Fideicomisos como herramiento de negocios

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El 11 de setiembre de 2013, Olivera Abogados organizó un desayuno de trabajo sobre el fideicomiso como herramienta de negocios a 10 años de la vigencia de la Ley Nº 17.703. La disertación estuvo a cargo del Ec. Mario Bergara, Presidente del Banco Central del Uruguay, y de los Dres. Ricardo Olivera García y Federico Rocca Temesio, de Olivera Abogados. El evento contó con la asistencia de autoridades públicas, miembros de las bolsas de valores, operadores financieros, bancos, calificadoras de riesgo, AFAPs y otros inversores institucionales, así como clientes y amigos.

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Fideicomisos como herramiento de negocios

  1. 1. EL FIDEICOMISO COMO HERRAMIENTA DE NEGOCIOS A 10 AÑOS DE VIGENCIA DE LA LEY Nº 17.703 Ec. Mario Bergara Dr. Ricardo Olivera García Dr. Federico Rocca Temesio 11 de Septiembre de 2013 Misiones 1424, Piso 2 11000 Montevideo, Uruguay Tel.: (598) 2916 58 59 Fax: (598) 2916 58 63 www.olivera.com.uy
  2. 2. • Ley Nº 17.703 de 27.10.2003 • Preparada por encargo del BCU en 1999. Proyecto para el desarrollo del mercado de capitales. • Adaptación Latinoamericana del instituto del trust (a partir de los 30’s). • Creación de un patrimonio separado de propósito específico (patrimonio de afectación), administrado por un fiduciario, en beneficio de un tercero. • Consolidación del concepto de propiedad fiduciaria. • Instrumento de reasignación de riesgos. 10 AÑOS DE LA LEY DE FIDEICOMISOS
  3. 3. FIDEICOMITENTE Constituye el fideicomiso y trasmite bienes o derechos en propiedad fiduciaria FIDEICOMISO Patrimonio de afectación aplicado a un fin específico BENEFICIARIO PRINCIPAL Recibe el beneficio de la administración del fiduciario BENEFICIARIO RESIDUAL Recibe los bienes o derechos al terminar el fideicomiso FIDUCIARIO Recibe los bienes o derechos en propiedad fiduciaria y los administra en cumplimiento del fideicomiso ESTRUCTURA DEL FIDEICOMISO
  4. 4. • Amplia aceptación del Fideicomiso en el mundo económico y empresarial. • Ha probado ser una herramienta de estructuración de negocios alternativa y más flexible que la sociedad anónima. • Se superaron sin traumas los temores planteados durante la discusión parlamentaria de que el Fideicomiso fuera un instrumento de fraude. • Ha contribuido en mejorar el acceso al crédito y facilitar la estructuración de productos para el mercado de capitales. • Utilización de operaciones de administración de patrimonios, inversiones comerciales y financieras, negocios inmobiliarios, garantías de emisiones de oferta pública, o créditos financieros, securitización de activos presentes o futuros. CONSIDERACIONES SOBRE LA APLICACIÓN
  5. 5. • La mayoría de los negocios inmobiliarios de importancia se organizan como Fideicomisos. • Más de USD 700 MM de valores de oferta pública en el mercado, emitidos a partir de operaciones estructuradas con utilización de Fideicomisos. • Muchas empresas acceden al crédito bancario y parabancario con la garantía de un Fideicomiso sobre su flujo de fondos. • Sensibilidad pública en la promoción y defensa del Fideicomiso: ▫ Ley interpretativa Nº 18.937 de 2012, sobre el mantenimiento de las cesiones de créditos en caso de concurso. ▫ Decreto 222/011, modificativo de las normas sobre valuación de los créditos cedidos. • Algunos casos paradigmáticos de estructuraciones con Fideicomisos. CONSIDERACIONES SOBRE LA APLICACIÓN
  6. 6. REALIDAD DEL FIDEICOMISO EN URUGUAY ON PUERTAS DEL SUR FIDEICOMISO FINACIERO BOSQUES DEL URUGUAY FIDEICOMISO FINANCIERO NUEVO CASMU
  7. 7. Emisión de ON de Puertas del Sur • Características: Financiamiento para la construcción del nuevo aeropuerto de Carrasco. • Tipo de instrumento: ON en Dólares emitidos por la empresa Concesionaria de la Terminal. Importe: US$ 87 millones. Fecha de emisión: Abril de 2007. Vencimiento: 2021. Fideicomiso de Administración y Fideicomiso de Garantía.
  8. 8. Emisión de ON de Puertas del Sur • Aplicabilidad del Fideicomiso: En la etapa de construcción: Los fondos captados se mantienen en un Fideicomiso de administración y garantía que se aplica para pagar la obra contra presentación de avances de obra del proyecto. Finalizada la etapa de construcción: Fideicomiso de garantía que lo integra el “flujo” provenientes de los ingresos del aeropuerto (servicios de administración, explotación y mantenimiento del aeropuerto, explotación de zonas de free shops, eventual indemnización del Estado en caso de rescisión, etc.). Dichos fondos, aseguran el repago de las ON en caso que no lo realice el propio Emisor.
  9. 9. Emisión de ON de Puertas del Sur • Riesgos asociados a la Emisión y utilidad del Fideicomiso: Durante la obra: ésta no se construye o incumple el proyecto ejecutivo: Los fondos obtenidos no se transfieren salvo avances de obra Los fondos sirven para amortizar la ON Revocación de Concesión por el Estado por el Estado. Puede accionarse por responsabilidad y los ingresos destinarse al repago de la ON. Disminución de los ingresos por flujo de pasajeros y de carga. Si ello genera un incumplimiento en la forma de amortización de las ON el Fideicomiso de Garantía comienza a retener y afectar al pago de las mismas con independencia del Emisor.
  10. 10. FIDUCIARIO Administra el patrimonio fideicomitido FIDEICOMISO de Administración Fondos de la ON BENEFICIARIOS Titulares de ONs de Puerta del Sur Puertas del Sur Emisor de ON y Fideicomitente Esquema del fideicomiso FIDEICOMISO de Garantía Ingresos del Aeropuerto Obligación Negociable $
  11. 11. Emisión de Fideicomiso Financiero Bosques del Uruguay • Características: Implementar un proyecto de inversión en campos para forestación. • Tipo de instrumento: Fideicomiso Financiero que emite Certificados de Participación en el patrimonio fiduciario por US$ 50 millones. Plazo 30 años o hasta la cancelación de los Certificados de Participación.
  12. 12. Emisión de Fideicomiso Financiero Bosques del Uruguay • Aplicabilidad del Fideicomiso: Fideicomiso Financiero que capta fondos del mercado de capitales para llevar adelante un proyecto de inversión a largo plazo en el sector inmobiliario y forestal. Todos los activos: fondos iniciales, inmuebles, forestación, ingresos por comercialización, etc., forman parte del Fideicomiso Financiero. El Fiduciario (y el Administrador) gestionan y administran tales activos de acuerdo a los fines establecidos en el Contrato y al Proyecto de Inversión descripto en el mismo.
  13. 13. Emisión de Fideicomiso Financiero Bosques del Uruguay • Riesgos asociados a la Emisión y utilidad del Fideicomiso: Todos aquellos propios a un desarrollo inmobiliario y forestal . Compra de los inmuebles (sin defectos legales), inexistencia de perjuicios por errores o defectos en la plantación, riesgo climático, incendios, demandas de responsabilidad por daño, etc.. Valor del negocio forestal y del valor de la tierra en el futuro. Todos ellos se concentran y afectan exclusivamente en el patrimonio del fideicomiso y eventualmente, en el patrimonio del Fiduciario y/o del Administrador.
  14. 14. FIDEICOMITENTE Y ADMINISTRADOR Constituye el fideicomiso y celebra contrato de administración FIDEICOMISO Patrimonio de afectación donde se verifican todos los efectos de la inversión: ingreso de fondos, inmuebles, realización de forestación y posterior enajenación al finalizar la inversión BENEFICIARIOS Titulares de los Certificados de Participación FIDUCIARIO Recibe los bienes o derechos en propiedad fiduciaria, los administra en cumplimiento del fideicomiso, contrata al Administrador como entidad “experta” y controla su cumplimiento Esquema del fideicomiso
  15. 15. Emisión de Fideicomiso Financiero CASMU I • Características: Captación de fondos del mercado de capitales para reestructurar financieramente empresa del sector Salud, cancelando pasivos y obteniendo capital de trabajo, que pueda repagarse a largo plazo. • Tipo de instrumento: Fideicomiso Financiero que emite Títulos de Deuda en UI por 340 millones, con amortizaciones semestrales, dos años de gracia para pago de capital. Plazo 15 años desde su emisión. Garantía Fideicomiso Financiero Fondo de Garantía IAMC
  16. 16. Emisión de Fideicomiso Financiero CASMU I • Aplicabilidad del Fideicomiso: Fideicomiso Financiero al cual se cede flujos de fondos provenientes del FONASA que tiene derecho a percibir CASMU. Adicionalmente garantiza el repago de los Títulos los fondos provenientes del Fondo de Garantía IAMC, creado por Ley Nº 18.439 y organizado como Fideicomiso Financiero de oferta privada.
  17. 17. Emisión de Fideicomiso Financiero CASMU I • Riesgos asociados y utilidad del Fideicomiso: Modificaciones en el origen de los créditos cedidos. Se contempla la cesión de cualquier ingreso que sustituya el régimen actual del FONASA. Existencia de CASMU y flujo futuro de FONASA en cantidad suficiente. Se establece la garantía del Fondo de Garantía IAMC que cubre todo o parcialmente las amortizaciones que no puedan afrontarse con fondos de la propia institución. Cambio al sistema de garantía Fondo de Garantía IAMC por parte del Estado. El Fideicomiso podrá accionar por responsabilidad contra el Estado y los importes que perciba sirven para amortizar los títulos emitidos.
  18. 18. FIDEICOMITENTE CASMU constituye el fideicomiso y trasmite créditos FONASA FIDEICOMISO Patrimonio de afectación compuesto por flujo FONASA y garantía IAMC BENEFICIARIO PRINCIPAL Titulares de títulos de deuda BENEFICIARIO RESIDUAL CASMU, sobre el remanente del flujo FONASA luego de las amortizaciones del servicio de deuda. FIDUCIARIO Recibe los bienes o derechos en propiedad fiduciaria y los administra en cumplimiento del fideicomiso Esquema del fideicomiso Fiduciario del Fondo IAMC Constituye la garantía a favor de los titulares
  19. 19. • Tratamiento tributario del Fideicomiso Financiero. ▫ La opción por el Fideicomiso contribuyente. ▫ La pretendida neutralidad en materia tributaria. ▫ Problema en los Fideicomisos Financieros de flujo de fondos. ▫ La no deducibilidad de los servicios de los certificados de participación. ▫ Dificultades para la estructuración de Fideicomisos Financieros de flujos de fondos. TEMAS PENDIENTES EN MATERIA DE FIDEICOMISOS
  20. 20. • Tratamiento del Fideicomiso de Garantía por las normas bancocentralistas ▫ Restricciones a la deducción de las garantías provenientes de Fideicomisos de Garantía por las entidades de intermediación financiera para riesgos crediticios. ▫ Aceptación específica de determinados bienes trasmitidos en propiedad fiduciaria. ▫ Es posible lograr una mayor utilización de este instrumento en materia bancaria. TEMAS PENDIENTES EN MATERIA DE FIDEICOMISOS
  21. 21. • Requerimientos patrimoniales impuestos a los Fiduciarios Financieros. ▫ Asimetría en los requerimientos patrimoniales impuestos a los Fiduciarios Financieros respecto a otros operadores del mercado. ▫ Al igual que los intermediarios de valores, manejan un patrimonio de afectación separado. ▫ La garantía constituida cubre la responsabilidad por el desempeño del cargo. ▫ Barrera para el ingreso de Fiduciarios Financieros al mercado. TEMAS PENDIENTES EN MATERIA DE FIDEICOMISOS
  22. 22. • La cuestión de la delegación de facultades del Fiduciario a los Administradores. ▫ División de cometidos entre Fiduciario y Administrador en los Fideicomisos de Inversión (financieros o no financieros) ▫ Necesidad de concentrar facultades y responsabilidades en el Fiduciario. ▫ Los problemas de la responsabilidad compartida. ▫ Proyecto de restricciones de la regulación bancocentralista a la tercerización de servicios por el Fiduciario. TEMAS PENDIENTES EN MATERIA DE FIDEICOMISOS
  23. 23. EL FIDEICOMISO COMO HERRAMIENTA DE NEGOCIOS A 10 AÑOS DE VIGENCIA DE LA LEY Nº 17.703 Ec. Mario Bergara Dr. Ricardo Olivera García Dr. Federico Rocca Temesio 11 de Septiembre de 2013 Misiones 1424, Piso 2 11000 Montevideo, Uruguay Tel.: (598) 2916 58 59 Fax: (598) 2916 58 63 www.olivera.com.uy

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