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Las normas de DIPr se encuentran en disposiciones de muy variadanaturaleza, tanto en el derecho originario, como, sobre to...
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El nuevo art. 65 atribuye una amplísima competencia al Consejo, lo quesignifica que se abre un camino al crecimiento cuant...
pesqueras de España del norte tradicionalmente han faenado en el Gran      Sol, en aguas irlandesas. Antes de que España f...
Son fundamentales los Convenios internacionales. Los tratados internacionalescomo fuente de DIPr comienzan a tener importa...
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LeyLa CE es la norma principal del sistema sobre la cual se sustentan todas lasdemás (pirámide de Kelsen). Sin embargo, de...
Principios generales del derechoSu relevancia se encuentra en claro retroceso. Pueden jugar un papel comofuente integrador...
internacional de un país comunitario respecto de países del exterior de la UEse regulará con normas internas.El legislador...
INTERNACIONALPrimera clasificación, por la naturaleza del criterio:   - Foros personales: aquellos que se basan en un circ...
-   Foros exclusivos: aquellos en que un Estado atribuye competencia       jurídica internacional a sus tribunales interno...
TEMA IV: COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL. REGULACIÓN POR              INSTRUMENTOS INTERNACIONALES               4.1 RE...
Convenio de Bruselas, aunque la solución es la misma, porque los foros       de la LOPJ fueron tomados del Convenio de Bru...
Nos lo define el art.1RCE44/2001. El art.1.1 es uno de los artículos máscomplicado del Reglamento; ha sido, junto al 5.1, ...
quedaría fuera del Reglamento, pero ¿cuándo una autoridad actúa iure      imperi? Esto lo determina el TJCE en sucesivas s...
El art.1.1.2 hace cuatro importantes exclusiones, expresamente sobre cuatromaterias de naturaleza privada o cuasiprivada, ...
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-   Los arts.22.3 y .4 se refieren a la validez de las inscripciones del       Registro Público y en materia de propiedade...
regula el art.23.1, que prevé tres posibilidades:   - El acuerdo puede ser escrito o verbal, pero con confirmación escrita...
académica entiende que para que entre en juego el art.24 es imprescindibleestar domiciliado en un Estado miembro. Pero hay...
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sistemáticamente con el resto del Reglamento, sobre todo con los foros decompetencia.Hay que tener claro que a un juez sól...
La conexidad aparece regulada en el art.28. ¿En el RCE qué es una demandaconexa? Encontramos la respuesta en el art.28.3: ...
5.2 NORMAS DIRECTASMateriales especialesDefinición: es aquella norma de DIPr que proporciona una regulación sustantivamate...
Al hablar de esta categoría nos referimos a un tipo de normas cuyos perfiles noson del todo claros. En principio, partimos...
menor en Suecia. Así, deciden ir a La Haya, y se da la razón a Suecia. Dijo queun Estado tiene derecho a aplicar las norma...
alguna manera cuando hace esto manifiesta su política legislativa y sus       intereses. Pej. los países de emigrantes sue...
¿La norma de conflicto hay que aplicarla de oficio o a instancia de parte? ¿Quésucede cuando una autoridad detecta un elem...
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Di pr apuntes primer cuatr

  1. 1. TEMA I: OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 1.1 INTRODUCCIÓNContemplamos diferente casuística: - Un chico trabaja en un petrolero - Un matrimonio de Pamplona adopta a una niña en Shangai. Piden el reconocimiento en España - Matrimonio asturiano de los años 40 se van a Chile. Se hacen chilenos por el Convenio de doble nacionalidad. Se vuelven a España y se divorcian - Una empresa alavesa alquila una patente de una empresa suiza. Al cabo de un tiempo descubren que la patente no existe, y los alaveses dejan de pagar¿Qué tienen en común? En los cuatro hay uno o más elementos de extranjería,un elemento jurídicamente heterogéneo respecto de los demás. Aquí hay unarelación privado-internacional, ya que hay al menos un elemento de extranjeríaHablamos de la existencia de un DIPr porque se cumplen dos presupuestos: - En el mundo hay una pluralidad de OJ con distintos contenidos materiales - En el mundo hay relaciones jurídicas que trascienden a más de un OJLa existencia de estos dos presupuestos hacen que existan relaciones privadasinternacionales. Por tanto el objeto del DIPr son las relaciones privadasinternacionales que son aquellas en las que hay al menos un elementos deextranjería.El elemento de extranjería puede ser de muchos tipos: - Personal: un español se casa con una colombiana - Real: matrimonio de Pamplona se compran un piso en Francia - Local: pareja que se casan en LondresCon el paso del tiempo una relación interna puede devenir en internacional y alrevés.Pero hay posiciones doctrinales y jurisprudenciales que tienden a restringir oexpandir el concepto de relación privado-internacional. Entre las restrictivas,encontramos principalmente dos: - Aquellos que dicen que una relación privado-internacional se da cuando el elemento de extranjería es un elemento personal. Los demás no tienen importancia porque no hacen que la relación sea privada internacional. Esta tesis restrictiva tiene a su favor que de vez en cuando es invocada por los tribunales. Pej. STS30jul83 que afirma que un transporte Londres - Las Palmas en que el transportista es español y el
  2. 2. cargador también es español, el transporte se considera interno y no internacional, obviando el lugar de carga - Aquellos que dicen que la relación solo es privado-internacional cuando existe un elemento relevante de extranjería. Esta tesis tuvo mucha importancia en España. STS caso Tarabosi, años 20, se casa con una española y obtiene la nacionalidad española. Se hace muy rico y muere sin testamento. Deja viuda, hijo e hija. La hija demanda a la madre. En el Régimen Legal Económico Matrimonial de Italia rige la separación de bienes, a diferencia del español en el que prima el de gananciales. Además, el OJ español el régimen que rige a la hora de la muerte es el de otorgar a la viuda 1/3 de los bienes en usufructo, mientras que en Italia se queda con la mitad de las propiedades. Como vemos, las soluciones son incompatibles. El TS afirma que en este caso el elemento de extranjería es irrelevante, porque Tarabosi fue italiano pero largos años atrás, y desde hacía mucho tiempo tenía la nacionalidad españolaDe todas formas, no debemos confundir la irrelevancia de la relación privado-internacional con la irrelevancia del elemento de extranjería.Las tesis expansivas, minoristas por otra parte, son defendidas por PierreMayer. Sostiene que junto con las relaciones objetivas internacionales hayotras subjetivas: todos los elementos son internos y el elemento de extranjeríavendría dado por la persona u órgano que resuelve un eventual litigio derivadode esa relación. Es un supuesto muy raro, aunque en la UE, al gozar delibertad de establecimiento, si que cabría que en un contrato interno sesometan las partes a un árbitro francés pej. A continuación, un par desupuestos: - En España durante el régimen de Franco no había divorcio, sól ose reconocían las nulidades canónicas, que eren muy difíciles de obtener. Sin embargo, nuestro país reconocía, por la universalidad de la iglesia, nulidades obtenidas en cualquier lugar fuera de España (muchos la consiguieron en Miami) - En Iberoamérica, donde la justicia es en su mayoría caótica e insegura, muchos contratos internos se someten a jueces o arbitrajes americanos 1.2 CONTENIDO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADOEl contenido es variable en el tiempo y en el espacio. Vamos a tratar la visióndel contenido que hoy se tiene en España en tres grandes bloques: - La competencia judicial internacional - El conflicto de leyes o competencia legislativa - La eficacia extraterritorial de decisionesCompetencia judicial internacionalCada Estado tiene un sistema de tribunales. Incluso hay distintos sistemasdentro del propio sistema interno de algunos Estados. En el mundo hay unagran pluralidad de sistemas de tribunales, por tanto hay sistemas litigiososvinculados con más de un sistema jurisdiccional. Entonces, ¿a qué sistema
  3. 3. jurisdiccional debemos acudir?Cada Estado tiene sus propias reglas para saber si es competente. Por tanto elprimer problema es determinar la competencia. Desde que en el litigio existe unelemento de extranjería se van a dar unos problemas especiales. Van a existirparticularidades procedimentales.La competencia judicial determina qué tribunal es competente y la legislativaqué leyes aplica ese tribunal; aunque existe una gran correlación entre ambas,se regulan con normas diferentes. En la práctica existe una gran correlaciónentre forum y ius, existe una tendencia natural a aplicar la ley propia.Conflicto de leyes o competencia legislativaLa relación está vinculada con varios OJ. ¿Cuál de los OJ rige la relación?IMPORTANTE Hay que distinguir claramente la competencia judicialinternacional (qué tribunales son competente) y la competencia legislativa (quéderecho aplico). Forum es distinto de ius pero todo juez tiende a aplicar supropio derecho. Se regulan con distintas leyes pero hay una gran relación yaque el juez tiende siempre a aplicar su derecho.EL DIPr se ha construido sobre el conflicto de leyes. Durante mucho tiempo sellegaron a confundir ambos conceptos. Hay situaciones de conflictos de leyesque nos crean una duda acerca de si incluirlas en el DIPr o no. Habrán dediferenciarse dos tipos de conflictos.Conflicto de leyes en el tiempoLos problemas de derecho transitorio, desde una perspectiva conceptualista seconsidera que sí forman parte del DIPr, aunque la doctrina niega este extremo.Conclusión: los problemas de derecho transitorio no son parte en el fondo, solonos preocupa cuando afecten a normas de DIPr.Pej. accidente con un coche español en Francia de unos trabajadores que sedesplazaban cada lunes y volvían los viernes. Uno muere en territorio francés.Previamente había entrado en vigor en el título preliminar del Cc el art.10.9, “laresponsabilidad por daños se rige por las leyes del lugar del daño”. Peroposteriormente al accidente España ratifica el Convenio de la Haya, queestablece las leyes del lugar de matriculación del vehículo como válidas (eneste caso España). ¿Cuál se aplicaría? El Convenio de la Haya no tiene efectoretroactivo, por tanto, y según el Cc, habría de atenderse a la ley francesa.Conflictos de leyes internasA veces hay ordenamientos plurilegislativos. Dentro de un Estado soberanoexisten varios ordenamientos en un plano de igual validez. Suelen serlo enbase interterritorial (conviven varias leyes según el territorio), o si no sonplurilegislativos, según circunstancias personales (generalmente según la etniao religión). El primer caso sería matrimonio de vecindad civil Navarra y otrocatalana. ¿Son parte del DIPr?.La doctrina se muestra dubitativa. La mayor parte en España piensa que son
  4. 4. parte. La diferencia es que en los conflictos internos las leyes están sometidasa la misma Constitución. Quitando esto, en todo lo demás se parecen mucho ala ley interna, porque se resuelven en base a las mismas normas, más omenos, dogmáticamente son muy parecidas, y además se entrecruzan cadavez más.Un caso actual, un suizo jefe de Nestlé se traslada a Barcelona y se casa conuna Catalana. Ahora le plantea el divorcio; ¿qué régimen tenía el matrimonio?.Art.9.2Cc no ha habido capitulaciones, la residencia habitual común era enBarcelona, en donde rige la separación de bienes. La mujer argumenta quecomo es derecho internacional, dice que el lugar es España. por tantoprevalecerá el régimen común de gananciales. El caso actualmente seencuentra en el TS, los otros tribunales le han dado la razón al suizo.Eficacia extraterritorial de decisiones y actosPej. matrimonio de Pamplona adopta una niña en Shangai a través de unasentencia de un juez Chino. El matrimonio son padres según la ley de China,pero quiere que se reconozca también en España, por eso inician ante elCónsul en Shangai o en el Registro Civil de España inician un proceso paraque esa sentencia china tenga efectos en España.Muchas veces vamos a necesitar que una decisión sea válida fuera del lugardonde se ha tomado la decisión. Lo que vamos a estudiar es la eficacia enEspaña de los actos y decisiones tomadas en el extranjero, que es lo que nosinteresa.Estos son los tres grandes bloque temáticos del DIPr. Junto con estos tres hayotros dos núcleos que históricamente se estudian aquí, que tienen una granrelación con él. pero que ya no se estudian: - Nacionalidad: vínculo que une al individuo con su Estado. La nacionalidad es importante por dos motivos: o Porque debemos determinar la nacionalidad de las personas, lo cual es muy importante para saber si estamos ante una relación internacional o no (se incluye la nacionalidad de los barcos, etc.) o Si vamos al art.9.1Cc, nos indica que la ley personal correspondiente a las PF es la determinada por su nacionalidad - Extranjería: es el estudio de los derechos de todo tipo (civil, administrativo) de los que goza un extranjero en España, algo verdaderamente relevante en el DIPr. Pej. si no se tiene derecho a casarse con una nacional, no se crean relaciones privado- internacionales. Cuanto más derechos se reconocen a los extranjeros, más relaciones privado-internacionales habrá 1.3 CARACTERES GENERALES DEL SISTEMA DE DIPrHay tres caracteres básicos generales de DIPr: - Autonomía: nos referimos a que el DIPr tiene un objeto propio
  5. 5. (relaciones privadas internacionales) y la existencia de ese objeto propio exige una regulación específica - Exclusividad: el sistema de DIPr responde a todos los problemas suscitados por todas las relaciones privadas internacionales, de tal manera que cuando hay lagunas, el sistema se autointegra. Además esta plenitud significa que para resolver un problema de DIPr un juez va a tener que aplicar únicamente el DIPr del foro (juez español aplica DIPr español) y no normas de otro sistema. Es cierto que en algunos casos, el juez español va a aplicar normas de derecho extranjero, pero porque se lo indican así normas propias del sistema español de DIPr - Relatividad: cada Estado tiene sus propias normas de DIPr, distintas a los de los demás Estados. No sólo es distinto el derecho material de los Estados, sino que también el DIPr es distinto. La mayoría de normas de DIPr son normas de origen interno, dictadas por el legislador interno, por ello son distintas en cada país. Sí es cierto que hay normas de nivel internacional, como pej. tratados, y se aplicarían e interpretarían por el juez nacional. También están las normas de la CE, donde existe cierta armonizaciónEsto tiene una consecuencia clara, cual es que un mismo problema de DIPr endistintos Estados puede ser resuelto de manera diferente. Pej. un noruego cuyoúltimo domicilio es España y se abre su sucesión. Si se plantea el asunto anteel derecho español, el Cc dice que se tendrá en cuenta la nacionalidad. EnNoruega dice la ley de su último domicilio (España), por tanto, se aplicaría elCc. Hay que pensar muy bien dónde se plantea el conflicto, ya quedependiendo de ello variará drásticamente la solución dada por los tribunales. TEMA II: FUENTES DE DIPr ESPAÑOL 2.1 ORÍGENES DE LAS NORMAS DE DIPrHay normas que proceden de tres grandes fuentes: - Un gran núcleo de normas de origen interno - Normas de origen internacional, fundamentalmente tratados internacionales (fuente en claro crecimiento) - Normas de derecho comunitario europeo, también en claro crecimiento, con un TJCE en marcha… podemos hablar de un proceso claro de armonización comunitaria 2.2 NORMAS DE DERECHO COMUNITARIO EUROPEO
  6. 6. Las normas de DIPr se encuentran en disposiciones de muy variadanaturaleza, tanto en el derecho originario, como, sobre todo en el derivado(reglamentos y directivas) y en el derecho comunitario complementario:tratados internacionales no emanados de fuente comunitaria, por lo que no sonderecho comunitario propiamente, aunque sí preparados por la CE, y luegoratificamos y firmamos por los Estados miembros. Esta última fuente en teoríadesaparecerá en diciembre.Su claro crecimiento se da tanto en su ámbito material como el número deinstrumentos legales. En principio, las primeras normas (como el Convenio deBruselas de 1968 o el de Roma de 1980), fueron normas cuya finalidad erareglamentar problemas de derecho patrimonial.Sin embargo, partiendo de ese núcleo en materia patrimonial, el DIPr hacomenzado a entrar en materia no patrimonial (como derecho de familia porejemplo). Estos son problemas más ideológicos y más difíciles de tratar. Noobstante, el ámbito material va a seguir creciendo y por tanto el número deinstrumentos, por lo que es una fuente en clara expansión.El DIP comunitario tiene su razón de ser y finalidad en coadyuvar al buenfuncionamiento del mercado único europeo. Los fundadores de CEE en 1957entendieron que si los países europeos se integraban económicamente sealcanzaría la integración política. Se creó así un mercado común o único, unespacio por el cual circulaban libremente las mercancías, los factoresproductivos y los capitales. Que en un ámbito internacional circulen librementeestos elementos dispara las relaciones privadas internacionales, y, por lo tanto,debían crearse los instrumentos adecuados para resolver los problemas deeste mercado. Un criterio hermenéutico fundamental de las normas del DIPcomunitario es q éstas normas deben ser interpretadas estas normas deacuerdo a las libertades de circulación, a favor de este mercado.Aquí también juega el principio de primacía (comunitaria). Esto supone quecuando existe una norma de DIPr comunitario, en su campo de aplicacióndesplaza a las normas de origen interno; y en cuanto a las internacionales(tratados) deberá estarse a lo q dicte la norma comunitaria (el reglamento). Pej.el RCE44/01 y la LOPJ (arts 21 y 22) regulan la competencia internacional delos tribunales. El juez debe acudir al Reglamento, que desplaza a la LOPJComunitarización del DIPr y evolución de la técnica normativaEl 1 de mayo de 1999 entró en vigor el Tratado de Ámsterdam, que por elmomento, es la última modificación del Tratado de Roma (1957) constitutivo dela CEE. Una de las notas más importantes es que pone de relieve lacomunitarización del DIP, y culmina, de este modo, por el momento, unproceso que arranca con el Tratado de Roma, en el que se incluyó el art.220,actual 293. Este artículo dice que los Estados miembros habrían de emprendernegociaciones encaminadas a la firma de tratados en una serie de materias,entre las cuales se incluye materias de DIPr (competencia judicial internacionaly eficacia). Se preveía que esta regulación se hiciese a golpe de derechocomunitario impropio (es decir, convenios o tratados internacionalespreparados por la Comunidad y luego firmados por los Estados). Esta idea tuvo
  7. 7. 2 frutos importantísimos: - Convenio de Bruselas sobre competencia judicial y reconocimiento de decisiones en materia mercantil y civil (sustituido por el Reglamento 44/2001) - Convenio de Roma (19 junio 1980) sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales (en diciembre será sustituido por otro Reglamento).Más adelante, se firma el Tratado de Maastricht, donde se introduce unartículo en el Tratado de Roma que ratifica lo dicho en el art.220, pero proponemás materias sobre las que dictar normas de DIPr comunitario, pero sigueproponiendo la misma técnica de tratados internacionales de DIPr. Fruto deesto se van a elaborar una serie de convenios que entran en vigor, no comoconvenios, sino como reglamentos; la técnica convencional es demasiadocompleja, porque se deja en manos de los Estados (ratificación y firma) laentrada en vigor, de tal manera que se comprobará cómo la técnicaconvencional se agotaba en la práctica.El Tratado de Ámsterdam, que realiza un gran cambio en el Tratado de Roma(constitutivo CEE), introduce un nuevo título IV (arts 61 a 65) denominado“visados, asilo, inmigración y otras políticas relacionadas a la libre circulaciónde personas”. Esta comunitarización tiene su origen y razón de ser en laconstrucción del mercado único europeo.Se mantiene la dualidad de bases jurídicas, pues el viejo art.220 (convertido enel 293), continúa en el tratado. Esto quiere decir que en base al art.65, lasnormas de DIP se podrán contener tanto en tratados de derecho impropio(293), como en derecho comunitario derivado (Reglamentos y directivas). Todoapunta a que de facto va a quedar cerrada la vía de los tratados y se apostarápor la vía del derecho derivado.¿Qué instrumento del derecho derivado se va a utilizar (reglamentos odirectivas)? de momento hay una clara apuesta a favor de los reglamentoscomunitarios (desde el 2000 se ha dictado una docena de ellos). Esta apuestase explica así porque un Reglamento es más operativo que una directiva: - Se garantiza la seguridad jurídica en la comunidad a pesar de los problemas de traducción - Entra en vigor simultáneamente en todos los Estados miembros - Facilita la interpretación uniforme por vía prejudicial - Es más fácil abordar su reforma y actualización. Pej RCE1346/2000 sobre materia de insolvencia; tiene tres anexos que recogen los procedimientos de cada paísQue el DIP comunitario se desarrolle a golpe de Reglamento no significa quese abandone radicalmente el recurso a las directivas. Ocasionalmente seemplean como en la Directiva 203/8 destinada a mejorar el acceso a la justicia.España la ha transpuesto mediante la Ley 16/2005. Por tanto, nos encontramosante un DIP en que queda abierta la puerta a que se hagan tratados en base alderecho impropio según el art.293.
  8. 8. El nuevo art. 65 atribuye una amplísima competencia al Consejo, lo quesignifica que se abre un camino al crecimiento cuantitativo y cualitativo del DIPcomunitario. En este sentido, el artículo invita a trabajar en 3 grandes sectores: - Mejorar y simplificar el sistema de notificación y traslado transfronterizo de documentos judiciales y extrajudiciales (RCE 1293/2007); cooperación en la obtención de pruebas (RCE6/2001); cooperación en el reconocimiento y ejecución de decisión (RCE44/2001). - Invita a los Estados a cooperar en la armonización de las normas de conflicto de leyes: o RCE864/2007 sobre la ley aplicable a las obligaciones extracontractuales o RCE 593/2008 sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales. Por esta vía irán las regulaciones de:  Sucesión  Separación y divorcio  Efectos del matrimonio - Finalmente el art.65 da un paso fundamental al decir que es necesario eliminar los obstáculos al buen funcionamiento de los procesos civiles. Propone compatibilizar en tanto sea necesario los procedimientos civiles de los Estados miembros. Abre el camino a que todos los Estados tengan el mismo derecho procesal. Se ha dado, ya, un modesto paso: el RCE 861/2007, que establece un proceso europeo de escasa cuantía (hasta 2.000€)En todo caso, la comunitarización a través de los arts.61 y 65 abre un caminopara que los 27 tengan un DIPr armonizado. Respecto a las conferenciasinternacionales, actualmente la UE se presenta con un voz única.Incidencia del Dcom en el DIPr de los Estados miembrosTodo el DIPr de un Estado miembro, al igual que todo el OJ del mismo, debeencontrarse en conformidad con el derecho comunitario, no debe oponerse alas obligaciones que se derivan de éste último. Formalmente deben atenerse ados presupuestos: - No interponer obstáculos al buen funcionamiento del mercado único - No discriminar a los nacionales de otros Estados miembros, especialmente en lo referido a las libertades comunitariasEstas ideas han sido reiteradas por la jurisprudencia comunitaria: - STJCE1jul93, asunto Hoger: antes era muy frecuente en muchos OJ la caución del arraigo en juicio. Consistía en que cuando el demandante era un extranjero (sin bienes en el foro), debía prestar una caución para q la se admitiese la demanda. El Tribunal dijo que a un extranjero comunitario no se le puede pedir la caución porque se le sitúa en una posición peor que al nacional, entorpeciendo las libertades comunitarias - STJCE10feb94 en las leyes procesales del s.XIX era muy frecuente los embargos preventivos a los extranjeros. El TJCE dijo que el embargo en contra de un comunitario tampoco es admisible y por los mismos argumentos - STJCE25jul91, asunto Factor TAME II: afecta a España. Las flotas
  9. 9. pesqueras de España del norte tradicionalmente han faenado en el Gran Sol, en aguas irlandesas. Antes de que España fuese miembro de la CE, la Comunidad fija su zona económica exclusiva en 200 millas. A la flota española se le ocurre constituir una SA en Reino Unido, y por tanto, abanderar sus barcos en consecuencia. Ingleses e irlandeses empiezan a establecer normas obstaculizadoras. Los británicos dictan una ley que impone como condición para abanderar un barco en Reino Unido que el 75% sea de propiedad británica. Se recurre alegando la afectación de la libertad de establecimiento. El TJCE les da la razón a los pesqueros: el Reino Unido tiene competencia para dictar normas sobre el abanderamiento de los barcos, pero deben ser condiciones que se apliquen igual a cualquier comunitario, no contrariando las libertades comunitarias. Las normas deben acomodarse a las comunitarias respetando el mercado único y no discriminar a los extranjeros comunitarios.Cuando las normas de conflicto (normas que determinan el OJ aplicable) de unEstado miembro ordenan aplicar el OJ de un Estado extracomunitario, hay queadaptar su aplicación al derecho comunitario. Esto es muy importante pej. a lahora de aplicar la excepción de orden público, mecanismo por el cual noaplicamos un OJ extranjero cuando éste es contrario a los principiosfundamentales de nuestro derecho. Por tanto, a la hora de aplicar el DIPrcomunitario deben tenerse en cuenta no sólo cuales son esos principiosfundamentales del derecho español, sino también los del derecho comunitario(pej: la libre competencia).Hay casos en los cuales si bien no es obligatorio acomodar las normas de DIPrde origen interno al derecho comunitario, sin embrago, es conveniente hacerlo.Art.955LEC1881, en vigor hasta la reforma de 2003: hasta hace poco, enEspaña, el órgano competente para ejecutar una sentencia extranjera era elTS. El Convenio de Bruselas de 1968 (hoy RCE44/2001) atribuía lacompetencia para resolver sobre el exequatur a los JPI, lo mismo q ahora haceel RCE 44/2001. Así, si la sentencia procedía de la UE, el órgano competentedebían ser los JPI, y no el TS. El legislador no se encontraba obligado aadoptar esta solución, pero entendió q era conveniente reformar el art955LEC1881 para que encajara con la construcción ofrecida por el Reglamentocomunitario.Por último se encuentran los casos en los cuales el legislador se inspira ennormas de DIP comunitario para emitir normas de DIPr de origen interno. Pej:art. 229 y ss LC toma su regulación del RCE1346/2000 que trata losprocedimientos de insolvencia. El legislador a la hora de dictar estas normas dederecho interno, se inspira radicalmente en el reglamento comunitario. 2.3 NORMAS DE ORIGEN INTERNACIONAL
  10. 10. Son fundamentales los Convenios internacionales. Los tratados internacionalescomo fuente de DIPr comienzan a tener importancia desde mediados del s.XIX,de la mano de los universalistas. El primer gran universalista es Manzini,curiosamente a la par teórico nacionalista. se da cuenta de la relatividad delDIPr, y de que los Estados tienen distintos sistemas de DIPr, y un mismoproblema recibe distintas soluciones. La relatividad del DIPr suponeinseguridad. Propone una solución: todos los Estados del mundo deberíanfirmar el mismo bloque de tratados de DIPr. Sin embargo, resulta imposible, yaque los Estados tenían distintos intereses, tradiciones jurídicas, etc. A pesar detodo, esta idea trajo algo positivo, y es la reflexión acerca de los tratadosinternacionales como fuente de DIPr, siendo posible tratados regionales o deun ámbito más reducido. En este sentido, una de las grandes aportaciones fuela idea de la existencia de órganos permanentes de codificación internacionalde DIPr, que existan oficinas que actúen como secretaría, como lugar deencuentro para la elaboración de tratados.Manzini murió por la peste, y Asser, que recoge esta idea, pone en marcha lasconferencia de DIPr en La Haya. A partir del s.XIX se va a disparar el númerode tratados de DIPr. Cuanto más avanzado es un sistema de DIPr, más densaes su red de tratados.Un tratado, a lo largo de su elaboración, suele crear problemas: - Durante el propio proceso de elaboración: en primer lugar, al escoger el tema; no todos los Estados tiene suficientes recursos para mantener las negociaciones pertinentes; un tratado multilateral siempre tiene un Estado fuerte que impone su criterio - Una vez elaborado: su firma y ratificación, que es una decisión tomada por políticos, y no siempre coinciden intereses - Incorporación en el derecho de los Estados: traducción, el tratamiento del texto, en el sentido de errores en la promulgación de textos definitivos (pej. Convenio de la Haya de 5oct61, art.12)No hay que olvidar que el tratado va a ser aplicado por jueces nacionales, queestán imbuidos de sus conceptos jurídicos, y que interpretarán el tratado deacuerdo a los mismos. En muchas ocasiones, el mismo tratado es interpretadode manera divergente por los jueces de los distintos Estado, y el afán unificadorpuede verse afectado por este hecho. Los particularistas, entre los que destacaBartin, recuerdan este hecho para mostrar la ineficacia unificadora de lostratados.A pesar de todo, los tratados son en la actualidad una fuente del DIPr encrecimiento. 2.4 COSTUMBRE INTERNACIONALRealmente carece de importancia como Fuente del DIPr. Sólo posee una
  11. 11. importancia muy puntual en materias muy concretas. Esto es lógico, al ser muydifícil que un particular o un interés particular se dirima en un tribunalinternacional, es decir que un asunto de DIPr llegue allí. Aun así, unos pocoscasos (Notebone, Cannevaro) si lo alcanzan, pero en materias muy concretas.Sin embargo, debe realizarse una breve referencia a un fenómeno que resultaser una cuasifuente internacional del DIP, la nueva lex mercatoria. Se definecomo un fenómeno por el cual los particulares crean usos y costumbres pararegular el Comercio Internacional. En este sentido, desde finales de la IIGM seempezó a hablar de una nueva lex mercatoria que jugaría un papel muy similaral ius mercatorum de la edad media (en que los comerciantes, ante lascarencias del derecho romano recibido, crean un derecho adaptado a susnecesidades). Así, hoy los comerciantes, ante las carencias de las normativasnacionales e internacionales, han creado una serie de soluciones adaptadas asu actividad, generadas en la práctica para solucionar problemas concretos.Estas soluciones existen en tanto los Estados las permiten. La Cámara deComercio de París ha “codificado” algunas de ellas (pej: términos comercialesinternacionales: es una solución ofrecida a los problemas de la entrega en elcomercio: INCOTERMS). Es un fenómeno internacional de perfiles muydiscutidos. 2.5 NORMAS DE DIPr DE ORIGEN INTERNOEs la gran fuente del DIPr. Sin embargo, cuanto más denso es el conjunto denormas comunitarias e internacionales, menos importancia tendrán las deorigen interno. Aún así, la gran fuente del DIP sigue siendo el derecho interno(las normas internacionales todavía no son lo suficientemente densas).Se trata de normas dictadas por el legislador interno, pero éste debe respetaruna serie de límites: - Los derivados de sus obligaciones convencionales internacionales y el derecho comunitario. - Principio de inmunidad de jurisdicción y de ejecución: un Estado extranjero no puede juzgar/ejecutar lo juzgado a gobernantes, salvo si el Estado concede su permiso - Respeto a los derechos humanos contenidos en Tratados Internacionales y normativa comunitaria: de ellos se derivan una serie de principios, pej: no puede haber denegación de justicia al extranjeroConclusión: estos son límites muy escasos. Sin embargo, se han dictado en elplano doctrinal, respetando estos límites, algunos principios a los que seríaaconsejable que los Estados se acomodasen, como: - Armonía internacional de soluciones - Principio internacional de validez: Significan q la solución q se admite en un país debe ser válida en los demás países¿Son obligaciones o son recomendaciones doctrinales no obligatorias?: Sonobligaciones que es recomendable, deseable, que el legislador tenga en
  12. 12. cuenta, pero carecen de coercitividad.En este sentido, es muy gráfica la sentencia del TC Federal de Alemania de4may71, Sala 1ª. En este supuesto, durante el Régimen de Franco, losespañoles católicos sólo podían contraer matrimonio católico, noreconociéndose el matrimonio civil ni el divorcio de un católico español en elextranjero. Con la migración a Centroeuropa de los años 50, se danmatrimonios civiles de españoles con alemanas, válidos en Alemania, pero noen España. Ante esto, en Alemania se dicta una norma por la cual se exige lapresentación de un certificado de capacidad nupcial (esto es, de que lasautoridades de su país reconocerán el matrimonio) para poder casarse. En estasituación, una divorciada alemana y un español solicitan casarse a un juez, sinque el español entregue tal certificado, alegando que le es imposiblepresentarlo. El juez deniega el matrimonio, y la pareja recurre. Ante el TCFederal, argumentan que la Ley Fundamental de Bonn protege la familia y elderecho a contraer matrimonio. El Ministerio Fiscal razona que es necesario enAlemania buscar soluciones que garanticen la armonía internacional desoluciones (sólo si es válido para todo el mundo). El TC da la razón a losrecurrentes, pues el principio de armonía internacional de soluciones, aunquedeseable, no puede estar por encima de la Ley Fundamental.Por consiguiente, concluimos las ventajas derivadas de que esos principiosinspiren al legislador, pues interesa al legislador establecer soluciones que losdemás Estados admitan, pero no tiene una autentica obligación de hacerlo.Un segundo problema (junto al primero de los límites modestos) es que lacodificación interna de los sistemas de DIPr de los países continentales (noanglosajones) va a ir de la mano de la codificación civil. En España, siguiendoel modelo del Código Napoleónico, se introdujo en el Cc y en algunas leyesprocesales (LEC). Esta es la técnica seguida en muchos países. Conformepasa el tiempo se van dictando más normas en muchas materias, lo cual dalugar al fenómeno de la dispersión normativa. Los preceptos de DIPr en lalegislación española actualmente se contiene en unas 30 normas (leyconcursal, de arbitraje…), lo cual deriva en una serie de problemas: - El sistema de DIPr se hace difícil de manejar. - Empiezan a producirse antinomias en el sistema (el sistema no es coherente)Por esta razón, surge un fenómeno en Centroeuropa (los pioneros son lospaíses ex-socialistas) para acabar con la dispersión normativa, dictando unCódigo de DIPr o una ley especial de DIP: con ello, todas las normas de DIPrse contienen en un solo cuerpo normativo. Hoy también en Bélgica, Italia oAustria han adoptado esta solución, aunque en España seguimos sinsolucionar este escollo.¿Cómo inciden las fuentes del Cc en el sistema de DIPr? Debemos recordarque el art.1.1Cc recoge las siguientes fuentes, en orden jerárquico: Ley,costumbre, principios generales del derecho. Por ley entendemos cualquiernorma escrita emanada del legislador, no sólo las normas ordinarias, sinotambién la CE y otras normas inferiores como una circular de un Ministerio.
  13. 13. LeyLa CE es la norma principal del sistema sobre la cual se sustentan todas lasdemás (pirámide de Kelsen). Sin embargo, debe partirse que la CE nocontiene, como casi todas las Constituciones, normas de DIPr. Sobre tododestacan: - Art.11 que contiene los principios básicos del sistema español de nacionalidad y extranjería. - Art.13 sobre los extranjeros - Art.149.1.8 consagra dos ideas esenciales: o España es un Estado plurilegislativo, luego habrá conflictos de leyes internos o El Estado en principio tiene la competencia exclusiva para dictar las normas para resolver conflictos de leyesSin embargo, la CE es fundamental, pues los derechos y libertadesconsagrados en la misma deben ser tenidos en cuenta por toda la normativaespañola, también por las normas del DIPr. El papel de la CE como normafundamental del OJ también se proyecta en el DIPr en un doble sentido: - A la hora de aprobar, legislar las normas de DIP - A la hora de aplicar las normas de DIPEjemplo: - Art.9.2Cc rige los efectos del matrimonio, crea conexiones neutras que no discriminan entre uno u otro sexo. Pero hasta la reforma de 1990, la norma dictada de 1974, establecía que los efectos del matrimonio se regirán por la ley nacional común en el momento de su celebración o en su defecto por la ley de marido en el momento de su celebración - STC39/2002 dictamina que es una solución inconstitucional por implicar discriminación por razón del sexo, por lo que, mediante ley, se modifica el 9.2 Cc - Al aplicar la excepción de orden público (no se aplica una norma externa por ser contraria al OJ), deben tenerse en cuenta los derechos y libertades de la CE, que son el núcleo duro del OJEl grueso de las normas de DIPr de origen interno son normas con rango de leyordinaria (Cc, CCom, LEC, LC…) aunque en algún caso se pueden encontraren normas de DIPr en LO (así, la competencia judicial internacional se regulaen los arts.21 a 25 LOPJ), pero que se contengan ahí no significa que quedeban tener rango de LO.También aparecen normas de DIPr en normas de rango reglamentario(Reglamentos Hipotecario, del Registro Civil y Notarial).Costumbre InternaHoy día, no es una fuente del DIPr. Históricamente sí lo fue y de muchaimportancia. De hecho, existen muchas STS del siglo XIX en las que se afirmaque el DIPr es una materia consuetudinaria. Pero, tras la codificación perdiótoda su importancia.
  14. 14. Principios generales del derechoSu relevancia se encuentra en claro retroceso. Pueden jugar un papel comofuente integradora del sistema, aunque conforme el sistema de DIPr esnormativamente más completo, su papel se ve cada vez más reducido.STS 1971, caso Osborn c. Osborn: dos norteamericanos con domicilio enEspaña se demandan por separación, y se cuestiona qué ley debe aplicarse ala misma, ya que aún no existía el art.107.2Cc, que establece la ley rectora dela separación y el divorcio. El tribunal dictamina que todos los problemas delestatuto personal se rigen por la ley nacional del sujeto (esto es un principiogeneral), por lo q el matrimonio se rige por la ley de su Estado, del estado deEEUU al que pertenezcanAnte una laguna, los principios generales del derecho se encargan de cubrirla.Sin embargo, hoy el DIPr es más completo, por lo se producen menos lagunasy por tanto es menos posible emplearlos.JurisprudenciaDe acuerdo, con el art.1.6Cc, no es una fuente del derecho español. Tiene unpapel de Metafuente, se reconoce en este sentido su importancia en el sistemade DIPr español, porque en este ámbito internacional, deben aplicarse normasinternas y, en muchas ocasiones pecan de contradicciones, cobrandoimportancia la interpretación del juez. Pej: papel de la igualdad y nodiscriminación por razón del sexo respecto de la poligamia. La jurisprudenciatiene un papel de interpretar las normas e integrar las lagunas.(ahora viene la parte del temario relativa a competencia judicial internacional:temas 4, 5 y 6) TEMA III: CONCEPTOS JUDICIALES DE LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL 3.1 INTRODUCCIÓNDefinición estándar: facultad q tienen los tribunales de un ESTADO paraconocer de los litigios suscitados por las relaciones privadas internacionales.En una relación privada internacional pueden plantearse litigios en los que seplantee la cuestión de quien tiene la competencia. Pej: marinero de los EEUUque embarca en un barco holandés y tiene un accidente en Tailandia.Las normas regulan la competencia judicial internacional son normas de origeninterno, aunque la UE, cuenta con normas propias. La competencia judicial
  15. 15. internacional de un país comunitario respecto de países del exterior de la UEse regulará con normas internas.El legislador nacional cuando dicta normas sobre competencia judicialinternacional, ¿debe ajustarse a algún límite?. Este es un tema clásico, quetrata el Tribunal Permanente de Justicia Internacional de la Haya en unsentencia clásica de los años 20, el caso del Paquebote LOTUS: barco francésque en un viaje a Estambul chocó accidentalmente en altamar con un mercanteturco, partiéndolo en dos, con la consiguiente muerte de varios marinerosturcos. Al llegar al Estambul se inicia una investigación, en la que se llama adeclarar al oficial del barco, momento en que se le detiene. Francia se opone alser un buque de bandera francesa. Turquía alega que sus leyes le otorgancompetencia para emprender esta acción. El asunto llega al TPJIH, que afirmaque la competencia se basa en el principio territorial, pero en el DIPr no seopone a que un Estado extienda su jurisdicción a hechos, bienes o personasfuera de sus fronteras. El legislador gozará así de unos límites vastos: - Los derivados de sus obligaciones convencionales (internacionales) y el derecho comunitario - Principio de inmunidad de jurisdicción y de ejecución (un Estado extranjero no puede juzgar/ejecutar contra gobernantes, salvo si el Estado concede su permiso - Respeto a los derechos humanos contenidos en Tratados Internacionales y normativa comunitaria: de ellos se derivan determinados principios (pej, no puede haber denegación de justicia al extranjero)Excluyendo estos, el legislador es libre de legislar, aunque al legislador leinteresa: - Otorgar las mismas soluciones que los demás Estados - Atribuir a tribunales internos un volumen de competencia judicial internacional razonable que sea admisible para los demás EstadosAsí, aparecen los Foros de competencia judicial internacional. Su definición, deacuerdo con González Campos, es la circunstancia o circunstancias presentesen una relación privada internacional utilizada por el legislador para atribuircompetencia judicial internacional a sus tribunales internos. Es decir, es uncriterio que utiliza el legislador para atribuir competencia judicial internacional atribunales internos.Art.22LOPJ: regula la competencia judicial internacional de los tribunalesespañoles: - Art.22.3: foro del último domicilio en territorio español del sujeto para atribuir competencia a tribunales para declarar el fallecimiento (un foro muy mal elegido) - Art.22.4: en demandas de responsabilidad por daños, serán competentes si el hecho ha ocurrido en España o si ambas partes tienen su residencia en España. 3.2 CLASIFICACIÓN DE LOS FOROS DE COMPETENCIA JUDICIAL
  16. 16. INTERNACIONALPrimera clasificación, por la naturaleza del criterio: - Foros personales: aquellos que se basan en un circunstancia personal (nacionalidad, domicilio, última residencia… pej. art.22.2LOPJ, art.2RCE44/01) - Foros territoriales o locales: se basan en una circunstancia de lugar o locativa (el lugar del daño, de celebración del matrimonio o del contrato, domicilio del matrimonio) - Foro de la autonomía de la voluntad: bajo ciertas condiciones, las partes pueden atribuir competencias jurídicas a determinados tribunales. Pej. en un contrato internacional se pueden introducir cláusulas de designación de tribunal competente en caso de conflicto.Segunda clasificación. Foros desde el punto de vista de la protección devalores o intereses. Podemos distinguir entre foros: - Neutros: el legislador los utiliza sin con ellos querer proteger ningún especial interés o valor - De protección: el legislador trata de proteger determinados valores o interesesPej1. Art.2RCE44/2001, atribuye competencias con carácter general a lostribunales del domicilio del demandado. Sin embargo, el art.5.2 invierte estasolución (el término “alimentos” ha de entenderse desde el prisma del derechocivil). Los redactores del reglamento son conscientes de que el acreedor dealimentos es una parte débil que hay que proteger, en este caso haciendo másaccesibles los tribunales.Pej2. Art.25.1 in fine LOPJ regula la competencia judicial internacional de lostribunales españoles derivado de litigios en la relaciones de trabajo por contratode embarque.Tercera clasificación. Por el alcance de los foros de competencia judicialinternacional. Pueden clasificarse en: - Foros normales: aquellos que se basan en criterios comúnmente admitidos por los Estados en derecho comparado. Pej. en materia de divorcios, los tribunales del lugar donde estuvo el último domicilio común - Foros exorbitantes: foros que superan lo razonable, de tal manera que no serían comúnmente admitidos por los demás EstadosEn principio es difícil actuar contra un foro exorbitante. Normalmente secombate en el exequatur, pero ésta es una solución muy débil. La única formabuena es mediante acuerdos entre los Estado. Pej. Anexo I RCE44/2001.Cuarta clasificación. IMPORTANTE Distingue entre: - Foros concurrentes: aquellos en que un Estado atribuye competencia jurídica internacional a sus tribunales internos sobre un determinado litigio, pero admite que también puedan ser competentes los tribunales de otros Estados
  17. 17. - Foros exclusivos: aquellos en que un Estado atribuye competencia jurídica internacional a sus tribunales internos y excluye, no admite, la competencia de los tribunales de otros Estados. El exequatur de la sentencia de un Estado en otro no será posible, al no reconocerle éste competencia por entenderla exclusiva suya. Pej. art.22RCE44/2001. deben ser los menos posibles, y suelen ser asuntos relacionados con el Estado en cuestiónLo normal es que nos encontremos ante competencias concurrentes. Esimportante en DIPr elegir bien en qué Estado se plantea la demanda. Pej. STCsobre Zabala Hnos., fábrica domiciliada en Guipúzcoa que exporta escopetas,sobre todo a USA. Un particular demanda por daños en Michigan, pero laempresa no se presenta con el argumento de que tenían que haber sidodemandados en los tribunales de su domicilio. Les condenan en Michigan y sepide el exequatur al TS, siendo admitido. Recurren en amparo al TC porvulneración del art.24CE, y éste da razón al americano, al haber competenciaconcurrente, admitiéndose que el demandante lleve a cabo la demanda en ellugar del daño por ser el más conveniente para él.Cuarta clasificación. Distinguimos entre: - Foro general de competencia: es aquel que se utiliza para otorgar competencia para la generalidad de los pleitos. Pej. art.22.2LOPJ - Foros especiales de competencia: aquel que en una materia específica atribuye competencia internacional a los tribunales internos respecto de esa materia específica. Pej. arts. 22.3 y .4 LOPJQuinta clasificación. Se diferencia: - Foros de competencia judicial directa: tiene como finalidad atribuir competencia judicial internacional a los tribunales de un Estado - Foros de competencia judicial indirecta: sirve para controlar la competencia del juez de origen en el exequatur. Pej. Convenio bilateral España - Francia de asistencia judicial en materia civil 3.3 ESTRUCTURA DE FUENTES DEL SISTEMA ESPAÑOL DE COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONALHay una serie de normas en Convenios multilaterales, sobre todo en materia detransportes.En Reglamentos comunitarios encontramos foros de competencia judicialinternacional, sobre todo en el RCE44/2001, que es el padre de todos losdemás. Además, existen foros específicos, pej. RCE1346/2000 sobreinsolvencia, o RCE2201/2003 que trata materia matrimonial.También encontraremos en normas internas, tanto generales, pej. arts.22 a 25LOPJ, como específicas, pej. LC.
  18. 18. TEMA IV: COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL. REGULACIÓN POR INSTRUMENTOS INTERNACIONALES 4.1 REGLAMENTO CE 44/2001. INTODUCCIÓNEn el Convenio de Roma, constitutivo de la CEE, el art.220 (ahora 293) quedecía que los Estados miembros debían pactar sobre una serie de materiaspara facilitar la ejecución de decisiones, porque la creación del mercado comúniba a provocar el auge de las reclamaciones comunitarias de DIPr. Lapretensión es consolidar una seguridad jurídica sólida para favorecer el tráficomercantil.El fruto de esta pretensión es que en el año 60 se pone a trabajar una comisiónsobre este tema, y el 27sep68 se firma el Convenio de Bruselas sobre lamateria, firmada en un inicio por los 6 miembros de origen. Era un tratado quelos Estados incorporaban a su derecho interno de acuerdo con las normas deeste último. por ello, cada vez que se incorporaban Estados había derenegociarse de nuevo el Convenio y volver a firmarlo. Este aspecto negativoacarreó una consecuencia positiva, el mantener constantemente actualizado elconvenio.En los años 80 los Estados de la EFTA (European Free Trade Association)quieren firmar un Convenio paralelo: el resultado es el Convenio de Lugano de1988 (Lugano I), que será paralelo a la versión del de Bruselas posterior a laincorporación de España y Portugal a la UE.Tras el Tratado de Ámsterdam, el Convenio de Bruselas se plasma en unReglamento comunitario, el 44/2001. En este momento, es aplicable en los 27países de la UE. Los de la EFTA se dan cuenta de que Lugano I se haquedado obsoleto, y emprenden una nueva negociación que dará lugar aLugano II, vinculando así a los 27 de la UE con Islandia, Noruega y Suiza.Noruega lo ratificará estas navidades, y en ese momento entrará en vigor. 4.2 CONDICIONES DE APLICABILIDADCuándo el juez de un Estado miembro, para controlar su competencia judicialinternacional, tiene que aplicar las reglas del Reglamento y no sus normas deorigen interno. Son tres condiciones alternativas, basta que se de una de ellas: - Que el demandado esté domiciliado en un Estado miembro. Pej. a finales de los años 90 se dan en España gran cantidad de demandas de empleados laborales de embajadas extranjeras por despido, y los jueces justifican su competencia en la LOPJ, pero deberían haber invocado el
  19. 19. Convenio de Bruselas, aunque la solución es la misma, porque los foros de la LOPJ fueron tomados del Convenio de Bruselas. Pej. STSJ Andalucía Sala de lo Social de 1999. Empresa de Jerez contrata a un Español domiciliado en Holanda para que represente sus productos en Holanda. La empresa demanda en Jerez al trabajador para que se reconozca que la relación laboral es de alta dirección. El trabajador se opone, y dice que los tribunales españoles no serían competentes, basándose en el Convenio de Bruselas. Pero la empresa invoca el art.25.1LOPJ. La Sala dio la razón al trabajador - Que se de en un Estado miembro una de las competencias exclusivas del art.22RCE - Que las partes hayan atribuido competencia a los tribunales de un Estado miembro (usando su autonomía de la voluntad, de acuerdo con los arts.23 y 24)Para que el juez de un Estado miembro tenga que aplicar el Reglamento,además tendremos que estar dentro del ámbito de aplicabilidad del mismo. 4.3 ÁMBITOS DEL REGLAMENTOÁmbito temporal del ReglamentoDefinido en el art.66.1, que parte de la regla de irretroactividad.Ámbito espacial o territorialSe aplica el Reglamento en los 27 Estados de la Unión, pero hay que tener encuenta que en el art.1.3 se excluye a Dinamarca, aunque esto en la actualidadno es así. Cuando se firmó el Tratado de Ámsterdam, Reino Unido, Irlanda yDinamarca lograron establecer un régimen especial, de tal manera que en losReglamentos surgidos a partir de los arts.61, 65 y 67 del Tratado de Roma(CEE) versión Ámsterdam, estos 3 países podían autoexcluirse. Cuando seelaboró el RCE44/2001 Dinamarca invocó esta fórmula, y no se adhirió alReglamento. Sin embargo, pasados 5 años, a través de un Convenio específicoUE-Dinamarca, entra en su ámbito de aplicación.El Reglamento se aplica por los jueces de los Estados miembros en territoriode los Estados miembros, tal y cómo éstos definan el mismo en suordenamiento interno. Puede haber casos conflictivos, pues en algunossupuestos los países dejan fuera ciertos territorios según les convenga (pej.Isla de Man). En España, el Reglamento se aplica en todo el territorio.En cuanto al ámbito espacial, hay un problema muy interesante, que esGibraltar. España no puede admitir la soberanía de los tribunales ingleses eneste territorio. Al final se logró una solución fáctica: cuando los tribunales deGibraltar dictan una sentencia que hay que ejecutar en España, se envía aLondres para que sea ratificada por la autoridad judicial inglesa, y esto es loque se ejecuta en España.Ámbito material
  20. 20. Nos lo define el art.1RCE44/2001. El art.1.1 es uno de los artículos máscomplicado del Reglamento; ha sido, junto al 5.1, los que más han tenido queser interpretados por el TJCE. Este art.1.1 es idéntico al de Bruselas.En una primera lectura, parecen claras tres ideas: - Que el Reglamento se aplica en materia de derecho privado, civil y mercantil. Pero estos conceptos varían según los Estados. Pej. en Reino Unido el derecho del trabajo es parte del derecho civil, pero en España no sucede así. Habremos de discernir cuando un juicio es civil o mercantil, lo cual nos llevará a una depuración jurisprudencial. No se aplica, según el propio art.1.1, en materia fiscal, administrativa y aduanera. Los asuntos de derecho penal también quedan fuera - El Reglamento se aplica con independencia de la naturaleza del órgano que trata el asunto. De aquí sacamos dos ideas: o A la hora de delimitar el ámbito material, no nos tenemos que fijar en la naturaleza del órgano que va a resolver, sino en la sustancia del litigio que se plantea o Esto supone que en ocasiones, un órgano de naturaleza no civil o mercantil puede dictar soluciones que vayan por la vía del Reglamento. En los pronunciamientos civiles de una decisión penal sí habremos de aplicar el Reglamento - La distinción es muy complicada, y ha obligado al TJCE a elaborar una abundante jurisprudencia que delimite ambos campos. Una de las cosas que ha caracterizado la segunda mitad del s.XX ha sido la publificación del derecho privado. Por otro lado, los conceptos de derecho público y derecho privado es, como decimos, distinto en cada EstadoEl primer caso clásico es la STJCE14oct76, interpretando el art.1.1 en el caso“Eurocontrol I”. El Eurocontrol es un organismo europeo para la seguridad de lanavegación aérea. Por sus servicios cobra una tasa a las compañías aéreas.Esta domiciliada en Bélgica. LTU es una compañía aérea alemana domiciliadaen este país. Había dejado de pagar, de tal manera que Eurocontrol demandaa LTU ante los tribunales de Bruselas y fija su competencia en base alConvenio de Bruselas del 68. LTU impugna la competencia de los tribunalesbelgas porque dice que ésta sólo se podría justificar en base al Convenio, peroconsidera la relación como de derecho público. Los tribunales belgas rechazanla argumentación de LTU en primera apelación y en casación. Finalmente,Eurocontrol trata de ejecutar la sentencia belga en Alemania. LTU se defiendede nuevo con la misma argumentación. Los tribunales alemanes plantean unacuestión prejudicial al TJCE para que interprete el art.1.1, y le plantean resolverla duda sobre qué OJ es relevante para interpretar los conceptos de derechocivil y mercantil (el del país de origen o el del de ejecución).El TJCE dirá dos cosas muy importantes: - Para definir cuándo estamos ante un pleito a los efectos del art.1.1, el Tribunal se inclina por un concepto autónomo, se aprecia de acuerdo con las finalidades del Convenio, y los principios generales que se extraen del cómputo de los Estados miembros - Lo que define a una relación de derecho público es que las autoridades intervengan empleando el ejercicio del poder público (iure imperi). Ello
  21. 21. quedaría fuera del Reglamento, pero ¿cuándo una autoridad actúa iure imperi? Esto lo determina el TJCE en sucesivas sentencias. Hay un caso clásico, la STJCE16dic80, caso “Rüffer”, alemán dueño de un barco que por una negligencia abordó otro buque y causó una serie de daños en la infraestructura de la navegación fluvial en una bahía holandesa. Las autoridades holandesas demandan a Rüffer por los daños causados. Éste se defiende afirmando que el litigio es de derecho público, y que no se aplica el Convenio. Se plantea una cuestión prejudicial al TJCE; el tribunal holandés, a la luz del caso Eurocontrol I, entendía la relación era de derecho privado. El TJCE afirma que con base en la calificación autónoma de los principios que inspiran las relaciones de los OJ y el Convenio, esta relación es de derecho público. Emplea los siguientes criterios: o Desigualdad entre las partes o La autoridad pública actúa para asegurar el buen funcionamiento del servicio público o Ordenaron recoger los restos del naufragio de oficioPara calificar la relación como de derecho público o privado, no importa lanaturaleza del órgano jurisdiccional. Los pronunciamientos civiles de unasentencia penal, sí van por la vía del Reglamento.Ello planteó el siguiente problema: hay ciertos países en Europa en que lasconsecuencias civiles de un asunto penal van separadas del proceso penal.Ello pone de relieve un dato: en algunos países, para defenderse en unproceso penal, el acusado ha de personarse en el juicio, lo cual supone que sino lo hace, se le puede condenar civilmente sin posibilidad de defensa. Esto lointenta resolver el art.61RCE. Nos dice que: - Puede haber legislación nacional más favorable - Afecta a las personas domiciliadas en un Estado miembro, cuando en otro Estado miembro del que no son nacionales, se les cita por una infracción penal involuntaria. En esta situación te puedes hacer representar en ese país por quien esté legitimado para ello. Si el juez exige la presencia personal y no compareces, los pronunciamientos civiles de la sentencia quedan al margen del convenio, y otro país podrá negarse a ejecutar la sentenciaEste art.61 sólo juega para infracciones involuntarias, no delitos dolosos. Elconcepto “infracción involuntaria” queda definido en la STJCE26may81, caso“Rinkay”, alemán residente en Alemania que conduce por Holanda, y es paradopor la policía, la cual descubre que en su coche lleva un emisor-receptor deradio, hecho delictivo en el citado país. Es detenido y emplazado para juicio; élse hace representar por su abogado, actitud recurrida por el ministerio fiscalholandés, arguyendo que el art.61 no es aplicable. El tribunal holandés planteauna cuestión prejudicial al TJCE, presentando éste la siguiente solución: - Es necesario que en el pleito penal deben dirimirse asuntos civiles - En cuanto al concepto “infracción involuntaria”, afirma que hay delitos que nunca pueden ser involuntarios, figuras en las que el tipo exige que sea doloso. El resto puede (o no) ser involuntario
  22. 22. El art.1.1.2 hace cuatro importantes exclusiones, expresamente sobre cuatromaterias de naturaleza privada o cuasiprivada, en los que no entrarán en juegolas disposiciones del Reglamento: - El Estado y la capacidad de las PF, los regímenes matrimoniales, los testamentos y las sucesiones. La razón de la exclusión: cuando en los años 60 se está discutiendo el Convenio de Bruselas, se pensó incluir en un primer momento las citadas materias, pero la discusión se enconó entre franceses y alemanes (los primeros defendían el domicilio del demandado, y los segundos, el foro de la nacionalidad) hizo que se paralizaran las negociaciones; para solucionarlo, se excluyen. Con los años, Europa poco a poco ha ido entrando en estas materias. Un paso importante se dio con el RCE1347/2000 sobre materia matrimonial y responsabilidad parental (ahora derogado por uno más actual). A la larga, estos vacíos se llevarán con Reglamentos - La quiebra, los convenios entre quebrado y acreedores y demás procedimientos análogos. Se deja fuera a los procedimientos concursales por dos motivos: o Enfrentamiento entre negociadores del Convenio o La materia es especialmente compleja, y exigía una normativa sustantiva además de una procedimental. Ahora, el RCE1346/2000 trata sobre procedimientos concursales. Para que juegue esta exclusión es necesario que el procedimiento afecte directamente al concurso en sí - La Seguridad Social: el derecho de la SS es dudosamente privado. Por otro lado la CE ha tratado de armonizar los derechos de SS, aunque no ha ido más lejos de lograr cierta coordinación. Esto sí, esta exclusión sólo actúa cuando el litigio enfrenta a autoridades administrativas y trabajadores o empresarios por aplicación de la normativa de SS. Ahora bien, pej. en temas de SS privada complementaria voluntaria no juega la exclusión - El arbitraje: en un primer momento los negociadores desearon la inclusión de esta materia, pero se dieron cuenta de que existía un Convenio muy importante, el de Nueva York de 10jun58, de Naciones Unidas, ratificado por un gran número de Estados. Se apostó por la unificación heterónoma 4.4 FOROS DEL REGLAMENTOIMPORTANTE Los foros del Reglamento son de competencia judicial directa, ytiene una naturaleza doble. Ello supone que el juez de un Estado miembro,cuando aplica el Reglamento, va a controlar la competencia en elprocedimiento de origen, no en el reconocimiento y la ejecución, donde nopodrá alegar la incompetencia del juez de origen.Los foros actúan de la siguiente forma: - En primer lugar, las competencias exclusivas del art.22 - Subsidiariamente, juega la autonomía de la voluntad, arts.23 y 24 - Subsidiariamente, atenderemos al fuero general del domicilio del
  23. 23. demandado - Alternativamente, habremos de acudir a los foros especiales del art.5Además, en los arts.8 a 21, existen tres regímenes de competencia específicospara las siguientes materias: seguros, consumidores, contrato de trabajo.Competencias exclusivas. Art.22Consecuencias de la exclusividad: - Exclusión de cualquier otra - La razón de ser es el vínculo extremadamente intenso entre un litigio y un determinado Estado - Son directamente imperativas e inderogables: o No pueden ser derogadas por la autonomía de la voluntad o El juez no competente que observa que en otro Estado miembro se da una competencia exclusiva, debe declararse incompetente de oficio o Cuando se viola una competencia exclusiva a través de una sentencia, es uno de los pocos casos en los cuales implica que la decisión no puede ser reconocida y ejecutada en otro Estado miembro - La lista de competencia exclusivas es cerrada - Para que se de la competencia exclusiva, el proceso debe concernir a título principal a la competencia exclusiva - La competencia exclusiva tiene que darse en el territorio de un Estado miembro para entrar en juego este artículoLas competencias exclusivas son: - En materia de derechos reales, y arrendamientos sobre inmuebles, competentes los tribunales donde esté situado el inmueble. La competencia exclusiva no juega si es una acción personal que afecta a un mueble. Antes del Reglamento, sólo decía lo que ahora es el art.22.1P1, que con el tiempo llevó a resultados absurdos; podía acarrear la disfunción de que en una demanda de un inglés a otro por el arrendamiento de un inmueble en Torrevieja, y el tribunal competente ser el español y no el inglés. No obstante, la STJCE15ene85 en el asunto Rösler, no tuvo más remedio que hacer una aplicación literal del artículo. Por eso se tuvo el buen criterio de introducir el art.22.1P2, que atenúa la rigidez del primer párrafo. Para aplicar dicha atenuación, se exigen cuatro condiciones: o El arrendamiento sea para un uso particular o Para un plazo máximo de 6 meses consecutivos o Que el arrendatario sea una PF o Que arrendador y arrendatario estén domiciliados en el mismo Estado Dándose estas condiciones se puede demandar además de en los tribunales del lugar donde está situado el inmueble, en los del domicilio del demandado - Según el art.22.2, en materia de validez, nulidad o disolución de PJ y de validez de las decisiones de sus órganos, tienen competencias los tribunales del domicilio de la PJ
  24. 24. - Los arts.22.3 y .4 se refieren a la validez de las inscripciones del Registro Público y en materia de propiedades especiales (intelectual, etc), los tribunales del lugar del Registro donde debiera haberse hecho la inscripción, la competencia exclusiva sólo opera si el litigio versa sobre la validez de la inscripción. En este sentido, STJCE15nov83 que tenía como origen un litigio entre empleador y empleado sobre quién era propietario de un invento que había inventado el trabajador en el trabajo - En materia de ejecución de sentencias, art.22.5, serán competentes los tribunales del Estado miembro del lugar de ejecución. No cabe el exequatur del exequaturEstas competencias exclusivas del art.22 son reproducidas unilateralmente porel art.22LOPJ. Otra competencia exclusiva que tienen los tribunales españoleses la de determinar quién tiene la nacionalidad española, pero esto ya esderecho interno de cada país.Autonomía de la voluntad. Arts.23 y 24Estos artículos se sitúan en una sección llamada “prórroga de la competencia”.La sumisión expresa (art.23) prevé que las partes expresamente atribuyancompetencias judiciales internacionales a unos determinados tribunales cuandono exista una competencia exclusiva. Para las partes, introducir este tipo decláusulas tiene varias ventajas: - Introduce seguridad jurídica - A las empresas muy exportadoras les interesa introducir estas cláusulas para unificar el lugar donde litigan, aunque la otra parte deberá estar de acuerdoPara que pueda jugar el art.23, han de darse tres condiciones: - Al menos una de las partes tiene que estar domiciliada en un Estado miembro del Reglamento, eso sí, no importa qué posición vaya a tener en el litigio - Atribuir competencias a los tribunales de un Estado miembro - Tiene que tratarse de una situación internacional. Por tanto, en la relación tiene que haber un elemento de extranjería de cualquier tipoLas partes pueden atribuir competencias a los tribunales de manera muydiversa: - Atribuir a unos tribunales concretos - Atribución genérica (pej. tribunales españoles) - Las partes pueden someterse a un tribunal aunque el mismo no tenga vinculación con el litigio, tal y como aclara el TJCE - Finalmente, cabe que las partes se sometan a distintos tribunales. Pej. STJCE9nov78 trata sobre una empresa francesa y otra alemana que se venden maquinaria; introducen una cláusula en que se establece que cada una de las partes sólo podrá ser demandada en su domicilio. El TJCE establece su validez siempre que la cláusula sea suficientemente claraRequisitos de forma del acuerdo de elección de tribunal competente. Esto lo
  25. 25. regula el art.23.1, que prevé tres posibilidades: - El acuerdo puede ser escrito o verbal, pero con confirmación escrita: o Si el acuerdo es solamente verbal, no cabe a los efectos del art.23. Ello para garantizar la prueba, y garantizar la voluntad de las partes por escrito o Con forma escrita nos referimos además de al papel, al fax, telegrama, e-mail… en este sentido el pacto se contiene en unas condiciones generales de contratación a las que si no se remite expresamente el contrato, no opera a los efectos del art.23 Esta solución puede parecer muy rígida, por eso las letras b) y c) flexibilizan dicha rigidez - La letra b) admite que la elección del tribunal competente se haga en la forma de hábito contractual establecido entre las partes - La letra c) aún establece una solución más flexible; formalmente cabe que el acuerdo de los tribunales en el comercio internacional se ajuste a los usos del comercio que las partes conocieren o debieren conocerEfectos de una cláusula válidamente pactada: - Esos tribunales devienen competentes - Efecto de exclusión; excluye la competencia de cualquier otro tribunal. Es como si entre las partes creasen una competencia exclusiva, aunque esto no es así siempre - Tiene un efecto de obligatoriedad: pleitear en ese tribunal y nada más que en ese tribunalLa cláusula de elección es autónoma respecto del contrato en el cual opera.Ello supone afirmar que no forzosamente la nulidad del contrato principal afectea la cláusula de elección de tribunales competentes. Los tribunales designadospor la cláusula pueden ser competentes para dirimir la eventual nulidad delcontrato principal, si es que esta nulidad no ha afectado a la propia cláusula encuestión.El art.24 regula la sumisión tácita. Nos indica que si el demandado compareceante el tribunal ante el cual se le ha emplazado y no impugna la competencia,ese tribunal deviene incompetente. Análisis: - La sumisión tácita no opera si existe una competencia exclusiva - Hemos de encontrarnos dentro del ámbito del Reglamento - La sumisión tácita prevalece sobre la expresa. Esto lo ha indicado la STJCE24jun81, asunto “Elefante”. Hay una cláusula de sumisión a los tribunales alemanes, pero el demandante acude a los franceses, y el demandado comparece sin impugnar. En Alemania, ante el exequatur, el demandado arguye que los franceses no eran competentes. El TJCE confirma la idea explicada al principio: la voluntad tácita prima sobre la expresaPara que opere el art.24 es menester que el demandado comparezca y noimpugne la competencia del tribunal. Si cabe, ha dicho la jurisprudencia, quecomparezca, impugne, y se defienda en cuanto al fondo del asunto.Finalmente, en el art.24 hay un punto oscuro: un sector de la doctrina
  26. 26. académica entiende que para que entre en juego el art.24 es imprescindibleestar domiciliado en un Estado miembro. Pero hay un sector que entiende quecomo el artículo no aclara este extremo, el domicilio es irrelevante.Foro general de competencia. Art.2Si no hay competencia exclusiva, ni sumisión, los asuntos litigiosos sesometerán a los tribunales del domicilio del demandado, que opera conindependencia de la nacionalidad.Se nos plantea un problema: el domicilio es un concepto jurídico, no fáctico.Por ello, cada Estado lo define en su derecho de manera distinta; así, puedehaber PF o PJ con varios domicilios, o ninguno. Pej. en Reino Unido se dijodurante siglos que “domicilio” no es donde se está, sino donde se pretenderetornar. Pero cuando entraron en el Convenio de Bruselas tuvieron quemodificar esto en parte.Es imprescindible aclarar el domicilio de PF y PJ a efectos de aplicación delReglamento. Por ello, se introducen los siguientes preceptos: - Art.59 “1. Para determinar si una parte está domiciliada en el Estado miembro cuyos tribunales conocieren del asunto, el tribunal aplicará su ley interna. 2. Cuando una parte no estuviere domiciliada en el Estado miembro cuyos tribunales conocieren del asunto, el tribunal, para determinar si dicha parte lo está en otro Estado miembro, aplicará la ley de dicho Estado miembro”. Pej. un juez español, para determinar si una persona está domiciliada en España, aplica el derecho español. El art.59.2 dice que si el juez llega a la conclusión de que no está domiciliado en su país, pero presuntamente puede estarlo en otro, se aplicará el derecho de ese otro Estado. Una vez que un juez se ha declarado competente, aunque pueda estar domiciliado en otro Estado, esto y no importará - Art.60 “1. A efectos del presente Reglamento, se entenderá que una sociedad u otra persona jurídica está domiciliada en el lugar en que se encuentre: a) su sede estatutaria; b) su administración central; c) su centro de actividad principal”. El problema es mucho más complicado.Competencias especiales del art.5Alternativamente al foro del domicilio del demandado se encuentran lascompetencias especiales del art.5. De los siete foros especiales, analizaremosel art.5.1, importantísimo: foro especial en materia de contratos. Este artículoes una de las cosas que cambia de la última versión de Bruselas alReglamento. Con “materia contractual”, la STJCE8mar88 ha dicho que estanoción hay que interpretarla de manera autónoma; estamos ante materiascontractuales siempre que haya un acuerdo de voluntades del que nacenobligaciones para las partes.Son competentes los tribunales del lugar donde se debiere ejecutar laobligación que sirve a la demanda. Hasta el RCE44/2001, el art.5.1 se acababaaquí, en la letra a). Como antes era así, surgía el siguiente problema: qué pasacuando el lugar de cumplimiento de las obligaciones no ha sido pactado entrelas partes o apareciere oscuro en el contrato. Ante este problema, el TJCE dio
  27. 27. una solución, y no es buena por muy complicada. En la STJCE6oct76, caso“Tessili”, se planteó el problema de precisar el lugar de cumplimiento de laobligación. Dijo el tribunal que para determinar el lugar de cumplimiento de lasobligaciones habrá que estar a la ley que rija el contrato de acuerdo con lasnormas de conflicto del OJ del juez que conozca el litigio. Pej.STJPINº3BCN4sep98, una empresa catalana de textiles y otra británica deventa al por menor inician una relación comercial. Esta última pagabamediante cheque por correo enviado al domicilio de la primera. Más adelante,la forma de pago pasa a realizarse mediante transferencia a c/c en una entidadbancaria de Barcelona. La inglesa deja de pagar y la española presenta lademanda en Barcelona. Durante el litigio surge la duda de si se puedeconsiderar a Barcelona lugar de cumplimiento de la obligación contractual. ElJuez aplica la doctrina Tessili, y atiende por tanto a la ley española, llegando ala conclusión de que ese contrato se regiría por el derecho español, y así,como la c/c de pago está en Barcelona, los cheques se recibían en la mismaciudad, ésta es considerada lugar de cumplimiento de la obligación.Se vio que la solución Tessili no era la mejor, así que en el RCE44/2001 seintroduce el art.5.1.b), con dos presunciones iuris tantum sobre cuál es el lugarde ejecución: - Cuando se tratare de una compraventa de mercaderías, el lugar del Estado miembro en el que, según el contrato, hubieren sido o debieren ser entregadas las mercaderías - Cuando se tratare de una prestación de servicios, el lugar del Estado miembro en el que, según el contrato, hubieren sido o debieren ser prestados los servicios(estudiar del 5.2 al 5.5) 4.5 REGÍMENES ESPECÍFICOS DE COMPETENCIASAdemás los arts.8 a 21 establecen un régimen específico de competenciaspara 3 materias: seguros (arts.8 a 14), consumidores (arts.15 a 17) y contratoindividual de trabajo (arts.18 a 21). Ello porque se trata de tres materias en queals partes contratantes parten de una situación de desigualdad, una partelitigante fuerte y otra débil, articulando unos foros de protección a favor de laparte débil, mediante dos mecanismos: - Acercar la jurisdicción a la parte débil, permitirle que pueda demandar ante los tribunales a que más fácil le resulte acceder. La parte fuerte habrá de acudir al foro general. Pej. art.19 para el trabajador, art.20 para el empleador - Limitar la autonomía de la voluntad: así se protege a la parte débil (pej. art.21)Medidas provisionales y cautelaresA veces en el procedimiento hay que tomar una serie de medidas paraasegurar su buen término. ¿Qué juez es competente en el sistema delRCE44/2001? La solución, en el art.31 y hay que interpretarlo
  28. 28. sistemáticamente con el resto del Reglamento, sobre todo con los foros decompetencia.Hay que tener claro que a un juez sólo se le pueden pedir las medidasprovisionales o cautelares previstas en su OJ interno.Se podrán solicitar en primer lugar al juez que conozca del fondo del asunto; ensegundo lugar, y esta es la gran aportación del art.31, a los jueces del Estadomiembro del lugar donde se debe cumplir la medida cautelar.Comprobación de la competenciaSalvo en muy pocos casos específicos, el control de la competencia es siempreen el procedimiento de origen, no en el de reconocimiento y ejecución.¿En qué casos cabría un control de la competencia de oficio? Dos casos: losde los arts.25 y 26: - Art.25 “El tribunal de un Estado miembro, que conociere a título principal de un litigio para el que los tribunales de otro Estado miembro fueren exclusivamente competentes en virtud del artículo 22, se declarará de oficio incompetente” - Art.26.1 “Cuando una persona domiciliada en un Estado miembro fuere demandada ante un tribunal de otro Estado miembro y no compareciere, dicho tribunal se declarará de oficio incompetente si su competencia no estuviere fundamentada en las disposiciones del presente Reglamento”. De este art.26.1 no hay que sacar nunca la creencia de que por no comparecer va a surtir efecto lo dicho de forma automática; ello supone correr un riesgo elevadísimoLitispendencia y conexidadEl art.27RCE44/2001 regula la litispendencia. Es un artículo muy importante,supuso una gran novedad jurídica. En el Reglamento hay litispendenciainternacional, pero fuera de él y de Lugano, no. Bien aplicado el precepto, en elsistema del Reglamento no pueden reproducirse pleitos idénticos en dospaíses miembros.En primer lugar, el artículo exige que estemos ante demandas idénticas, lo quesupone mismas partes, objeto y causa. El TJCE ha dicho literalmente queidentidad de causa es identidad de origen jurídico.La causa son lo hechos y la norma jurídica invocados como fundamento de lademanda. La identidad de objeto supone tener el mismo objetivo. La identidadde partes se tiene en cuenta con independencia de su posición procesal.Además es necesario que estemos en el ámbito material del Reglamento, yque los órganos jurisdiccionales implicados sean de dos Estados miembros.Dándose esto, el juez que conozca la segunda demanda en el tiempo, debe deoficio suspender el procedimiento, en tanto el juez ante el que se ha planteadoel primer procedimiento se declare competente, y habrá de inhibirse en su favorsi se declara competente. Por tanto, si se aplica bien el art.27, tanto por losjueces como por las partes, no se podrán reproducir pleitos idénticos.
  29. 29. La conexidad aparece regulada en el art.28. ¿En el RCE qué es una demandaconexa? Encontramos la respuesta en el art.28.3: - Es un concepto autónomo, propio del Reglamento - Para que juegue el art.28 tienen que estar los asuntos pendientes ante tribunales de dos Estados miembros - Tenemos que estar dentro del ámbito del Reglamento - Las demandas deben estar en primera instanciaSi se considera que hay conexidad, el juez al que se ha planteado la demandaposterior en el tiempo puede suspender el procedimiento; tiene una potestad,pero no una obligación, e igualmente puede, a instancia de parte únicamente,inhibirse en favor del juez ante el que se ha planteado la primera demandasiempre que el OJ del primer juez permita la acumulación, y sea competentepara conocer de ambas demandas. Este es un sistema facultativo comovemos. TEMA V: MÉTODOS DE REGLAMENTACIÓN Y TÉCNICAS NORMATIVAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 5.1 INTRODUCCIÓNA la hora de regular las relaciones privadas internacionales, vamos a operarcon una pluralidad de métodos y normas. Así es porque durante mucho tiempoen la visión clásica, conflictualista del DIPr (finales XIX – final IIGM) que laconstruyen los discípulos lejanos de Savigny, entendió, aunque Savigny no lodijo nunca, que en el problema de la ley aplicable operaba únicamente elmétodo indirecto de las normas de conflicto. Se asimila norma de conflicto conDIPr. Sin embargo, en un sistema de DIPr, para determinar la ley aplicableconviven distintos métodos (directo e indirecto) y distintos tipos de normas.El DIPr a la hora de determinar la ley aplicable, veremos que se han deobservar cuatro tipos de normas: - Normas directas: o Normas materiales especiales o Normas materiales autolimitadas o de extensión o Normas materiales imperativas - Método indirectoEstas categorías y nombres son relativamente discutibles, hay quien discutepej. si existen normas materiales imperativas. La nomenclatura no es pacíficapor tanto, al igual que sucede con la clasificación.
  30. 30. 5.2 NORMAS DIRECTASMateriales especialesDefinición: es aquella norma de DIPr que proporciona una regulación sustantivamaterial y directa para una relación privada internacional, reglamentación quees especial en el sentido de que es distinta, diferente, a la que esa mismarelación tiene en el tráfico interno.Pej. Ius gentium romano. Sólo se podía aplicar el Ius civile a las relacionesentre ciudadanos romanos. Cuando la República crece, empieza a haberrelaciones entre cives y extranjeros pacíficos o peregrini. Ello dará lugar apleitos. Así se crea el Praetor Peregrini, que a través de sus edictos empieza acrear derecho aplicable a este tipo de relaciones.Estructura: constan de dos elementos: - Supuesto de hecho: es siempre una relación privada internacional - Consecuencia jurídica: es una respuesta, una regulación sustantiva, material y directa, distinta, diferente, especial, a la que esa misma relación tiene en el tráfico internoTipos: se pueden hacer varias clasificaciones: - Pueden ser de origen: o Interno: cuando han emanado del legislador interno, pej. códigos de DIPr de los Estados socialistas del este de Europa. En las relaciones internas, como eran economías planificadas, la regulación era distinta a cuando había relaciones con el mundo capitalista o Internacional - De origen convencional: cuando se contiene en un tratado internacional. Pej. CdeV1980 de la ONU sobre compraventa internacional de mercaderías. Cuando hay que aplicar la Convención, un Estado miembro, ante la compraventa, tiene dos regímenes legales: si la compraventa es internacional, normalmente habrá de aplicarse la Convención, tendrá un régimen legal material distinto a si la compraventa es interna - Norma material especial de origen: o Legislativo: ha emanado de los órganos legislativos del Estado o Jurisprudencial: ha sido formulada por los tribunales. Pej. Sentencia de la Corte de Casación Francesa, 1966, caso “Galakis”. Existía en Francia una norma que decía que las entidades francesas de derecho público no podían someterse a arbitraje. En esa situación, una entidad francesa de derecho público realizó un contrato de transporte, en la que se incluía una cláusula de arbitraje. Sucedió que en Casación se dijo que es cierta la existencia de la norma, pero esa norma sólo opera en las relaciones internas; en las relaciones privadas internacionales la limitación en cuestión no existeNormas materiales autolimitadas o de extensión
  31. 31. Al hablar de esta categoría nos referimos a un tipo de normas cuyos perfiles noson del todo claros. En principio, partimos de la siguiente definición: es unanorma que extiende la aplicación del OJ del foro a una relación privadainternacional por la intensa vinculación que existe entre esa relación jurídica yel OJ del foro. La idea que subyace tras este tipo de normas es que hayrelaciones privadas internacionales que están tan íntimamente vinculadas porel foro que deben regirse por el derecho del foro. En este sentido, la estructurade estas normas sería la siguiente: - Supuesto de hecho: siempre es una relación privada internacional muy vinculada con el foro, que a los ojos del legislador, está muy vinculada con el foro - Consecuencia jurídica: es el mandato de aplicación, de extensión del OJ del foro a esa relación por estar muy vinculada al OJ del foro. Pej. art.14ET, contrato entre trabajador español y empresa española celebrado en España para trabajar en el extranjero, se regirá por el derecho español, aunque suponga una relación privada internacionalNormas materiales imperativas o de aplicación necesariaCategoría muy discutida, compleja, de existencia dogmáticamente dudosa,pero de indiscutible presencia práctica.En los años 50 – 60, se va a estudiar la aplicación de la vieja ley francesa depatria potestad de 1889. La doctrina francesas va a reparar en la siguientecircunstancia: si bien las relaciones paternofiliales se rigen por la ley nacionaldel hijo, a la luz del análisis de la jurisprudencia, descubrieron que se aplicabala ley de patria potestad siempre, aunque la familia y el hijo fuesen extranjeros.Esto es así porque los jueces entendían que esta ley protegía a los hijos y laaplicaban siempre en función de esta máxima. La doctrina francesa llega a laconclusión de que hay normas que se aplican siempre porque protegenintereses generales, aunque la relación jurídica sea de DIPr.El propio Savigny cuando formula la teoría de la norma de conflicto, afirma quehay normas nacionales que protegen intereses generales que se aplicansiempre. Pone un ejemplo: la ley que prohibía vender inmuebles en Prusia a losjudíos. Es una ley que protege un interés general de la comunidad y se aplicasiempre, y desplazarán una posible aplicación de la norma de conflicto.Cuando la doctrina francesa hace la formulación comentada, va a tener unimportante respaldo del Tribunal de Justicia de La Haya, Sentencia de28nov58, en el asunto de Maria Isabel Boll, Holanda c. Suecia. En aquelmomento, ambos países eran parte de un viejo Convenio de La Haya de tutelasde 1902, que decía que la tutela de un incapaz se regía por las normasnacionales. Boll era una niña holandesa que vivía en Suecia. Las autoridadessuecas se hacen cargo de la protección de la menor, y la ponen bajo laprotección de una institución sueca de menores.Sus tías holandesa, hermanas de la madre, se dirigen a las autoridades, quearguyen de acuerdo con la ley holandesa, para que se les entregue a la niña alcorresponderles la tutela. Las autoridades suecas se niegan a entregarla,porque ellos tienen una legislación de protección del menor que aplicar a todo
  32. 32. menor en Suecia. Así, deciden ir a La Haya, y se da la razón a Suecia. Dijo queun Estado tiene derecho a aplicar las normas de protección del menor conindependencia de su nacionalidad.Una cosa que caracteriza al Estado moderno de después de la IIGM, es queentiende que hay muchos intereses básicos que proteger. Hemos asistido auna proliferación de normas que protegen intereses fundamentales, y quehabrán de tenerse en cuenta aunque nos encontremos ante una relaciónprivada internacional.Dicho esto, ¿cómo podemos definir a estas normas materiales imperativas denaturaleza discutible?Definición teórica: se trata de normas rigurosamente imperativas queestablecen una reglamentación sustantiva material y directa para los supuestosde tráfico externo, equiparándolos al tráfico interno en razón de que protegenintereses básicos o fundamentales de la comunidad.Definición positiva: art.9RCE593/2008 sobre la ley aplicable a las obligacionescontractuales. Se les denomina “ley de policía”. Son normas que protegenintereses públicos internacionales, y se van a aplicar siempre conindependencia de la ley que rija el contrato. A veces esto va a requerir que asísea interpretado por un juez. Cuanto más intervencionista es un Estado, másleyes de policía habrá. De una manera menos clara se refiere a estas leyes elart.8.1Cc. da la idea de que hay normas que se van a aplicar siempre.En todo lo no regulado por normas imperativas regirá la norma de aplicación.Este tipo de disposiciones es muy importante tenerlas en cuenta a la hora deredactar un contrato internacional. 5.3 MÉTODO INDIRECTO DE LA NORMA DE CONFLICTOLa norma de conflicto es una norma que establece una reglamentación formal eindirecta para una relación privada internacional, que consiste en designar elOJ aplicable, el cual podrá ser el del foro o un OJ extranjero. Es una normaindirecta porque no nos da la solución material, sino que indica el OJ aplicable,y dentro de éste será donde busquemos la reglamentación material. Se actúaen dos pasos: pej. art.107.2Cc es una norma de conflicto. Así, en un primerpaso, el juez aplica la norma de conflicto, y en un segundo paso, se busca lanorma material.Estructura. Tres elementos: - Supuesto de hecho: es una relación privada internacional descrita de manera general y abstracta. Pej. contratos, divorcio, responsabilidad por daños… El supuesto puede ser más o menos específico - Punto de conexión: va a conectar el supuesto de hecho con el OJ aplicable. En este sentido, la elección del punto de conexión es algo muy importante, al ser el elemento relevante escogido por el legislador, y de
  33. 33. alguna manera cuando hace esto manifiesta su política legislativa y sus intereses. Pej. los países de emigrantes suelen emplear la conexión de la nacionalidad (pej. art.9.1Cc), porque interesa que el estatuto personal del emigrante se rija por el derecho de su país de origen. Los de inmigrantes, interesa que se rija por la territorialidad. El legislador también da a conocer su concepto de la institución sobre la que establezca la conexión. Por ello, la elección de la conexión es muy importante - Consecuencia jurídica: es el mandato de aplicación de un OJ, que puede ser el del foro, o un OJ extranjero. Pej. art.107.2Cc, se aplica el OJ de la nacionalidad común de los cónyugesClasificación de los puntos de conexión: - Fácticos y jurídicos: o Fácticos: aquellos que se precisan por una circunstancia de hecho (pej. lugar del daño) o Jurídicos: se precisa en base a un concepto jurídico (nacionalidad, domicilio…) que varía de país en país - Mutables e inmutables o Mutables: pueden cambiar con el transcurso del tiempo. Van a dar lugar a algunos problemas, como el conflicto móvil o el fraude a la ley en el DIPr. Por ser problemático, surge una tercera categoría, que es el punto de conexión mutable fijado en el tiempo. Así éste deviene inmutable o Inmutables: no pueden cambiar por el transcurso del tiempo (pej. lugar de situación del inmueble) - Únicos y múltiples: o Únicos: cuando la norma de conflicto sólo tiene un punto de conexión o Múltiples: la norma tiene varios puntos de conexión. A su vez se pueden hacer distintas clasificaciones:  Jerarquizados: casos en los cuales entre los distintos puntos hay una relación de jerarquía: el posterior se aplica a falta del anterior. Pej. art.9.2Cc. Eso sí, ha de haber al final una conexión de cierre al final, tras la principal y subsidiarias  Alternativos: no hay relación de jerarquía, sino de alternatividad de una manera disyuntiva. Pej. art.11.1Cc, que se inspira en el principio favor negocii, el cual potencia la validez formal de los actos y negocios jurídicos  Cumulativos: se dan poco en el derecho comparado. Pej. para que un extranjero pudiera divorciarse en Bélgica, tenía que cumplir los requisitos tanto del OJ de Bélgica como los del OJ del país del extranjero (ya no en vigor) 5.4 LA IMPERATIVIDAD DE LA NORMA DE CONFLICTOConsideraciones generales
  34. 34. ¿La norma de conflicto hay que aplicarla de oficio o a instancia de parte? ¿Quésucede cuando una autoridad detecta un elemento de extranjería, y hay unanorma de conflicto aplicable? Tradicionalmente, se pensó que la norma deconflicto es de aplicación es imperativa. Pero a partir de los años 50 comienzaun importante debate comparado, a raíz de la sentencia de la Corte deCasación francesa de 12may59, caso “Bisbal”. La norma de conflicto francesadecía algo parecido a lo que dice el art.107.2 Era un matrimonio de españolesque vivían en Francia, y se quieren divorciar. En España no había divorcio, yellos plantean el caso como de tráfico interno francés. El juez admite esto y lesdivorcia. Pero en ejecución de la sentencia, surgen desavenencias entre laspartes, y la señora apela, invocando la imperatividad de la norma de conflicto.Así las cosas, finalmente la Corte de Casación va a admitir una aplicaciónfacultativa de la norma de conflicto: no habiéndose invocado ab initio la normade conflicto, el juez no tiene por qué aplicarla de oficio.Este caso pesó tremendamente en la jurisprudencia francesa y comparadaposterior. Desde entonces, habrá una fuerte defensa de la facultatividad de lanorma de conflicto. Posteriormente, en los años 80-90, surgirá un fuertemovimiento en Alemania, con Fleisnner a la cabeza, que defenderá lafacultatividad de la norma de conflicto, explicando dos motivos: - El interés de las partes por una justicia mejor - Realmente, ¿tienen los jueces la formación adecuada para aplicar derecho de países tan distantes en derecho como Turquía o Marruecos pej?. Se gana en seguridad jurídica, por tantoSin embargo, estas tesis hay que colocarlas en sus justos términos. Siadmitimos la facultatividad, acabamos con la armonía internacional desoluciones: casos idénticos pueden ser resueltos de manera diferente por eljuez dependiendo de la normativa que invoquen las partes. Así, se extralimita elprincipio dispositivo, dando una facultad excesiva.Por otro lado, nos debemos plantear problemas de política legislativa, en elsentido pej. de las conexiones nacionalidad (países emigrantes) – domicilio(países inmigrantes). El legislador debe estar atento a las circunstanciascambiantes de los elementos internacionales.El derecho español ante la imperatividad de la norma de conflicto, art.12.6 Cc“Los Tribunales y autoridades aplicarán de oficio las normas de conflicto delderecho español. La persona que invoque el derecho extranjero deberáacreditar su contenido y vigencia por los medios de prueba admitidos en la leyespañola. Sin embargo, para su aplicación, el juzgador podrá valerse ademásde cuantos instrumentos de averiguación considere necesarios, dictando alefecto las providencias oportunas”. Se consagra así la imperatividad de lanorma de conflicto. Sin embargo, esta norma no es tan rotunda como pareceen la práctica: - Hay muchas veces que el Juez no va a descubrir el elemento de extranjería, tal vez porque las partes lo oculten, o por cualquier otra razón - Cuando la norma de conflicto española remite al derecho extranjero, las partes deben probar el derecho extranjero y la aplicabilidad depende de

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