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<ul><li>Justificación: </li></ul><ul><ul><li>Flexibilidad: no se aplica el Derecho administrativo (excepción contratos arm...
TIPOS DE FUNDACIONES DE LAS ADMINISTRACIONES <ul><li>Fundaciones que no se rigen por la norma de fundaciones: </li></ul><u...
¿QUÉ SIGINIFICA SER FUNDACIÓN PÚBLICA?
TIPOS DE FUNDACIONES PÚBLICAS <ul><li>Fundaciones del sector público estatal </li></ul><ul><li>Fundaciones públicas autonó...
REGULACIONES DE LAS FUNDACIONES <ul><li>Las Fundaciones “públicas”  tienen dos tipos  de regulaciones: </li></ul><ul><ul><...
NORMATIVA  BÁSICA  FUNDACIONES PÚBLICAS <ul><li>Ley de Contratos del sector público, Ley 30/2007 </li></ul><ul><li>Ley de ...
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<ul><li>Según la Abogacía General del Estado: todas las fundaciones del sector público estatal son poderes adjudicadores. ...
LEY DE INCOMPATIBILIDADES <ul><li>Ley de Incompatibilidades: “ presupuestos se doten ordinariamente en más de un 50 por 10...
ESTATUTO EMPLEADO PÚBLICO <ul><li>Afecta (en la aplicación de los principios) a “ las entidades del sector público estatal...
<ul><li>MAP: señala que el EBEP también se aplicará a  las fundaciones locales , siempre que se constituyan con una aporta...
SEC 95 <ul><li>El Reglamento (CE) núm. 2223/96 del Consejo de 25 junio de 1996. Son consideradas “administraciones pública...
TRIBUNALES DE CUENTAS <ul><li>Los Tribunales de cuentas están haciendo una interpretación extensiva de su ámbito de aplica...
PRINCIPIOS PÚBLICOS <ul><li>Las Fundaciones públicas son entes independientes, que se rigen por “derecho privado” (TS) per...
NORMAS ESPECIALES DEL ESTADO Y CADA COMUNIDAD
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<ul><li>Problema: Cuando una fundación está financiada o ha sido creada por más de una entidad pública: </li></ul><ul><ul>...
OTRA NORMATIVA PÚBLICA
PROBLEMAS DE LA LF CON LAS FUNDACIONES PÚBLICAS <ul><li>El papel del protectorado </li></ul><ul><li>El 70 por 100 y la inc...
ENTIDADES DEPENDIENTES O VINCULADAS AL SECTOR PÚBLICO <ul><li>En principio, y aunque no se haga referencia en una norma a ...
ENTE PÚBLICO Y FUNDACIONES EN DERECHO TRIBUTARIO <ul><li>La Dirección General de Tributos entiende que a efectos de “provi...
<ul><ul><li>¿Qué va a pasar si modifican los tipos con relación a los contratos anteriores? Esto se solventó anteriormente...
<ul><li>Modelo 347; entidades del artículo 94.1 y 2 de la LGT deben presentarla por las adquisiciones que efectúen al marg...
OTRA NORMATIVA <ul><li>Ley de Publicidad y Comunicación Institucional </li></ul><ul><li>Ley de Reutilización de la informa...
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Concepto de Fundación del Sector Público y efectos

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En el marco de las Jornadas de Fundación Pública que tuvieron lugar el 10 y 11 de diciembre de 2009, Alejandro Blázquez, profesor titular de la Universidad Rey Juan Carlos y miembro del Consejo Asesor de la AEF, intervino con la ponencia "Concepto de fundación del sector público y efectos"

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Concepto de Fundación del Sector Público y efectos

  1. 1. CONCEPTO DE FUNDACIÓN DEL SECTOR PÚBLICO Y EFECTOS GENERALES Alejandro Blázquez Lidoy Prof. Tit Universidad Rey Juan Carlos. Abogado. Miembro Consejo Asesor AEF [email_address]
  2. 2. EXISTENCIA DE FUNDACIONES PÚBLICAS <ul><li>Se ha cuestionado la necesidad de su figura en un ámbito donde una entidad sin ánimo de lucro que persigue fines generales no tiene porque crear otra sin ánimo de lucro que persigue fines generales. </li></ul><ul><li>Huida del Derecho Administrativo (en el buen sentido) </li></ul><ul><ul><li>El Consello de Contas de Galicia señala en un informe sobre una universidad que no “ debe acudir a sociedades y fundaciones instrumentales para la realización de los servicios que corresponden a los órganos administrativos, evitando utilizarlas como simples intermediarias en la externalización de trabajos ”. </li></ul></ul>
  3. 3. <ul><li>Justificación: </li></ul><ul><ul><li>Flexibilidad: no se aplica el Derecho administrativo (excepción contratos armonizados) sino derecho privado y principios públicos </li></ul></ul><ul><ul><li>Búsqueda de gestión más eficaz y eficiente (procedimientos, personal, órganos de gobierno, cambios de fines, etc.) </li></ul></ul><ul><ul><li>Existe control de los fondos </li></ul></ul><ul><ul><li>Carecer de ánimo de lucro (permite acceder a ciertas subvenciones) </li></ul></ul><ul><ul><li>Se puede dar entrada a terceras entidades, instituciones, sector privado, ya sea en el patronato o en figuras afines. Pero no existen socios ni sus derechos y obligaciones patrimoniales </li></ul></ul>
  4. 4. TIPOS DE FUNDACIONES DE LAS ADMINISTRACIONES <ul><li>Fundaciones que no se rigen por la norma de fundaciones: </li></ul><ul><ul><li>Fundaciones públicas sanitarias de las leyes 15/1997 y 50/1998 </li></ul></ul><ul><ul><li>Fundaciones adscritas al patrimonio nacional </li></ul></ul><ul><ul><li>Fundaciones públicas de servicios de las corporaciones locales (son organismos públicos) </li></ul></ul><ul><li>Fundaciones privadas participadas por las Administraciones de forma minoritaria </li></ul><ul><li>Fundaciones públicas; participadas mayoritariamente por fondos públicos (Fundaciones públicas, de iniciativa pública, de mano pública, del sector público, etc.) </li></ul>
  5. 5. ¿QUÉ SIGINIFICA SER FUNDACIÓN PÚBLICA?
  6. 6. TIPOS DE FUNDACIONES PÚBLICAS <ul><li>Fundaciones del sector público estatal </li></ul><ul><li>Fundaciones públicas autonómicas </li></ul><ul><li>Fundaciones públicas locales </li></ul><ul><li>Fundaciones públicas Universitarias </li></ul><ul><li>Fundaciones públicas de varias administraciones (ninguna mayoritaria) </li></ul><ul><li>Fundaciones de Cámaras de Comercio y otras corporaciones de Derecho Público </li></ul><ul><li>LO IMPORTANTE NO ES SU FILICIACIÓN, SINO SU RÉGIMEN JURÍDICO EN CADA CASO Y PUEDEN SER DISTINTOS </li></ul>
  7. 7. REGULACIONES DE LAS FUNDACIONES <ul><li>Las Fundaciones “públicas” tienen dos tipos de regulaciones: </li></ul><ul><ul><li>Regulación básica que se aplica a cualquier fundación que sea “pública”, con independencia de su pertenencia a un determinado ámbito: </li></ul></ul><ul><ul><ul><li>Sin embargo, es posible que sólo se le aplique “parte” de esa regulación básica Y NO TODA (en función de la definición) </li></ul></ul></ul><ul><ul><li>Regulación específica que cada Comunidad Autónoma o el Estado ha realizado de las mismas y que afecta: </li></ul></ul><ul><ul><ul><li>A su integración en “su” sector público a los efectos, de presupuestos, endeudamiento, personal, etc. </li></ul></ul></ul>
  8. 8. NORMATIVA BÁSICA FUNDACIONES PÚBLICAS <ul><li>Ley de Contratos del sector público, Ley 30/2007 </li></ul><ul><li>Ley de Subvenciones, Ley 38/2003 (disposición adicional decimosexta) </li></ul><ul><li>Ley de Incompatibilidad de las Administraciones públicas </li></ul><ul><li>Estatuto Básico del Empleado Público: Disposición Adicional Primera </li></ul><ul><li>Endeudamiento: Reglamento (CE) núm. 2223/96 del Consejo de 25 junio de 1996, relativo al sistema europeo de cuentas nacionales y regionales de la Comunidad </li></ul><ul><li>Tribunales de Cuentas </li></ul>
  9. 9. LEY DE CONTRATOS Y LEY DE SUBVENCIONES <ul><li>La misma definición que en muchas las Leyes del estado y autonómicas. </li></ul><ul><li>Que se dé cualquiera de las dos siguientes condiciones: </li></ul><ul><ul><li>Aportación mayoritaria (directa o indirecta) de las entidades del sector público </li></ul></ul><ul><ul><li>Patrimonio fundacional con carácter de permanencia esté formado en más de un 50% por bienes y derechos aportados y cedidos por entidades del sector público </li></ul></ul>
  10. 10. <ul><li>Aportación mayoritaria por entidades públicas en su constitución: </li></ul><ul><ul><li>Dotación frente a aportación </li></ul></ul><ul><ul><li>Pública: pueden venir de varias administraciones sin mayoría de alguna de ellas </li></ul></ul><ul><ul><li>Lo importante es “quién” aporta, no si el dinero es público o no. </li></ul></ul><ul><ul><li>Problema esencial: NO SE PUEDE DEJAR DE SER FUNDACIÓN DEL SECTOR PÚBLICO, LO QUE ES TOTALMENTE INCONGRUENTE </li></ul></ul><ul><ul><li>Este concepto se puede evitar mediante la búsqueda de un “ mirlo blanco ” </li></ul></ul>
  11. 11. <ul><li>Patrimonio fundacional de manera permanente esté constituido por bienes o derechos del sector público en más de un 50 por 100: </li></ul><ul><ul><li>¿Esto se limita SÓLO a las a las transferencias o subvenciones permanentes y habituales para la financiación de su actividad? </li></ul></ul><ul><ul><li>¿Qué sucede con las subvenciones que se dan a cualquier fundación de manera habitual? </li></ul></ul><ul><ul><ul><li>Según un informe de la Junta Consultiva de Andalucía, estás fundaciones SÍ DEBERÍAN APLICAR LA LEY DE CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO </li></ul></ul></ul><ul><ul><ul><li>La Ley Catalana de Fundaciones (el hecho de que la financiación provenga de subvenciones no supone que sea pública) </li></ul></ul></ul>
  12. 12. <ul><li>Bienes y derechos aportados o cedidos: </li></ul><ul><ul><li>No contratos u obligaciones donde haya obligaciones recíprocas </li></ul></ul><ul><ul><li>Sí operaciones gratuitas </li></ul></ul><ul><ul><li>La cesión gratuita de espacios, bienes, etc. debe tomarse en consideración. Tribunal de Cuentas sobre valoración de inmuebles. </li></ul></ul><ul><li>El problema temporal ¿cuándo se deja de estar financiada con carácter permanente con fondos públicos? A efectos de la SEC 95 tiene que ser durante un mínimo de años sin que existan variaciones (también informe junta consultiva andalucía) </li></ul>
  13. 13. PODER ADJUDICADOR EN LA LEY DE CONTRATOS <ul><li>Poder adjudicador según la Ley 30/2007: </li></ul><ul><ul><li>Creación específica para satisfacer necesidades de interés general. </li></ul></ul><ul><ul><li>Que no tengan carácter industrial o mercantil. </li></ul></ul><ul><ul><li>Relación de dependencia con los poderes adjudicadores por “alguno”: </li></ul></ul><ul><ul><ul><li>(a) Que sea el sector público quien financie mayoritariamente su actividad </li></ul></ul></ul><ul><ul><ul><li>(b) Que su gestión esté sujeta a control por parte de estos últimos </li></ul></ul></ul><ul><ul><ul><li>(c) Que más de la mitad de los patronos sean nombrados por estos </li></ul></ul></ul>
  14. 14. <ul><li>Según la Abogacía General del Estado: todas las fundaciones del sector público estatal son poderes adjudicadores. </li></ul><ul><li>A mi juicio, es posible que una fundación pública no sea un poder adjudicador: </li></ul><ul><ul><li>Primero, porque las fundaciones que hayan nacido públicas y luego hayan sido abandonadas por los poderes públicos no cumplirán. </li></ul></ul><ul><ul><li>Segundo, porque creo que sí puede haber una fundación con fines mercantiles que opere en el mercado en competencia. </li></ul></ul>
  15. 15. LEY DE INCOMPATIBILIDADES <ul><li>Ley de Incompatibilidades: “ presupuestos se doten ordinariamente en más de un 50 por 100 con subvenciones u otros ingresos procedentes de las Administraciones Públicas ” </li></ul><ul><ul><li>Se omite la aportación inicial </li></ul></ul><ul><ul><li>Se centra no en el término “financiación”, sino “subvención” u otros ingresos, de tal manera que parece que a cualquier entidad que se viva directamente o indirectamente del dinero público estaría dentro. Incluso asociaciones privadas o fundaciones totalmente privadas. </li></ul></ul><ul><ul><li>Concepto totalmente “atípico” ¿Es necesaria una interpretación correctiva? </li></ul></ul>
  16. 16. ESTATUTO EMPLEADO PÚBLICO <ul><li>Afecta (en la aplicación de los principios) a “ las entidades del sector público estatal, autonómico y local, que no estén incluidas en el artículo 2 del presente Estatuto y que estén definidas así en su normativa específica ”. </li></ul><ul><li>En teoría es una norma de remisión : es decir, si no están reguladas en su normativa específica, entonces no se les aplica la norma: </li></ul><ul><ul><li>Sí a las fundaciones del sector público estatal </li></ul></ul><ul><ul><li>Sí a las fundaciones de las CCAA que las regulen (cómo Andalucía, Extremadura, Aragón, Canarias, etc). </li></ul></ul><ul><ul><li>Sí a las fundaciones de universidades (LOU) </li></ul></ul><ul><ul><li>¿Y las entidades locales?¿Y a las CCAA donde no se regulen, como Madrid? </li></ul></ul>
  17. 17. <ul><li>MAP: señala que el EBEP también se aplicará a las fundaciones locales , siempre que se constituyan con una aportación mayoritaria de las Entidades locales o cuando su patrimonio fundacional, con carácter de permanencia esté formando en más de un 50% 100 por bienes o derecho aportados o cedidos por las citadas entidades. </li></ul>
  18. 18. SEC 95 <ul><li>El Reglamento (CE) núm. 2223/96 del Consejo de 25 junio de 1996. Son consideradas “administraciones públicas”. Se tienen que dar todos los siguientes requisitos: </li></ul><ul><ul><ul><li>Entidades que no tienen ánimo de lucro </li></ul></ul></ul><ul><ul><ul><li>Si productores públicos NO DE MERCADO: </li></ul></ul></ul><ul><ul><ul><ul><li>Sí son de mercado sí las ventas cubren como mínimo el 50 por 100 de los costes de producción </li></ul></ul></ul></ul><ul><ul><ul><li>Controladas por las Administraciones públicas (nombramiento de patronos, determinación de políticas) </li></ul></ul></ul><ul><ul><ul><li>Financiados principalmente por las administraciones públicas </li></ul></ul></ul><ul><li>La SEC 95 se emplea por las distintas leyes de presupuestos (o leyes presupuestarias) para el endeudamiento. </li></ul><ul><li>El concepto es distinto al de fundación pública normal; se puede ser una fundación pública pero no estar dentro de la SEC 95 de administraciones públicas. </li></ul>
  19. 19. TRIBUNALES DE CUENTAS <ul><li>Los Tribunales de cuentas están haciendo una interpretación extensiva de su ámbito de aplicación. Así, donde se hace mención a las entidades públicas de una comunidad o del Estado, se incluyen todas las entidades que dependan de la Administración, en sentido amplio </li></ul>
  20. 20. PRINCIPIOS PÚBLICOS <ul><li>Las Fundaciones públicas son entes independientes, que se rigen por “derecho privado” (TS) pero que en su gestión debe operar con principios públicos </li></ul><ul><li>Así, los principios constitucionales de eficacia y eficiencia: se aplica a la “gestión de fondos públicos”. Así lo ha señalado el Tribunal de Cuentas antes de regularse las fundaciones públicas. Y como consecuencia, se aplican los principios de publicidad y concurrencia y buena administración </li></ul><ul><li>Algún autor ha señalado que supletoriamente se aplica las normas de las fundaciones del sector público estatal </li></ul><ul><li>Gestión en manos públicas ¿control del patronato en privados? </li></ul>
  21. 21. NORMAS ESPECIALES DEL ESTADO Y CADA COMUNIDAD
  22. 22. <ul><li>En el Estado y en cada Comunidad existen, además, su propia regulación de fundaciones públicas del “Estado” o de la “Comunidad”, que se aplica al margen de las normas básicas antes señaladas. Y SÓLO SE LES APLICA A ELLAS, NO AL RESTO DE FUNDACIONES </li></ul><ul><li>En cada caso se regula: </li></ul><ul><ul><li>Concepto de Fundación pública (no potestades públicas; no asunción de competencias de las administraciones) </li></ul></ul><ul><ul><li>Los principios aplicables (en muchos casos son coincidentes con los existente en la normativa básica, por lo que no tienen mayor alcance) </li></ul></ul><ul><ul><li>Régimen presupuestario y de intervención para su integración en las cuentas públicas </li></ul></ul><ul><ul><li>El régimen y los presupuestos para la creación </li></ul></ul><ul><ul><li>Cuestiones que se regulan en cada Ley de Presupuestos anuales (persona, alta dirección, etc) </li></ul></ul>
  23. 23. CONCEPTO DE FUNDACIÓN PÚBLICA <ul><li>En general coincide EXACTAMENTE con el que está en la norma de subvenciones y la Ley de Contratos. </li></ul><ul><li>Aportación mayoritaria: </li></ul><ul><ul><li>Debe ser de UNA de las administraciones (a diferencia del concepto general) </li></ul></ul><ul><ul><li>En algún caso se añade algún matiz: Castilla León y Aragón: la aportación a la dotación o al capital inicial NO ES LA INICIAL SINO EN CUALQUIER MOMENTO. </li></ul></ul><ul><li>En otros casos se limita a que la aportación venga de la “Administración” (Murcia) </li></ul>
  24. 24. <ul><li>Control de la fundación: en algunas Comunidades el concepto de “pública” se vincula al control. Si se tiene el control del patronato se es pública: </li></ul><ul><ul><li>Andalucía, Extremadura, Aragón. </li></ul></ul><ul><ul><li>Galicia: si se reciben los ingresos de “subvenciones” y la comunidad forma parte de sus órganos de dirección y control (da igual la participación) </li></ul></ul><ul><ul><li>RD 1463/2007 sobre Estabilidad presupuestaria en entidades locales; instituciones sin ánimo de lucro “controladas” o financiadas por entidades locales. </li></ul></ul>
  25. 25. <ul><li>Problema: Cuando una fundación está financiada o ha sido creada por más de una entidad pública: </li></ul><ul><ul><li>¿Qué régimen se le aplica? </li></ul></ul><ul><ul><li>¿En función del ámbito territorial? (RD 1463/2007 y Ley Andaluza) </li></ul></ul>
  26. 26. OTRA NORMATIVA PÚBLICA
  27. 27. PROBLEMAS DE LA LF CON LAS FUNDACIONES PÚBLICAS <ul><li>El papel del protectorado </li></ul><ul><li>El 70 por 100 y la inconsistencia con las transferencias y las subvenciones </li></ul><ul><li>La autocontratación </li></ul><ul><li>El plan de actuación </li></ul>
  28. 28. ENTIDADES DEPENDIENTES O VINCULADAS AL SECTOR PÚBLICO <ul><li>En principio, y aunque no se haga referencia en una norma a una fundación pública, SÍ ESTÁN incluidas cuando una norma hace referencia a una “entidad dependiente o vinculada” al sector público: </li></ul><ul><ul><li>Así, en Plan Nacional de I+D se hace mención a entidades dependientes o vinculadas </li></ul></ul><ul><ul><li>También en algunas convocatorias de subvenciones. </li></ul></ul><ul><li>EBEP: Servicios especiales “ Cuando sean nombrados para desempeñar puestos o cargos en Organismos Públicos o entidades, dependientes o vinculados a las Administraciones Públicas que, de conformidad con lo que establezca la respectiva Administración Pública, estén asimilados en su rango administrativo a altos cargos ”. Es decir, puede alcanzar a las Fundaciones </li></ul>
  29. 29. ENTE PÚBLICO Y FUNDACIONES EN DERECHO TRIBUTARIO <ul><li>La Dirección General de Tributos entiende que a efectos de “provisiones de deudores” en el IS y de modificación de la BI en la LIVA el concepto de ente público alcanza a las sociedades mercantiles dependientes de los ayuntamiento. </li></ul><ul><li>Art.88.Uno de la LIVA: los contratos serán IVA incluido para los “ entes públicos ”. La cuestión es si una fudación es un ente público a efectos del IVA </li></ul><ul><li>LONGAS Y SUÑER incluyen a las fundaciones. </li></ul>
  30. 30. <ul><ul><li>¿Qué va a pasar si modifican los tipos con relación a los contratos anteriores? Esto se solventó anteriormente en una circular de la DGT 2/1992 donde se señalaba que habría que pagar el precio cierto incrementando el IVA correspondiente. </li></ul></ul><ul><li>La DGT ha señalado, a los efectos del mecenazgo y de la aplicación del tipo incrementado de deducción que los proyectos y actuaciones de las “Administraciones Públicas” incluye a las Fundaciones del sector público por: </li></ul><ul><ul><li>Ser un ente instrumental </li></ul></ul><ul><ul><li>Estar al servicio del interés general </li></ul></ul>
  31. 31. <ul><li>Modelo 347; entidades del artículo 94.1 y 2 de la LGT deben presentarla por las adquisiciones que efectúen al margen de su actividad: </li></ul><ul><ul><li>El artículo 94 se refiere a todas las entidades públicas incluidas las entidades públicas empresariales y “todas las demás entidades públicas que ejerzan funciones públicas” </li></ul></ul><ul><ul><li>¿Están dentro las fundaciones públicas? </li></ul></ul>
  32. 32. OTRA NORMATIVA <ul><li>Ley de Publicidad y Comunicación Institucional </li></ul><ul><li>Ley de Reutilización de la información del sector público </li></ul><ul><li>Medidas de ahorro de energía (Ley de Economía Sostenible) </li></ul><ul><li>Ficheros de titularidad privada </li></ul><ul><li>En cada norma habrá que ver cuál es el alcance que se da al concepto “ente público” </li></ul>
  33. 33. GRACIAS
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