1. 2012
TLC Colombia – EE.UU:
“Oportunidades en las Compras Públicas”
Octubre de 2012

2. TLC Estados Unidos – Colombia: Compras públicas
COMPRAS PÚBLICAS EN LOS TRATADOS DE LIBRE COMERCIO
• El Gobierno Colombiano ha promovido la suscripción de Tratados de Libre Comercio
(“TLC”) con varios países en aras de mejorar sus relaciones comerciales e incrementar
los flujos de inversión, así como para optimizar el desarrollo económico en un marco de
competitividad.
• Entre los países con quienes ha suscrito acuerdos comerciales Colombia y que se
encuentran vigentes se encuentran Chile, Estados Unidos de América (“EE.UU.”) ,
México, Canadá, los países de la “CAN”, los países del “MERCOSUR” y los del
“Triángulo Norte”. Asimismo, se encuentra suscrito un TLC con la Unión Europea (“UE”) y
se han concluido las negociaciones con Corea del Sur.
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3. TLC Estados Unidos – Colombia: Compras Públicas
COMPRAS PÚBLICAS EN LOS TRATADOS DE LIBRE COMERCIO
Aspectos comunes del Capítulo de Compras Públicas en los diferentes TLCs:
• Todos los TLCs contemplan como principio básico en materia de Compras Públicas el
principio de Trato Nacional y No Discriminación (“TN”).
• En virtud del principio de TN cada parte del TLC se obliga a otorgarle a las mercancías, a
los servicios y a los proveedores de las mercancías y servicios de la otra parte, un trato
no menos favorable que el trato más favorable que le otorgue a sus propias mercancías,
servicios y proveedores.
• La ventaja que ofrece el principio de TN a todos los oferentes que son parte dentro de los
TLCs en un proceso de contratación es que sus ofertas son tratadas como ofertas
nacionales para efectos de la contratación con entidades públicas, no aplicándose
disposiciones que favorecen a las ofertas nacionales en caso de empate (p.ej. Ley 816
de 2003 y el “Buy American Act” en el caso de Estados Unidos)
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4. TLC Estados Unidos – Colombia: Compras públicas
COMPRAS PÚBLICAS EN LOS TRATADOS DE LIBRE COMERCIO
• En el TLC con EE.UU. (y en otros como Chile y México) se incluye una lista de entidades
públicas, tanto del nivel central o federal como del descentralizado o federado, sobre las
que aplican las normas y procedimientos sobre compras públicas dentro de cada TLC.
Igualmente, se encuentra una lista de empresas, bienes y montos de contratación sobre
los cuales se aplican las disposiciones del TLC como TN y otras en las cuales se
excluye.
• Así mismo, el TLC con EE.UU. establecen una serie de reglas en los procedimientos de
selección internos de las entidades públicas para garantizar la publicidad e igualdad de
condiciones entre los proponentes de origen de las partes.
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5. El mercado de Compras Públicas en EE.UU.
CIFRAS DEL MERCADO DE COMPRAS PÚBLICAS:
• Las compras del Gobierno Federal de Estados Unidos ascendieron para el año 2006 a
USD 417,410 millones, mientras que las estatales sumaron USD 539,000 millones.*
• Las compras públicas totales de Estados Unidos a proveedores latinoamericanos
ascendieron a USD 511 millones para el año 2006.*
• Los Estados que participan mayoritariamente del mercado de compras públicas federales
son California, Texas, Virginia, Maryland, Missouri, Massachusetts, Georgia, Pennsylvania
y Florida.
*Ramírez Ocampo, Jorge. ¿No TLC? Ed.Norma.
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6. El mercado de Compras Públicas en EE.UU.
PRINCIPALES BARRERAS PARA EL MERCADO FEDERAL DE EE.UU
• Altos niveles de competencia; hay muchos contratistas establecidos.
• Nuevos participantes tipicamente tardan 3-5 años antes de ganar contratos rentables.
• Regulaciones proteccionistas (BAA).
• Toma tiempo para desarrollar un historial de buen rendimiento/ actuación.
• Buen precio y calidad no son suficientes; hacen falta buenas relaciones.
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7. Marco regulatorio de las Compras Públicas en EE.UU.
CARACTERÍSTICAS DEL MARCO REGULATORIO DE LAS COMPRAS PÚBLICAS EN
EE.UU.:
En EE.UU., todas las agencias federales (civiles y de defensa) se rigen por un único
conjunto de normas sobre contratación estatal.
Estas normas establecen estándares mínimos en áreas de contratación comercial y
contratación pública:
Planeación de las adquisiciones
Tipos y métodos de contratación
Programas socioeconómicos
Contratación general y establecimiento de los requisitos de contratación
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8. Marco regulatorio de las Compras Públicas en EE.UU.
LAS NORMAS FEDERALES MÁS IMPORTANTES EN MATERIA DE COMPRAS PÚBLICAS
EN EE.UU. SON:
• Federal Acquisition Regulation ó Regulación Federal para las Adquisiciones (FAR)
• Buy American Act (BAA)
• Trade Agreements Act (TAA)
• Procurement Integrity Act
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9. Marco regulatorio de las Compras Públicas en EE.UU.
FEDERAL ACQUISITION REGULATION Ó REGULACIÓN FEDERAL PARA LAS
ADQUISICIONES (FAR):
• Las normas generales de contratación del Gobierno se encuentran en el Federal
Acquisition Regulation (FAR), la cual consta de:
i. 1,200 páginas de regulaciones detalladas y prescriptivas que cubren todos los tipos de
adquisición.
ii. 800 páginas respecto a licitaciones y claúsulas contractuales. La agencia adquiriente
selecciona las cláusulas aplicables de acuerdo al objeto y tipo de contrato.
iii. Cada agencia puede expedir adendas al FAR, siempre que sean necesarias para
implementar las políticas y procedimientos de la FAR al interior de la agencia
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10. Marco regulatorio de las Compras Públicas en EE.UU.
FEDERAL ACQUISITION REGULATION Ó REGULACIÓN FEDERAL PARA LAS
ADQUISICIONES (FAR):
• El sistema FAR (con las adendas de las agencias) fue creado en 1984 para proveer un
cuerpo uniforme de normas para todas las agencias federales.
• Reemplazó el antiguo sistema en el que, las agencias del sector defensa y las civiles, se
regían por diferentes normas.
• El Gobierno y la Industria reconocieron las ineficiencias y riesgos de usar múltiples
sistemas y normas de contratación pública.
• El sistema FAR tomó mucho de las regulaciones existentes en materia de defensa y las
adaptó a distintos escenarios de manera que pudiesen ser usadas por el Gobierno de
manera general.
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11. Marco regulatorio de las Compras Públicas en EE.UU.
BUY AMERICAN ACT (BAA) Y TRADE AGREEMENTS ACT (TAA):
• El BAA restringe con algunas excepciones, la compra por parte del Gobierno
norteamericano de productos no domésticos para su uso dentro de los EE.UU. También
aplica para materiales de construcción.
• El BAA incluye las preferencias para proveedores americanos, y las preferencias para
sectores especiales (ej. Microempresas).
• El TAA implementa los acuerdos de comercio de los EE.UU. Para licitaciones por encima
de determinados montos, se aplican los TAA y no el BAA. El TAA también aplica para
servicios.
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12. Marco regulatorio de las Compras Públicas en EE.UU.
EXCEPCIONES AL BAA (FAR 25.103):
• Interés Público. Una agencia puede determinar que la aplicación del BAA no es acorde
con el interés público.
• No disponibilidad. La agencia puede tomar (o pontencialmente ya haber tomado) la
decisión según la cual el producto no es manufacturado en los EE.UU. en cantidades
comerciales suficientes y razonables y/o en una calidad satisfactoria:
i. Disposiciones sobre la clase/tipo: Especificados en el FAR 25.104 (Ej: brotes de
bambú, cerdas para cepillos, chips de microprocesadores (unidades separadas
para ser incorporadas en sistemas de edificios del Gobierno durante su
construcción o reforma), aceite de oliva, castañas de agua, fibra de vidrio).
ii. Decisiones Individuales: Requiere una decisión específica de la cabeza de la
actividad contratada.
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13. Marco regulatorio de las Compras Públicas en EE.UU.
CONT. EXCEPCIONES AL BAA (FAR 25.103):
• Costos no razonables. Si hay una oferta doméstica que no es la más baja, la entidad
contratante debe aplicar para efectos de evaluación del precio un “factor de
evaluación”(Ej: un precio artificialmente inflado para efectos de la evaluación) a la oferta
no doméstica. Si la oferta doméstica más baja es todavía más alta que la no doméstica –
artificialmente inflada, la oferta doméstica es declarada no razonable y la oferta no
doméstica debe ser la adjudicada.
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14. Marco regulatorio de las Compras Públicas en EE.UU.
CONT. EXCEPCIONES AL BAA (FAR 25.103):
• Factores de Evaluación:
i. Si la oferta doméstica más baja proviene de una empresa pequeña**, la oferta no
doméstica se incrementa en un 12%.
ii. Si la oferta doméstica más baja proviene de una empresa grande*, la oferta no
doméstica se incrementa en un 6%.
iii. Si se trata de una licitación del Departamento de Defensa, la oferta no doméstica
se incrementa en un 50%.
*De acuerdo con la legislación de EE.UU, una empresa pequeña se define como aquella que es independientemente operada y
dirigida y que no es dominante en su sector de la economía. Dependiendo de la industria, diferentes niveles de ventas y empleados
pueden aplicar.
**Según la legislación de EE.UU, una empresa grande es toda aquella que no cumpla con los estándares ´para ser catalogada como
una empresa pequeña.
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15. Marco regulatorio de las Compras Públicas en EE.UU:
FUNDAMENTO NORMATIVO PARA LAS LICITACIONES CUBIERTAS POR TAA:
• El valor de adquisición es clave para la aplicación o no del TAA. El Gobierno revisa los
topes o umbrales aproximadamente cada dos años
• El BAA no se aplica para bienes o materiales de construcción de “los países
designados”I (Ej: Acuerdo Sobre Contratación Pública de la OMC (“ACP OMC”) ó
Tratados de Libre Comercio (“Países TLC”) cuándo se excede el tope o umbral
• Si aplica el TAA, el Gobierno no debe discriminar productos finales o materiales de
construcción de los “países designados”
i. El Gobierno no debe incluir disposiciones técnicas que tengan como única finalidad
excluir ciertos artículos.
ii. Bienes de países diferentes a EEUU que hayan celebrado un acuerdo de libre
comercio con EEUU pueden ser adquiridos.
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16. Marco regulatorio de las Compras Públicas en EE.UU:
TRADE AGREEMENTS ACT (TAA):
• El valor de adquisición es clave para la aplicación o no del TAA. El Gobierno revisa los
topes o umbrales aproximadamente cada dos años.
• El BAA no se aplica para bienes o materiales de construcción de “los países
designados”I (Ej: Acuerdo Sobre Contratación Pública de la OMC (“ACP OMC”) ó
Tratados de Libre Comercio (“Países TLC”) cuándo se excede el tope o umbral.
• Si aplica el TAA, el Gobierno no debe discriminar productos finales o materiales de
construcción de los “países designados”.
i. El Gobierno no debe incluir disposiciones técnicas que tengan como única finalidad
excluir ciertos artículos.
ii. Bienes de países diferentes a EE.UU. que hayan celebrado un acuerdo de libre
comercio con EE.UU. pueden ser adquiridos.
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17. Marco regulatorio de las Compras Públicas en EE.UU:
UMBRALES TAA:
Tratados de Libre Comercio (“TLCs”)
Productos:
USD 77,494 - Colombia
USD 25,000 - Canadá (bajo el NAFTA).
USD 50,000 - Israel (bajo Israel Trade Act – no definido en el FAR como un país
TLC).
USD 70,079 - Australia, CAFTA-DR (Costa Rica, El Salvador, República
Dominicana, Guatemala, Honduras y Nicaragua), Chile, y México (bajo
NAFTA).
USD 203,000 - Barein, Marruecos, Omán, y Perú.
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18. Marco regulatorio de las Compras Públicas en EE.UU.
CONT. UMBRALES TAA:
Servicios: Igual que en productos, salvo USD 70,079 para Canadá e Israel
Construcción:
USD 7,777,000 - Colombia
USD 7,804,000 – Australia, CAFTA-DR, Chile, Marruecos, Perú y Singapur.
USD 9,110,318 – Canadá y México (bajo el NAFTA) y Omán.
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19. Las Compras Públicas en el TLC Colombia EE.UU.
CARACTERÍSTICAS DEL CAPÍTULO DE COMPRAS PÚBLICAS:
• EE.UU. comprometió dentro del Capítulo de Compras Públicas a 78 entidades del nivel
central, a 9 estados de la Unión y 7 entidades especiales.
• El Capítulo de Compras Públicas establece un sistema de “lista negativa”. Es decir, en
principio aplica a todas las compras públicas que hagan las entidades cubiertas por el
TLC, salvo aquellas compras específicamente excluidas por el capítulo.
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20. Las Compras Públicas en el TLC Colombia EE.UU.
PRINCIPIOS ORIENTADORES:
• Trato Nacional: Las partes se comprometieron a otorgarle a las mercancías y
servicios de la otra parte y los proveedores de dichas mercancías y servicios un
trato no menos favorable que el que cada parte le otorgue a sus mismas
mercancías, servicios y proveedores (TN).
• Reglas de Origen: Aplican las mismas que para el comercio regular de
mercancías (35%).
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21. Las Compras Públicas en el TLC Colombia EE.UU.
CONT. PRINCIPIOS ORIENTADORES:
• Igualdad de Oportunidades de Participación: Todos los proveedores domésticos
y los proveedores de la otra parte que cumplan con las condiciones de participación
en un proceso de contratación pública podrán participar sin distinción o
discriminación alguna.
• Igualdad de Oportunidades de Adjudicación: Si las ofertas han sido presentadas
a tiempo y por escrito, y cumplen con las condiciones de participación, la
adjudicación será realizada exclusivamente con base en el cumplimiento de los
criterios de evaluación.
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22. Las Compras Públicas en el TLC Colombia EE.UU.
EL TLC, EN EL CAPÍTULO IX DE COMPRAS PÚBLICAS Y SU ANEXO 9.1, FIJA
PARÁMETROS QUE DEBEN CUMPLIR LAS PARTES PARA LLEVAR A CABO SUS
COMPRAS PÚBLICAS. ENTRE ELLOS SE DESTACAN:
• Dar plazo suficiente a los proveedores para que presenten sus ofertas. La regla
general es de 40 días desde la fecha de la publicación del aviso o de la invitación al
proveedor.
• Establece las causales para llevar a cabo un proceso de contratación directa (Art.
9.8).
• Establece parámetros de buenas prácticas en los procesos de contratación.
• Establece la obligación de no exigir especificaciones técnicas que tengan como
propósito crear obstáculos innecesarios al comercio entre ambas partes en materia
de compras públicas.
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23. Las Compras Públicas en el TLC Colombia EE.UU.
EL TLC, EN EL CAPÍTULO IX DE COMPRAS PÚBLICAS Y SU ANEXO 9.1, FIJA
PARÁMETROS QUE DEBEN CUMPLIR LAS PARTES PARA LLEVAR A CABO SUS
COMPRAS PÚBLICAS. ENTRE ELLOS SE DESTACAN (CONT.):
• Establece una autoridad administrativa o judicial que revise las impugnaciones de
los proveedores. En el caso de Colombia, dicha autoridad es el Consejo de Estado,
así como la Procuraduría General de la Nación.
• Suministrar información a la otra Parte cuando ésta lo solicite para determinar que el
proceso de selección se adelantó de manera justa e imparcial.
• La figura de la contratación directa no se puede emplear para impedir la
competencia, proteger proveedores domésticos o para discriminar en contra de
proveedores de la otra parte.
• Las Partes se obligan a otorgar el principio de Trato Nacional.
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24. Las Compras Públicas en el TLC Colombia EE.UU.
APLICACIÓN DE UMBRALES:
• Los umbrales que determinan la aplicabilidad del TLC para las compras públicas en
ambos países, se estipuló así:
• Para entidades del nivel Federal /Central relacionadas en el Anexo 9.1, contrataciones
por montos iguales o superiores a:
Para bienes y servicios: USD 77,494
Para contratación de servicios de construcción: USD 7,777,000 .
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25. Las Compras Públicas en el TLC Colombia EE.UU
CONT. APLICACIÓN DE UMBRALES:
• Para entidades del nivel Subfederal/Subcentral relacionadas en el Anexo 9.1,
contrataciones por montos iguales o superiores a:
a) Para bienes y servicios: USD 526.000
b) Para contratación de servicios de construcción: USD 7.407.000.
• Dichos umbrales serán ajustados de acuerdo con las reglas que prevé el mismo
TLC.
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26. Las Compras Públicas en el TLC Colombia EE.UU.
ALGUNAS ENTIDADES DEL NIVEL CENTRAL DEL GOBIERNO DE EE.UU. CUBIERTAS
POR EL CAPÍTULO DE COMPRAS PÚBLICAS SON:
• Department of Defense.
• State Department.
• Department of Veterans Affairs.
• National Aeronautics and Space Administration (NASA).
• Peace Corps.
• United States International Trade Comission.
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27. Las Compras Públicas en el TLC Colombia EE.UU.
LOS ESTADOS DE LA UNIÓN QUE SE ADHIRIERON AL TLC SON:
• Arkansas: Incluye a todas las agencias del Poder Ejecutivo, incluyendo las
universidades. Se excluyen los servicios de construcción y las contrataciones realizadas
por el Office of Fish and Game.
• Colorado: Incluye a todas las agencias del Poder Ejecutivo.
• Florida: Incluye a todas las agencias del Poder Ejecutivo.
• Illinois: Incluye al Department of Central Management Services.
• Mississippi: Incluye al Deparment of Finance and Administration. Excluye la
contratación de servicios.
• Utah: Incluye todas las agencias del Poder Ejecutivo.
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28. Las Compras Públicas en el TLC Colombia EE.UU.
LOS ESTADOS DE LA UNIÓN QUE SE ADHIRIERON AL TLC SON (CONT.):
• Nueva York: Incluye a todas las agencias estatales, al sistema universitario estatal y a
las autoridades públicas y corporaciones de beneficencia pública. Excluye las
adquisiciones que realicen las autoridades públicas y corporaciones de beneficencia
pública con mandatos multi-estatales. Igualmente excluye la contratación de carros de
transporte, buses o equipo relacionado.
• Puerto Rico: Incluye el Department of State, Department of Justice, Department of
Treasury, Department of Economic Development and Commerce, Department of Labor
and Human Resources, Department of Natural and Environmental Resources,
Department of Consumer Affairs y el Department of Sports and Recreation. Se excluyen
los servicios de construcción.
• Texas: Incluye al Texas Building and Procurement Comission. Excluye las preferencias
para automotores, agentes de viaje localizados en Texas y pavimentos asfálticos
fabricados de llantas de deshecho en plantas localizadas en Texas.
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29. Las Compras Públicas en el TLC Colombia EE.UU.
PARA PODER ACCEDER A LOS BENEFICIOS DEL CAPÍTULO DE COMPRAS PÚBLICAS
ES NECESARIO QUE EL PROVEEDOR ANTES DE CONTRATAR:
• Verifique que la entidad contratante sea una de aquellas cubiertas por el TLC.
• Verifique que el objeto de la contratación no sea alguno de aquellos excluidos
expresamente en el Capítulo de Compras Públicas por la entidad contratante.
• Verifique que el monto de la contratación se encuentre cubierto por el TLC.
• Cumpla con las reglas específicas que establece el TLC para las contrataciones llevadas a
cabo por los estados de la Unión, de ser el caso (P.ej. El proveedor debe ofrecer un bien
que es producido o ensamblado en un porcentaje igual o superior al 51% del valor del bien
en alguna de las 32 Gobernaciones colombianas participantes en el TLC).
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30. Beneficios para los empresarios colombianos:
ALGUNOS DE LOS BENEFICIOS QUE TIENE EL TLC EN MATERIA DE COMPRAS
PÚBLICAS PARA LOS EMPRESARIOS COLOMBIANOS SON:
• Abre el mercado de compras públicas estadounidenses a las firmas colombianas
• Le da a las firmas colombianas el derecho a no ser discriminadas en lo que respecta a
las modalidades de contrataciones cubiertas por el TLC.
• Exige el uso de procedimientos transparentes, justos y previsibles en las contrataciones.
• Incluye medidas severas anti-corrupción que promueven la integridad en la contratación
estatal.
PERO…
• Preserva el derecho de EE.UU. de excluir del TLC el mercado de compras públicas
llevado a cabo por la pequeña y micro empresa estadounidense.
• Tiene ciertas exclusiones (Ej. compra de textiles que haga el Departamento de Defensa).
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31. Oportunidades de algunos sectores colombianos
ALGUNOS DATOS A TENER EN CUENTA EN LA RELACIÓN COMERCIAL COLOMBIA –
EE.UU.:
• Colombia fue el vigésimoquinto proveedor de productos a EE.UU. en 2010.
• Las importaciones totales de EE.UU. Provenientes de Colombia sumaron un total de USD
15.6 billones en 2010. Esto representó un aumento de 38.2% con respecto a 2009.
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32. Oportunidades de algunos sectores colombianos
IMPORTACIONES TOTALES PROVENIENTES DE COLOMBIA (2005-2011):
Categoría del
Valor Porcentaje
Producto
Combustibles y crudo $14,646,757,862 63.4 %
Metales primarios $2,308,160,170 10 %
Productos de
$1,968,444,004 8.5 %
agricultura
Petróleo y productos
$1,370,577,315 5.9 %
de carbón
Otros $2,819,483,019 12.2 %
Gran total $23,113,422,370 100 %
Fuente: United States Office of Trade Representative. http://www.ustr.gov/
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33. Oportunidades de algunos sectores colombianos
IMPORTACIONES DE BIENES MANUFACTURADOS PROVENIENTES DE COLOMBIA
(2005-2011):
Categoría del
Valor Porcentaje
Producto
Computadores y
productos $344,046,919,704 20 %
electrónicos
Equipos de transporte $270,439,818,229 15.7 %
Químicos $201,810,658,567 11.8 %
Maquinaria no
$135,147,333,118 7.9 %
eléctrica
Otros $765,872,992,876 44.6 %
Gran Total $1,717,317,722,494 100 %
Fuente: United States Office of Trade Representative. http://www.ustr.gov/
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34. Oportunidades de algunos sectores colombianos
CON BASE EN LOS BIENES MANUFACTURADOS EXPORTADOS A EE.UU. Y LAS
CONTRATACIONES PÚBLICAS CUBIERTAS POR EL TLC, ALGUNOS SECTORES
COLOMBIANOS CON OPORTUNIDADES EN EL TLC SON:
• Calzado (Exceptuando el Departamento de Defensa).
• Químicos.
• Textiles (excepto para el Departamento de Defensa) y uniformes escolares.
• Instrumentos de laboratorio y precisión.
• Hardware
• Servicios de construcción.
• Material de vigilancia.
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35. Portales de contratación de compras públicas en EE.UU
LOS PRINCIPALES PORTALES ELECTRÓNICOS EN MATERIA DE COMPRAS PÚBLICAS
EN EE.UU. SON:
• Acquisitons.gov (https://www.acquisition.gov/): Suministra información y entrenamiento a
los usuarios sobre el sistema de compras públicas de EE.UU.
• General Service Administration - GSA (http://www.gsa.gov/): Agencia que se encarga de
administrar suministro de ciertos bienes requeridos a las distintas agencias de EE.UU.
• Fed biz opp (https://www.fbo.gov/): Información sobre las licitaciones en curso hechas
por las numerosas agencias federales de EE.UU.
• NYS of General Services (www.ogs.ny.gov): Portal de compras del estado de Nueva
York.
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36. Aspectos claves a la hora de licitar en materia de Compras Públicas en EE.UU.
Estrategias para vencer las barreras
• Empezar con un mercado pequeño/especializado.
• Buscar oportunidades de ser subcontratista de una compañía más establecida.
• Buscar alianzas con jugadores locales (aprovechamiento de preferencias).
• Conocer si la licitación abierta se encuentra cubierta por el TLC.
• Buscar asesoría de asesores en el momento de licitar en EE.UU.
• Paciencia, determinación, y la habilidad de sobrevivir un proceso administrativo largo.
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37. Contacto:
José Francisco Mafla
Equipo de Aduanas y Comercio
Internacional
jmafla@bu.com.co
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