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Responsabilidad fiscal y penal del Contador
 

Responsabilidad fiscal y penal del Contador

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    Responsabilidad fiscal y penal del Contador Responsabilidad fiscal y penal del Contador Document Transcript

    • La responsabilidad fiscal o penaldelContadorPúblicoysudefensaante los actos de autoridad
    • EARTÍCULOSn esta ocasión hacemos un análisis de los diversos casos en los cuales el Contador Públicopuede resultar responsable por las presuntas omisiones en su dictamen fiscal, las sanciones aque está expuesto y los medios de defensa que tiene a su alcance. Asimismo se comentala responsabilidad fiscal administrativa o penal en que puede incurrir el Contador Públicorespecto de las contribuciones que omita elcontribuyente. Se hará una descripción de losdelitos fiscales y se verá que, mediante los diferentes tipos penales que se plantean el contadorpuede prevenirse para evitar cometer un delito, ya que no solamente está expuesto eldictaminador, sino también el contador de empresa o el asesor.El contador debe tener cuidado, pues el Servicio de Administración Tributaria (SAT ) está decido aejercer tantas denuncias penales como sean necesarias para intimidar a los contribuyentes a lolargo y ancho del país. A través de diversas medidas, el fisco federal pretende mejorar larecaudación y sobre todo lograr mayor presencia en el país; en este sentido podemos adelantar que seincrementará sustancialmente el trabajo de las Administraciones Jurídicas en virtud de que ahora sepresentaran un sinnúmero de querellas en contra de los contribuyentes que evadan lasacciones del fisco.Veamos a continuación cuáles son los delitos fiscales en los cuales puede verse envolucrado elcontador, pues en el desarrollo de sus facultades de comprobación, el fisco ejercerá las siguientesacciones y tipificará los posibles delitos tribu- tarios:I. Delito por evadir las obligaciones . En el desarrollo de las visitas domiciliarias ycomprobaciones, el personal actuante debe verificar con toda seguridad el perfil del visitadosolicitándole su plena identificación y de las personas que intervienen en las diligencias. En todomomento solicitarán los documentos notariales correspondientes para integrar la responsabilidadsolidaria de los accionistas. Además, el visitador deberá indicar si el contribuyente es de alto,mediano o bajo riesgo, actuando con prudencia si éste se opone a la diligencia, pretende desaparecero realiza algún acto tendiente a evadir sus obligaciones, en cuyo caso se procederá al embargoprecautorio, al arraigo y otras acciones para asegurar el interés del fisco.II. Delito por declarar con falsedad. Durante la visita se identificarán las propiedades con que cuenta elcontribuyente, sus cuentas por cobrar, las cuentas bancarias y todo lo que por derecho le correspondaque pueda ser sujeto de aseguramiento. En caso de que el contribuyente no manifieste la realidad de susbienes estaría incurriendo en el delito de falsedad de declaraciones.III. Delito de depositario infiel. Al momento en que el fisco ejerza los embargos precautorios, deberáresponsabilizar a la persona que quede como depositario de los bienes y, en su caso, se leexplicará sobre los alcances jurídicos de esa responsabilidad para que, de ser necesario, se ejerzaacción penal por el delito de depositario infiel por disponer de esos bienes. Esto es muy común, puesal realizar el embargo, se deja en depósito de los autos, camiones u otros bienes a terceras personasque por desconocimiento permiten que el contribuyente disponga de ellos cuando laresponsabilidad de la custodia es de aquéllas, con lo cual el fisco ha venido presentando querellasen todo el país.IV. Delito por devolución de impuestos. Para el caso de devoluciones o compensaciones de impuestosimprocedentes, se tendrá cuidado de sancionar a quienes intervinieron en di- chos trámites, así comoa quien asesore en estos casos cuando los datos y documentos sean falsos. De igual modo, serán
    • sujetos a proceso penal los contadores que emitan declaratorias solicitando la devolución delimpuesto al valor agregado irreal. Por tanto, se prevé una mayor fiscalización a las declaratorias deIVA con el fin de penalizar a los contadores dictaminadores que ayuden al contribuyente. Sin duda,esta medida lesiona los intereses de los contribuyentes, pues seguramente muchos se desistirán derealizar las solicitudes de devoluciones aun cuando los saldos a favor sean plenamente correctos,además de que se inhibirá el trabajo de los contadores.V. Delito por omisión en el pago. Se prevé que, una vez concluidas las revisiones, lasresolucionesde liquidación sean emitidas con mayor celeridad para evitar conductas evasivas. Esto es, unavez que se levante el acta final o el oficio de observaciones, la au- tori dad deberá notificar a labrevedad la resolución determinante del crédito fiscal cuando el contribuyente no se autocorrija,es decir, al fisco le interesa tener el documento liquidatorio para estar en posibilidades de cobrar loantes posible los créditos y evitar así la desaparición del auditado. Esto no quiere decir que se estécoartando el derecho de defensa del contribuyente, pues igual que en todos los casos aquí señalados,al ver lesionados sus derechos, puede instaurar un juicio en contra de los actos de autoridad. Además siel contribuyentedebecréditosfiscalesdefinitivos, se podrá notificar al Buró de Crédito.VI. Delito por cambio de domicilio. En este caso se prevén serias acciones para evitar que loscontribuyentes cambien de domicilio de un día para otro, además de que se podrá ubicar alos contribuyentes que desa-parezcan intempestivamente. De esamanera, si los datospresentados en el aviso de cambio de domicilio son falsos, sepresentará denuncia penal porfalsedad en informes.No sólo basta con conocer nuestros dere- chos y la materia fiscal, sino que también esnecesario auxiliarse de un abogado desde el inicio del procedimiento, toda vez que en elánimo recaudatorio de las revisiones se ejerce presión psicológica sobre los contribuyentespara que paguen las diferencias antes de cerrar la auditoría sin haber analizado previamente sies conveniente ventilar el asunto ante los tribunales.De esta forma, si el contribuyente es asesorado oportunamente por un abogado e instaura unjuicio antes de que el crédito fiscal sea definitivo, no tiene porqué sufrir ninguna vejación. Auncuando en apariencia le asista la razón al fisco en la determinación de un crédito fiscal, siempre esrecomendable revisar todos los documentos que se derivaron del procedimiento para saber si existe unvicio de legalidad a favor del contribuyente con el cual anular el crédito.A continuación se responden algunas interrogantes sobre a la responsabilidad fiscal ypenal del contador:¿Cuál es la diferencia entre la responsabilidad penal y la tributaria?Hay grandes diferencias. El Artículo 26 del Código Fiscal de la Federación (CFF ) establece quiénes son losresponsables solidarios con el contribuyente en materia penal: todos aquellos que participan en lacomisión del delito, desde quienes planean el acto, hasta sus autores materiales.El artículo mencionado no indica que el contador externo sea responsable solidario delcontribuyente, pero mediante el Artículo 91-A del CFF se pretende fincar una responsabilidad al
    • dictaminador.¿Cuáles son los delitos fiscales? Defraudacion fiscalEl Artículo 108 del CFF hace referencia a ladefraudación fiscal,en la que incurre quien con, uso engaños o aprovechamiento de errores, omitetotal o parcialmente el pago de alguna contribución u obtenga un beneficio indebido en perjuicio delfisco federal.En esta omisión están comprendidos los pagos provisionales, los definitivos y el impuesto del ejercicio.La privación de la libertad está en función del monto de lo defraudado y tiene la atenuante de que, sise restituye en una sola exhibición el monto de lo defraudado, la sanción se reduce en 50%.Defraudación equiparadaSe equipara a la defraudación fiscal, y de acuerdo con el Artículo 109 del CFF, la comete quien:– Consigne en sus declaraciones deducciones falsas o ingresos acumulables menores.– Las Personas Físicas que, al obtener ingresos por dividendos, honorarios o actividades empresariales,tengan más erogaciones que ingresos y no comprueben la discrepancia fiscal.– Omita enterar las contribuciones retenidas o recaudadas.– Se beneficie sin derecho de un subsidio o estímulo fiscal.– Simule uno o más actos o contratos obteniendo un beneficio indebido con perjuicio del fisco federal.– Sea responsable por omitir presentar, por más de 12 meses, la declaración de un ejercicio dejando asíde pagar la contribución.– Declare en el pedimento como valor de la mercancía un monto inferior en 70%.– Declare inexactamente la clasificaciónarancelaria.AgravantesAhora bien, tanto la defraudación fiscal como su equiparable se considerarán delitos calificados cuandose originen por:– Usar documentos falsos.– Omitir reiteradamente la expedición de comprobantes fiscales.– Manifestar datos falsos para obtener de la autoridad fiscal la devolución de contri- buciones.– No llevar la contabilidad o asentar en ella datos falsos.– Omitir contribuciones retenidas o recaudadas. Es muy grave que la defraudación o suequiparable tengan esta calificación, porque la penalidad se incrementa en una 50% más. Esimportante que el contribuyente no deje de pagar las retenciones, porque en tal caso la penalidad seincrementa en 50%, además de que los gastos no son deducibles. Lo mismo sucede con el uso defacturas falsas.
    • Delito grave sin derecho a cauciónDe acuerdo con el código penal, los delitos antes mencionados se consideran delitos graves y, por tanto,no se tiene derecho a libertad bajo caución.En caso de que las contribuciones omitidas y los recargos sean enterados de manera espontáneaantes de que la autoridad descubra la omisión medie requerimiento, orden de visita o cualquiergestión notificada, no se formulará querella.Otros delitosDe acuerdo con el Artículo 111 del CFF, sesancionará a quien:– Registre sus operaciones en dos o más libros contables.– Oculte, altere o destruya total o parcialmente los sistemas y registros contables.– Determine pérdidas fiscales con falsedad.– Sea responsable de no presentar la declaración deinversiones enregímenes fiscales preferentes.– Divulgue la información confidencial obtenida en una visita domiciliaria u revisión degabinete.– No cuente con los controles volumétricos de gasolina, diesel o gas.Delito de depositario infielEste delito, que se contempla en el Artículo 112 del CFF, sanciona al depositario o interventor designado porlas autoridades fiscales que dispongan para ellos o para otro del bien depositado, de sus productos o de lasgarantías constituidas.Delito contra el Registro Federal de ContribuyentesHay otros delitos por falsedad de informes a la autoridad que se sancionan penalmente, como lossiguientes:– Por no inscribirse en el Registro Federal deContribuyentes (RFC).– Por rendir datos, informes o avisos con falsedad al citado registro.– Por usar intencionalmente más de una clave de RFC.– Desocupe el local donde tenga su domicilio fiscal sin presentar el aviso de cambio de domiciliodespués de haberle sido notificado una orden de visita o un crédito fiscal¿De qué forma el contador puede verse involucrado en un delito fiscal?Quizás involuntariamente y sin medir las consecuencias, el contribuyente podrá verse
    • involucrado en un delito fiscal. Pensemos en un contribuyente que decide usar facturas falsas parasoportar su contabilidad y emite un cheque a nombre del contador, el cual lo cambia; en esemomento la ley considera que el empresario y el contador tuvieron la intención de defraudar al fisco. Talvez no se midieron las consecuencias o se pensó que esto no tendría mayor trascendencia, perodurante la averiguación previa, el mismo empresario puede denunciar al contador comocopartícipe del delito.Está demostrado que cuando alguien se ve acorralado en una causa penal, suelta la sopa, como sedice vulgarmente, y es entonces cuando el inculpado puede involucrar al contador sin queéste tenga nada que ver. Claro está que todo esto deberá ser demostradodurante el procesopenal, sin embargo, es difícil que el contador eluda su responsabilidad si cobró esas facturas.EjemploEn una ocasión la titular de un despacho descubrió que un asistente suyo estaba usando una factura deuno de sus clientes, por lo se investigó y muy oportunamente se pudo solventar ese asunto. Pero,¿qué habría sucedido si no se hubiera dado cuenta la contadora de esta situación? ¿Hasta dóndehubieran llegado las cosas?¿Por qué se puede presentar una denuncia en contra del contribuyente?Esencialmente, por los delitos antes descritos, las causas penales más frecuentes se persiguen por noenterar las contribuciones, por cambiarse de domicilio fiscal o desocupar el local sin presentar avisoy por ser depositario infiel.En este caso también el contador tieneresponsabilidad como asesor en calidad decómplice oencubridor, como se verá en seguida.¿Qué grados de participación hay en los delitos fiscales?El Artículo 13 del CFF establece lo siguiente: Son autores o participes del delito.I. Los que acuerden o preparen su realización(conocido como autor intelectual).II. Los que realicen por sí (conocido como autor material).III. Los que lo realicen conjuntamente (conocido como coautoría).IV. Los que lo lleven a cabo sirviéndose de otro(conocido como autor mediato).V. Los que determinen dolosamente a otro a cometerlo (conocido como instigador).VI. Los que dolosamente presten ayuda o auxilien a otro para su comisión (conocido comocómplice).VII. Los que con posterioridad a su ejecución auxilien al delincuente en cumplimiento de unapromesa anterior al delito(conocido como encubridor).
    • VIII. Los que sin acuerdo previo, intervengan con otros en su comisión, cuando no se puedaprecisar el resultado que cada quien produjo.Los autores o partícipes a que se refiere el presente Artículo responderán cada uno en la medida desu propia culpabilidad.Lo anterior quiere decir que muchas veces las personas pierden de vista la forma de participación en eldelito, y que no necesariamente se va a inculpar sólo al autor material, sino que existe laeventualidad de que también se denuncie a los otros participantes. Es cierto que, según el grado departicipación, se incide en la responsabilidad o la penalidad aplicable a cada caso, sin embargo,cualquiera que sea la participación de las señaladas aquí podrá ser sancionada por el juez de la causa.Así, hay autores materiales, autores intelectuales, coautores, cómplices o encubridores.Puede ser que incluso se use el nombre de una persona o empresa sin siquiera saberlo, con lo cual ellosquedaría libres de toda causa, pero habría que probarlo en su momento.De cualquier modo, lo más importante es que se tome en cuenta que el contador se puede ver involucrado en undelito sin siquiera esperarlo o motivado por un tercero sin siquiera saberlo, por lo que deberá apartarse deprácticas fraudulentas o de empresas fantasma. ustedes contador no debe participarcomoprestanombres, miembro del consejo, administrador único o comisario.¿Se puede denunciar a un funcionario tributario?Desde luego que todo funcionario puede ser denunciado, incluso de manera anónima. Esimportante que, antes de proceder a la denuncia, se tengan detalles de todos los hechos para que éstaprospere y verdaderamente se puedasancionar al funcionario.Hay números telefónicos y correos electrónicos en donde se puede denunciar a los funcionarios quecometan las siguientes conductas:– Intimiden al particular.– Extorsionen al empresario.– Reciban cantidades a cambio de no actuar en contra de la empresa.– Usen documentos falsos para presionar al contribuyente.– Amenacen al contribuyente con embargarlo, auditarle, proceder en su contra penalmente, etcétera.Tampoco se debe olvidar el contenido del Artículo 114 del CFF, que establece una sanción penal alservidor público que ordene o practique una visita domiciliaria sin mandamiento escrito.Por otro lado, el Artículo 114-A del CFF establece que se sanciona penalmente al servidor público queamenazare de cualquier modo a un contribuyente o a sus representantes o dependientes (contador,secretaria, empleados) con formular él, o mediante su oficina, una denuncia penal en su contra.¿Conviene abandonar el domicilio fiscal?En muchas ocasiones se recomendaba a los contribuyentes abandonar el domicilio fiscal cuando
    • les llegaba una visita domiciliaria, por lo que algunos se cambiaban en la misma localidad otros secambiaban a otra Entidad Federativa y otros simplemente desaparecían.No conviene abandonar el domicilio fiscal, pues se puede incurrir en el delito tipificado en el Artículo 110,fracción V, delCFF previamente comentado, pero además este hecho puede traer como consecuencia que elcrédito fiscal sea cuantificado por la vía de la presun- tiva a que se refiere el Artículo 55 del mismo Código.Son muchas las consecuencias negativas que se pueden tener por no atender adecuadamente una revisión.El Artículo 40 del CFF también establece que, cuando los contribuyentes se opongan al ejercicio de lasfacultades de las autoridades, se podrá pedir el auxilio de la fuerza pública, imponer una multa oproceder penalmente por el delito de desobediencia a autoridad.¿Quiénes son responsables solidarios?Penalmente son responsables por la comisión de un delito de defraudación fiscal:– Los integrantes o miembros del consejo de administración y/o– Aquellos que tengan poder para actos de administración.Pueden ser inculpados el presidente del consejo de administración, el director general o el gerente conpoder como autores intelectuales del delito. Cabe destacar que la responsabilidad que se les imputa espor actos de omisión, es decir, por no haber impedido que se cometiera el delito.¿Es posible ampararse ante una acusación fiscal?Si se trata de un delito que no es considerado grave, es procedente el amparo para que el proceso penal seenfrente en libertad.¿Qué es un delito grave?El Artículo 194 del CFF establece que son delitos graves aquellos que afectan de manera importante losvalores fundamentales de la sociedad, y en materia fiscal son:– El contrabando y su equiparable, previstos en los Artículos 102 y 105, fracciones I a la IV,cuando les correspondan las sanciones previstas en las fracciones II o III, segundo párrafo delArtículo 104 del CFF.– La defraudación fiscal y su equiparable, previstos en los Artículos 108 y 109, cuando el montode lo defraudado se ubique en los rangos a que se refiere las fracciones II o III del Artículo 108,exclusivamente cuando sean calificados.Lo anterior quiere decir que la defraudación debe ser calificada o para ser considerado grave y que elmonto de la omisión sea mayor a 989 mil940 pesos.Al ser graves, estos delitos no conceden la oportunidad de que el proceso se siga en libertad. Para quetener una idea más amplia, hay otro tipo de delitos graves, como el homicidio por culpa grave, lapiratería, el robo calificado y los delitos contra la salud, entre muchos otros.
    • ¿Es grave usar facturas apócrifas?Ya se mencionó que, con base en el Artículo 108 del CFF, comete el delito de defraudación fiscal quienomita el pago de las contribuciones, pero que tiene la calificativa si esta omisión se origina por el uso dedocumentos falsos.Es importante que el contribuyente que adeude contribuciones busque alternativas de solución basadasen la ley, para lo cual debe intervenir el contador, pues se está frente a un hecho riesgoso. Pero ademásdebe platicarse con el abogado tributario para planear la forma de solución y evaluar los riesgos,ya que siempre se recurre a este profesional ya que el niño está ahogado. La función del abogado no sóloes correctiva, sino también preventiva, y muchas veces por desestimar su consejo el empresario seve envuelto en problemas graves.Hay que recordar que se modificó la Ley del Impuesto Sobre la Renta para incorporar nuevamente laobligación de presentar declaraciones informativas de operaciones con clientes y proveedores, yprecisamente esta información tiene como propósito detectar omisiones o fraudes.¿La omisión en el pago de contribuciones retenidas es grave?El delito de defraudación es calificado cuando la omisión se origina por no enterar las contribu-ciones retenidas o recaudadas precisamente por no ser impuestos propios, sino que el empresarioúnicamente es un intermediario.Al ser un delito calificado, se convierte en grave y no se tiene derecho a salir libre bajo caución, por tanto,lo peor que se puede hacer es dejar de pagar las contribuciones retenidas de salarios, honorarios,arrendamiento, etcétera.Incluso la multa por no cubrir una contribución retenida se incrementa en 50%, por lo que la agravantede enterar estas retenciones no sólo es en materia sino también administrativamente, además de quela erogación por sueldos, honorarios y arrendamientos no es deducible para efectos del Impuesto Sobre laRenta ni acreditable para efectos del Impuesto al Valor Agregado.¿La solicitud de devolución de un impuesto puede generar una responsabilidad penal?En caso de que solicitar la devolución de impuestos que no le correspondan porque el saldo a favorreportado es falso o por usados documentos indebidos, es procedente la sanción penal. Incluso hayinstrucciones por parte del SAT para que se sigan causas penales en contra de los contadores externosque firmen declaratorias de devoluciones del Impuesto al Valor Agregado sobre saldos no reales oindebidamente sustentados.Al abrir una empresa, ¿es conveniente ser administrador único?Ya decíamos que, desde el punto de vista penal, no es conveniente ser administrador único de unaempresa, porque en este caso es a él a quien se le responsabiliza de las conductas.
    • ¿Cómo contador se tiene alguna responsabilidad penal por la evasión?Ya se mencionó quiénes son los participantes en un delito de acuerdo con el CFF, de tal suerte queun contador de una empresa que debeimpuestos no necesariamente es responsable, ya que noestá en sus m3anos la toma de decisiones, como es el caso de los miembros del consejo deadministración o el administrador único.Es conveniente que como contador no se firme ningún documento en el cual pueda presumirse quese tienen facultades para la toma de decisiones, ni tampoco aceptar ser el comisario de unasociedad fraudulenta. El contador puede tener poderes, pero bien delimitados para ciertos actos, puessu función es la de un apoderado, mas no la de un administrador. Pero si el contador es quien firma lasdeclaraciones con una firma electrónica, es posible que se le pueda imputar una responsabilidad penal porpresentar declaraciones falsas o con adeudos de contribuciones.¿El dictaminador tiene alguna responsabilidad penal?En principio no, a menos que participe de algún modo en la comisión del delito, como podría serrecibiendo dinero, aportando documentos falsos, planeando el delito, es decir, de muy diversasformas. Pero el hecho de ser auditor no significa que necesariamente sea partícipe de las omisiones oconductas del contribuyente.A manera de conclusión, es importante hacer las siguientes recomendaciones al contador:x No firme declaratorias de devolución del Impuesto al Valor Agregado sobrededucciones falsaso no reales.x Es bueno valorar la empresa que se va a dictaminar antes de firmar el contrato.x Hay diversas formas de defensa en caso de que se impute responsabilidad al contador.FUENTE: L.D. y L.C. Víctor Hugo González Martínez* extraido internet: www.defensatributaria.com