista la atribuye a dos razones: la primera razóndescansa sobre el hecho que la economía romana se basaba en el agro, haciendoque los comerciantes fueran una clase social subalterna sin calidad de ciudadanosromanos y sin ningún tipo de influencias políticas. La segunda razón, esmeramente jurídica, ya que el derecho civil romano era el adecuado para la épocay por su flexibilidad y su carácter universal, era suficiente para aplicarlo en lasrelaciones patrimoniales y personales del momento; lo anterior no implica que nohayan surgido esporádicamente normas e instituciones de carácter comercial,pero nunca llegaron a organizarse en un sistema de normas cuya única funciónfuera regular las materias en asuntos mercantiles.
  2. 2. Superada la Edad Antigua, comienza la Edad Media y es precisamente aquídonde se origina el Derecho Comercial.Debido al desarrollo económico (feudalismo) y los cambios políticos (caída delImperio Romano e invasiones bárbaras entre otros) y sociales en la tempranaEdad Media, conviven distintos sistemas jurídicos que evolucionaron de maneraimpar, siendo los más importantes: el Derecho Romano o Común (carecía deflexibilidad), el Derecho Germánico (muy formalista) y el Derecho Canónico (hostilal comercio). A pesar de la existencia de dichos sistemas, ninguno se adaptaba alas necesidades del tráfico mercantil que renacía con mayor fuerza en ciudadesdel Mediterráneo y es entonces cuando los mismos comerciantes fueron formandosu propio derecho basado en las prácticas uniformes y reiteradas en el tiempo,generando entonces las costumbres con un poder suficiente para regular lasrelaciones mercantiles; en otras palabras, surge un derecho separado, elaboradopor los comerciantes y para los comerciantes fundamentado en la costumbre.En este punto es menester resaltar la importancia que tuvieron las corporaciones(asociaciones) de comerciantes dentro de las cuales, los usos y las costumbrescomerciales (consuetudinarios) se completaron con los estatutos (escritos); lavinculación del comerciante en dichas corporaciones se realizaba mediante lainscripción en el Liber mercatorum y en virtud de dicho acto se adquiría laverdadera calidad de comerciante, aceptando de esta manera, el sometimiento alas normas comerciales y a la jurisdicción de dicha institución. Tal vez una de lasfunciones más importantes de las corporaciones era que hacían las veces detribunales especiales para dirimir las diferencias surgidas entre sus agremiados,constituyendo así la llamada jurisdicción consular, diferente a la jurisdicciónordinaria estatal. En estos tribunales especiales la justicia era aplicada por loscónsules que, desde luego, también eran comerciantes aunque no versados enDerecho; sin embargo, como se aplicaban los usos y las costumbres para resolverlas diferencias, dichos cónsules o jueces comerciantes estaban en todas lascondiciones de fallar.
  3. 3. Finalizando la Edad Media e iniciando la Edad Moderna, surgen las primerasmanifestaciones doctrinales encabezadas por Benvenuto Stracca quien, con suobra “Tratado sobre comercio y el comerciante”, precisó los conceptos que deforma empírica habían sido elaborados por los comerciantes o reconocidos por lajurisprudencia de la jurisdicción consular.Con la aparición de estas doctrinas, nace entonces la primera manifestaciónlegislativa del derecho comercial con las Ordenanzas de Bilbao dictadas por el reyFelipe II de España en 1560, en donde se regularon además el derecho marítimo yel derecho de seguros. Más de un siglo después, en 1673, aparece la segundamanifestación legislativa con las Ordenanzas de Luis XIV que reglamentaron elderecho terrestre, el derecho marítimo y dejaron vigente el estatuto de loscomerciantes.Con la llegada del Iluminismo y la Revolución Francesa, el feudalismo imperanteen la Edad Media queda virtualmente abolido, ya que dichos movimientos calabanen el pueblo y en sus legisladores los ideales de libertad, igualdad y fraternidad.Estos tres principios hacen que la nueva doctrina vea las corporaciones como unrégimen de castas contrarias a la igualdad de todos los ciudadanos ante la ley yterminan desapareciendo de manera definitiva en Francia por mandato de la LeyLe Chapellier expedida en 1791.Hasta este momento, toda la evolución delderecho comercial tenía un carácter meramente subjetivo, ya que iba encaminadoexclusivamente a los actos de los comerciantes, es decir a las personas quegozaban de éste título mediante la inscripción.La nueva doctrina, mediante el Código de Napoleón, instituye regular lasrelaciones surgidas de los actos de comercio, reemplazando entonces el criteriosubjetivo anteriormente nombrado, por un criterio objetivo; es decir, ya no regulabaactos exclusivos de los comerciantes, sino que regulaba las relaciones surgidas deactos mercantiles realizados por cualquier persona.El Código Napoleónico enumeró catorce actos de comercio y, gracias a lascircunstancias históricas dentro de las que se expide, se favorece su difusión y su
  4. 4. imitación en países como España, Alemania, Suiza e Italia entre otros, de loscuales vale la pena mencionar algunos aspectos importantes.En España, las Ordenanzas de Bilbao se reemplazaron por un Código redactadopor don Pedro Sáenz de Andino en 1829, el cual tuvo en cuenta tanto el criterioobjetivo como el criterio subjetivo sobre el derecho mercantil.En Alemania por su parte, se logró unificar la legislación comercial en el Código de1861 y, en 1900 se dictó un nuevo Código que rigió hasta 1942 y que adopta elcriterio subjetivo.En Suiza en el año de 1881 se dicta la ley federal del derecho de las obligaciones,incorporándose al Código Civil en 1911, fusionando de esta manera el DerechoCivil con el Derecho Comercial; sin embargo esta fusión fracasa con la reforma de1937, ya que se desprenden del Código aspectos exclusivamente comerciales.Italia por otro lado, expidió un Código de Comercio en 1882, denominado “Códigode Derecho Privado” que rigió hasta 1942 y que se caracterizó básicamente porconfundir figuras del Derecho Civil con figuras del Derecho Comercial e incluir losprincipios corporativos del fascismo, dejando por fuera normas exclusivas dederecho marítimo, quiebra y aspectos cambiarios.Hasta este punto, se habla del derecho comercial dentro de un marco generaldenominado derecho continental; pero no es el único sistema, ya queuniversalmente existe otro denominado derecho anglosajón del cual es precisomencionar algunos aspectos de manera general.El derecho anglosajón durante su evolución estuvo compuesto por cuatroinstituciones: la Civil Law, que era una reproducción del derecho romano; laCommon Law o también denominada Derecho Común o Consuetudinario, querecopiló la costumbre mercantil mediante el sistema de precedentes judiciales; laEquity Law, que eran tribunales que acogían parte de cada uno de lasinstituciones anteriores, basándose en fallos de conciencia para lograr un pocomas de equidad; y la Statue Law, que no era más que un derecho normativoemanado directamente del Parlamento. Durante el curso de la historia y hasta hoy,
  5. 5. sobrevivió el Common Law o Derecho Consuetudinario, desapareciendo el CivilLaw, absorbiendo el Equity Law y teniendo como fuente excepcional la StatueLaw.A pesar de los importantes avances y diferentes codificaciones que tuvo elDerecho Mercantil durante todas las etapas anteriormente explicadas, en 1882 elconnotado y famoso tratadista de Derecho Comercial y fiel seguidor de la doctrinasuiza, Cesare Vivante, adopta y expone una tesis argumentando que en el ordenjurídico privado no hay más que sólo un tipo de obligaciones, en el que se puedeencuadrar las variantes tanto civiles como mercantiles.Los opositores a la unificación propuesta por Vivante, a los cuales el famosotratadista se sumó en 1921, argumentaron a favor de la existencia de un Códigode Comercio diferente del Código Civil, basándose en: las diferencias en elmétodo de formación de ambos ordenamientos; ciertos aspectos del DerechoComercial exigen una disciplina distinta a la que les brinda el Código Civil demanera general; la internacionalización del Derecho Mercantil choca con elcarácter nacional de los Códigos Civiles; entre otras.En la Era Contemporánea, la doctrina mercantilista definitivamente se inclina haciaun derecho regulador de las relaciones económicas, mezclando criterios tanto delderecho público como del derecho privado.De hecho, los esquemas clásicos del derecho mercantil se han visto afectados,transformados y orientados, desde el siglo XX hasta hoy, a nuevas formas yprocedimientos por diferentes razones, entre las cuales sobresalen:-El fenómeno de “publificación del derecho privado”, que no es más que unamuestra clara de intervencionismo y dirigismo que el Estado asumió para dirigir laeconomía (prueba de este fenómeno, son las empresas industriales y comercialesdel Estado y los estatutos excepcionales formulados para ciertos comerciantes).-El surgimiento del “derecho de las comunidades” a causa del desarrollo de losacuerdos de integración económica de los Estados.
  6. 6. -El desarrollo de las comunicaciones, la computación y la genética que hansignificado el motor de las actividades mercantilistas a nivel mundial y de ciertamanera han facilitado el intercambio mercantil, desmaterializándolo.HISTORIA DEL DERECHO COMERCIAL COLOMBIANOInicialmente durante el periodo colonial, en el Virreinato de la Nueva Granada seaplicaban las normas comerciales dictadas por la Corona española, entre las quese incluyen las Ordenanzas de Bilbao, las Ordenanzas de Luis XIV, la NovísimaRecopilación y la Recopilación de Indias.Luego, en la época de independencia y por mandato expreso de la Constitución de1821 en su artículo 188, se dispuso que quedaran vigentes las reglas mercantilesde la Colonia para evitar confusiones. Al poco tiempo, la ley del 13 de mayo de1825, que además de regular todo lo referente a la competencia de juzgados ytribunales civiles, estableció que en materia comercial se aplicaran las leyes ydecretos dictados por las Ordenes, el Congreso, las Cédulas, las Ordenanzas deBilbao, la Recopilación de Indias y las Siete Partidas de España.Ya en 1853, se dictó el primer Código de Comercio, que derogó toda la legislaciónanterior (especialmente las Ordenanzas de Bilbao) y a su vez se apoyó en elCódigo de Comercio español, tomando todo lo referente al comercio tantoterrestre como marítimo y a la quiebra en cuanto a lo penal y concursal. EsteCódigo duró escasos 5 años.En el año de 1863, cuando se estableció el régimen federal, cada Estado tuvo lafacultad de dictar su propia normatividad comercial terrestre, dejándole a la Naciónla facultad de expedir el Código Marítimo; fue el Estado de Panamá el primero enredactar su Código Terrestre en 1869, inspirado en el Código de Chile.En 1886, superado el régimen de las confederaciones, se establece el Estadounitario, surgiendo entonces la necesidad de unificar la legislación, dejandovigente el Código Terrestre del Estado de Panamá y el Código Marítimo de 1870.Entre 1887 y 1971 se dictaron muchas leyes sobre compañías de seguro,
  7. 7. establecimientos de crédito, bolsas de valores, corporaciones financieras, bancos,cámaras de comercio, registro mercantil, y demás instituciones de carácterenteramente mercantil. A pesar de lo anterior, no se había expedido un soloCódigo que reuniera toda la actividad comercial.Es por lo anterior que en el año 1958 y ante la ausencia de un Código deComercio unificado, se presentó un proyecto completo para ponerlo aconsideración del Congreso; diez años después, en 1968, se creó una comisiónrevisora de dicho proyecto, comisión que a su vez, en 1970 presentó un proyectoque fue el que se terminó presentando a la consideración del gobierno, con ciertasdiferencias y retoques sobre el presentado inicialmente en 1958.Finalmente y fundamentándose en todo el trabajo realizado desde 1958 en arasde unificar la legislación mercantil, el gobierno nacional expidió el 27 de marzo de1971 el decreto 410, que contiene el Código de Comercio vigente hasta hoy.Pero como el Derecho no es estático como tampoco lo es el mundo, las diferentescondiciones jurídicas y comerciales del país se han venido modificando pormuchas disposiciones especiales, dentro de las que cabría mencionar las masrecientes, tales como:  La Ley 222 de 1995 mediante la cual se modifica el Libro II del Código de Comercio y se expide un nuevo régimen de procesos concursales.  La Ley 527 de 1999 en donde se definió y reglamentó el acceso y uso de los mensajes de datos, del comercio electrónico y de las firmas digitales, haciendo de esta forma que el país ingresara al comercio electrónico.  La Ley 116 de 2006, que reemplaza a la Ley 550 de 1999 y que reconoce la función social que tienen las empresas en la economía, al disponer un régimen que promueve la reactivación empresarial, estableciendo a su vez un régimen de insolvencia empresarial.
  8. 8. CONCLUSIONESComo se puede deducir, definitivamente el Derecho Comercial actual, visto comoun derecho especial, tiene su remoto origen en la Edad Media en los famososestatutos medievales que son la fuente de gran parte de las instituciones típicasde Derecho Mercantil (letra de cambio, sociedades comerciales, quiebra, negociosbancarios, entre otros).A lo largo de toda la historia, se observa cómo el Derecho Mercantil ha pasado pordistintas etapas, tratando de adaptarse a los cambios (en especial de tiposeconómicos y tecnológicos), creando diferentes instituciones tales como la nuevaLex Mercatoria, integrada tanto por las costumbres internacionales como por losPrincipios sobre Contratos Comerciales Internacionales para hacer elordenamiento lo más claro, sustantivo y seguro como consecuencia de laglobalización… y Colombia no ha sido la excepción.BIBLIOGRAFIA  VELAZQUEZ RODRIGUEZ, Oscar Darío. Nuevo Manual de Derecho Comercial. Tercera Edición. Librería Jurídica Sánchez R. Ltda., 2007, p. 38- 40.  DE LA TORRE, Madriñán. Principios de Derecho Comercial. Novena Edición. Editorial Temis S.A., Bogotá D.C., 2.004, p. 5-29.  GALGANO, Francesco. Historia del Derecho Mercantil. Editorial Lala S.A, Barcelona, 1981.  Presentación del Libro “Derecho Mercantil” de Cesare Vivante, redactado por el Magistrado Juan Luis González, Presidente del Honorable Tribunal Superior de Justicia y del Consejo de la Judicatura del Distrito Federal (Puebla-México D.F.).

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