El proceso civil de declaración

EL PROCESO CIVIL DE DECLARACIÓNEL JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTÍA  El proceso de declaración  Los tipos de tutela declarativa y su configuración  Meramente declarativa  Constitutiva  De condena  Elementos del proceso de declaración  El tribunal: competencia  Las partes  El objeto del proceso civil: la acción o la pretensión? - La acción es un derecho fundamental que se ejerce frente o contra el Estado cuyo objeto es poner en movimiento al órgano jurisdiccional para obtener la tutela jurisdiccional efectiva de un derecho o interés legítimo jurídicamente protegido (Derecho a la tutela judicial efectiva). Es un concepto único para todo tipo de proceso. - El objeto del proceso civil es la pretensión y no la acción, porque: - Cualquiera que sea el derecho del actor o que el juez lo conceda o no, el proceso civil tiene y debe tener un objeto que es independiente del derecho subjetivo que se hace valer o de la relación jurídico sustantiva en que se funda. - Cada relación jurídico sustantiva puede dar lugar a múltiples objetos procesales: Ej: una CV puede dar lugar a un proceso por cumplimiento, resolución, nulidad, indemnización, etc. - Con la pretensión se pretende satisfacer un derecho material determinado. La acción es el medio (garantía procesal fundamental) para hacer valer un derecho o interés legítimo jurídicamente protegido.  Función y relevancia de su determinación. La teoría del objeto del proceso tiene por objeto o función la identificación o individualización del proceso:  En si mismo  Para distinguirlo de otros procesos similares  Relevante para la interpretación y aplicación ley procesal y la procedencia de diversas instituciones procesales: competencia, acumulación de pretensiones y procesos, litispendencia, cosa juzgada, modificación de la demanda, congruencia de la sentencia, para determinar cuándo existe reconvención, etc.  Objeto del proceso civil: aquello sobre lo que versa el proceso y que lo individualiza y distingue de todos los demás proceso es la PRETENSIÓN. - La pretensión constituye el elemento objetivo del proceso civil y cumple una función individualizadora y delimitadora del mismo. - Determina el nacimiento, mantención y conclusión del proceso - La pretensión es una petición fundada dirigida frente o contra el demandado, solicitando la subordinación del interés ajeno al propio. NO es un derecho sino una afirmación. Dice relación con algo afirmado o pedido por el actor pero no con un derecho existente del demandante - La petición debe ser siempre fundada e individualizada con referencia a un conjunto de hechos preciso y determinado y no en forma genérica. 1

 Objeto del proceso y objeto del debate. La resistencia del demandado (Montero Aroca)  Como respuesta o reacción frente a la pretensión ejercida en su contra, surge la resistencia u oposición del demandado que consiste siempre en la misma petición: NO ser condenado y/o la absolución.  No requiere ser fundada, pudiendo consistir en una simple negativa de la pretensión o incluso rebeldía.  La resistencia no importa un NUEVO objeto procesal o un objeto del proceso nuevo ni distinto o diverso del fijado en la pretensión (salvo en reconvención, pero en este caso es una contrapretensión). Cualquiera que sea la respuesta del demandado, el objeto del proceso civil versará sobre lo pedido por el actor y no lo que determine la voluntad del demandado, el cual incluso puede estar rebelde  Por tanto, sea o no fundada, NO sirve para delimitar el objeto del proceso, ni individualizarlo, sino que constituye El OBJETO DEL DEBATE.  El objeto del proceso NO cambia ni es distinto según que el demandado oponga o no resistencia. Lo distinto será el ámbito sobre el que versará el debate y al que debe referirse la congruencia de la sentencia  Por tanto, con la resistencia, el demandado puede: - Ampliar el objeto del debate, cuando la funda o alega hechos base de excepciones materiales - Completar a lo que debe referirse la CONGRUENCIA de la sentencia, la que deberá referirse no solo a la pretensión del actor sino también ala fundamentación de la resistencia.  Objeto del proceso, objeto del debate y el tema de la prueba.  ¿Qué debe probarse para que el juez declare la consecuencia jurídica pedida por la parte? (Montero Aroca). - La prueba no se refiere a la pretensión ni a la resistencia - Sino sólo a la fundamentación de una y otra, es decir, a los hechos que se afirmen como causa de pedir de la petición del actor y del demandado  Son tema de la prueba: - Los hechos afirmados por las partes: tanto por el actor y también sobre los afirmados por el demandado, cuando éste ha introducido hechos nuevos. - Y controvertidos una vez alegados. Si son admitidos, se excluye la necesidad de prueba.ELEMENTOS IDENTIFICADORES DEL OBJETO DEL PROCESO  Elemento subjetivo: las partes.Más que para la configuración del objeto del proceso, tiene relevancia a efectos de congruencia de lasentencia y la cosa juzgada.  Elemento objetivo. - El petitum: es la petición concreta que se dirige al órgano jurisdiccional.Es la expresa solicitud de tutela judicial de condena, meramente declarativa o constitutiva respecto de undeterminado bien jurídico: prestación de dar, hacer o no hacer una cosa, declarar la existencia oinexistencia de un determinado derecho o situación o crear, modificar o extinguir una determinadasituación jurídica. - La causa de pedir o causa petendi: Es el fundamento de la pretensión (CPC: fundamento inmediato de la acción deducida). No basta con la petición para determinar el objeto del proceso; es necesario fundamentar y atender a los fundamentos pues una misma petición puede tener distintas causas.La causa de pedir es el conjunto de hechos concretos jurídicamente trascendentes o relevantes en que sefunda la petición o petitum (Ortells, Montero) 2

Dice relación con hechos y no con principios, calificaciones o normas jurídicas las que no sirven paradelimitar el objeto del proceso ni con argumentos ni medios de prueba. Sin embargo, es necesario que loshechos sean jurídicamente calificables en una norma legal.Deben ser hechos trascendentes o con relevancia jurídica. Los hechos no relevantes para determinar lacausa de pueden serlo para la prueba.Ej: la causa de pedir de una pretensión de condena es el no pago del precio en una compraventadeterminada, celebrada ante un corredor de propiedades.NO todo hecho jurídicamente relevante sirve como fundamento de la petición: - Hechos constitutivos pretensión: hechos necesarios de cuya alegación y prueba depende que la pretensión sea estimada. Ej: exigibilidad del precio. - Hechos identificadores pretensión: forman parte de los anteriores pero sólo tienen función delimitadora o identificadora de la pretensión y no dicen relación con su estimación. Sirven para delimitar la pretensión antes de entrar a discutir sobre la estimación de la misma.Causa de pedir según los tipos de tutela:Condena: - Derechos reales: basta la alegación de la titularidad actual del derecho real y su contenido (dominio, servidumbre, usufructo, etc.) para que la pretensión este identificada. Hecho constitutivo: es el título adquisitivo del derecho. Ej: rechazada reivindicación fundada en dominio por CV, no cabe demandar nuevamente por dominio fundado en usucapión. - Derechos personales: hechos concretos que dan lugar la nacimiento y adquisición del derecho. Ej. Cobro de $ 1 millón. Por CV, mutuo, etc.Meramente declarativa: Positivas, igual que las de condena. Negativa: inexistencia, nulidad, etc. Sediscute: siendo posible la concurrencia de varias causales de nulidad de un mismo negocio, se puedendiscutir en procesos simultáneos o sucesivos?.Constitutiva: cuando crea o modifica, la causa es el conjunto de hechos de los que la ley hace derivar elefecto constitutivo. Ej. Interdicción por demencia: enfermedad en una época determinada. En caso deextinción, mismo problema anterior, podría haber goteo de pretensiones respecto de un mismo negocio oestado jurídico. EL JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTÍA IMPORTANCIA  Reglamentado en Libro II del CPC  Es un procedimiento declarativo de mayor cuantía, de aplicación general y supletorio respecto de los demás procedimientos, escrito, de lato conocimiento en el cual rige el sistema de prueba legal o tasada y tiene por finalidad resolver, en primera instancia, los conflictos que se promuevan  Aplicación general: Se aplica para la tramitación de todo asunto que no tenga establecido un procedimiento especial, sea dentro o fuera del CPC.  Supletorio: Se aplica en todas las gestiones, trámites y actuaciones que no estén sometidas a una regla especial diversa, cualquiera sea su naturaleza y siempre que no se opongan a las disposiciones que rigen los juicios especiales. Ej.: requisitos demanda; medios de prueba, forma de rendir la prueba.  PROBLEMA: En nuevos procedimientos en materia penal, familia y laboral la aplicación supletoria del JOC como procedimiento escrito es incompatible con los principios que los rigen, particularmente en lo relativo a la exigencia de oralidad.ETAPAS I. PERÍODO DE DISCUSIÓN  Inicio: por medida prejudicial propiamente tal, probatoria o precautoria o por demanda  Notificación de la demanda, término de emplazamiento, contestación de la demanda.  Primer tramite esencial en la primera instancia: el EMPLAZAMIENTO de las partes en la forma prescrita por la ley (Art. 795 N° 1 CPC en relación con art. 768 N° 9).  El período de discusión es escrito. Lo mismo en el NCPC. 3

ACTITUDES DEL DEMANDADO:1. No reaccionar: Rebeldía En primera instancia, se produce una vez vencido el plazo sin haber contestado la demanda (plazo fatal). El tribunal deberá conferir traslado al demandante, dando por evacuado el trámite de contestación sin necesidad de certificado previo. El demandado debe ser considerado y notificado de todas las actuaciones y acusarse las correspondientes rebeldías en cada caso y puede comparecer en cualquier estado del juicio respetando lo obrado. La rebeldía no suspende el juicio porque ello sería atentar contra el derecho del actor a tutela judicial efectiva. Sin embargo, el principio de contradicción exige como presupuesto de la rebeldía :  El llamamiento o emplazamiento válidamente efectuado al demandado y,  La consagración de medios de impugnación que permita la rebelde la restitución del principio de audiencia cuando no ha tenido conocimiento o ha estado impedido para comparecer. En Chile: incidente de nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento en primera instancia y como causal de casación en la forma. El Código NO señala expresamente el efecto de la rebeldía. Tradicionalmente, por interpretación de la doctrina y Judisprudencia se ha entendido que en primera instancia ésta importa una negación de todos los hechos afirmados por el actor (contestación ficta de la demanda) y por tanto la carga de la prueba se mantiene en el demandante.  Rebeldía en segunda instancia. Cuando no comparece ante el tribunal de alzada.  La rebeldía en NCPC. El NCPC consagra en forma expresa el efecto de negación de los hechos afirmados por el actor (contestación ficta).CRÍTICAS A ESTA POSTURA. En derecho comparado, por ejemplo, en España, la rebeldía NO importa allanamiento ni admisión de los hechos (salvo excepciones legalmente establecidas, por ej. en las tercerías de dominio y juicio verbal) ni tampoco una negación de los hechos afirmados por el actor. Por tanto, NO tiene valor de contestación ficta de la demanda. Constituye simplemente la preclusión de la posibilidad de contestar la demanda, de modo que se entiende los hechos desfavorables al demandado no han sido negados o controvertidos y por tanto, no pueden ser objeto de prueba. Con todo, el juez queda facultado para apreciar la admisión tácita de los hechos pero NO por la rebeldía, sino por la falta de asunción diligente de la carga de defenderse y pronunciarse sobre los hechos afirmados por el actor. Asimismo, por un tema de economía procesal, una vez notificada la rebeldía, se elimina la necesidad de notificar cualquier otra resolución, con excepción de la que ponga fin al proceso (que puede ser por avisos). El rebelde puede comparecer en cualquier estado del juicio respetando lo obrado. Pero si lo hace después de rendida la prueba en primera, se le permite, en caso de rebeldía no imputable, rendir toda la prueba en segunda instancia. En casos excepcionales se permite también la rescisión de la sentencia. Por otro lado, en CHILE, el art. 453 CT faculta al juez para apreciar la admisión tácita de los hechos: “Cuando el demandado no contestare la demanda, o de hacerlo no negare en ella algunos de los hechos contenidos en la demanda, el juez, en la sentencia definitiva, podrá estimarlos como tácitamente admitidos”. Finalmente, con la regulación del NCPC, mantener esta postura significa dejar en mejor posición al demandado rebelde que al que comparece y se defiende, pues en caso que éste no contradiga los hechos y documentos presentados por el actor, se podrán tener por admitidos. Del mismo modo, en el juicio monitorio, la rebeldía del demandado puede conducir a la estimación inmediata de la pretensión del actor.2. Reaccionar: 4

a) Allanamiento:  Dos situaciones diferentes: - Admisión o reconocimiento expreso o tácito de la pretensión del actor tanto en los hechos como en el derecho. - No controvertir en materia substancial y pertinente los hechos alegados por el actor (Art. 313 CPC). Ej: admite haber recibido $1 millón pero no por mutuo sino por donación.  En ambos casos se omite el término probatorio cuando es total, salvo que se trate de derechos indisponibles por las partes (interés público: estado civil, nulidad matrimonio, etc, en lo no patrimonial).  El tribunal debe dar traslado para la réplica y dúplica y citar a las partes a oír sentencia (procede apelación).  El mandatario requiere facultades especiales para aceptar al demanda contraria.b) Resistencia u oposición: petición de no condena. Es materia del objeto del debate. No configura un NUEVO objeto del proceso pero la sentencia debe pronunciarse respecto de ella (congruencia). Para Carlos Maturana configura el conflicto.  Negar los fundamentos de hecho y/o derecho de la pretensión (defensa negativa): - Se limita a negar sin introducir hechos nuevos - La carga de la prueba se mantiene en el demandante - El tribunal no debe pronunciarse sobre ellas en la parte resolutiva sino solo en la considerativa.  Oponer excepciones: defensas procesales y defensas de fondo. La excepciones en nuestro derecho pueden ser dilatorias, perentorias, mixtas o anómalas. a. DEFENSAS PROCESALES: tienen por objeto corregir vicios del procedimiento sin afectar el fondo de la acción deducida. Finalidad: NO persiguen la desestimación de la pretensión sino su inadmisión. Se fundan en el incumplimiento de presupuestos procesales que impiden que el tribunal pueda emitir pronunciamiento sobre el fondo. Objetivo: evitar que se dicte una sentencia nula o ineficaz. Dicen relación con el SI de la sentencia, es decir, con la posibilidad de que se llegue a dictar sentencia en el juicio, pero no con su contenido. Oportunidad: - Como excepciones dilatorias, se deben oponer todas conjuntamente dentro del término de emplazamiento, en un mismo escrito, antes de la contestación de la demanda. - Pueden servir de base para un incidente de nulidad procesal de todo lo obrado, dentro de 5° día de conocimiento del vicio, salvo incompetencia absoluta tribunal (siempre que no hayan sido desechadas como dilatorias) - En segunda instancia procede la de incompetencia y litispendencia (como incidente) Tramitación: se tramitan como incidentes de previo y especial pronunciamiento, por tanto: - Se tramitan en el cuaderno principal. NO se forma cuaderno separado. - Suspenden la tramitación de juicio hasta su decisión - Se da traslado al actor para contestar - Si es necesario prueba, se abre término según normas incidentes (8 días) - La incompetencia debe fallarse primero y si se acoge, no es necesario pronunciarse sobre las demás. Pero el tribunal de alzada puede fallar las demás en caso de denegar la incompetencia Efectos fallo: sentencia interlocutoria 1°grado, con efecto CJ, apelable en sólo efecto devolutivo. - Si se desechan, el demandado tiene 10 días para contestar la demanda. NO puede renovarlas por vía de defensa o como incidente de nulidad procesal - Si se acogen: - Vicio subsanable: ordena subsanar. Plazo de 10 días para contestar desde notificación resolución que tiene por subsanado. 5

- Vicio no subsanable: la resolución pone término al procedimiento. Se dicta, por tanto, una sentencia absolutoria de la instancia que deja imprejuzgada la cuestión de fondo. Por tanto, el actor puede volver a accionar. Enumeración art. 3031 CPC: enumeración taxativa pero genérica: Incompetencia del tribunal: presupuesto validez proceso. - Comprende C. absoluta que puede tb ser declarada de oficio y alegada por las partes en cualquier tiempo - C. Relativa: sólo como dilatoria por el demandado. Si no lo hace: prórroga tácita - Reglas generales de la competencia - No comprende la infracción normas distribución de causas (cabe en N° 6) - Falta jurisdicción es de fondo (perentoria), pero doctrina entiende, por economía procesal, que puede encuadrarse en N° 6 para evitar tramitar todo el juicio y que sea fallada en la sentencia no obstante no existir el proceso - Puede oponerse en segunda instancia Falta capacidad del demandante o de personería o representación legal del que comparece a su nombre: - Comprende falta capacidad para ser parte y procesal - Falta representación convencional - Falta representación legal - NO comprende la falta de legitimación pues es de fondo (perentoria) y constituye un presupuesto para la estimación de la pretensión (el qué de la sentencia) y puede ser apreciada de oficio. Sin embargo, por razones de economía procesal se sostiene su procedencia como dilatoria, pero se discute pues podría importar denegación de tutela. Sólo podría ser rechaza a limine la demanda si no se afirma legitimación alguna o la posición legitimante afirmada no es concluyente pero no por inexistente. Litis pendencia: - Juicio pendiente ante el mismo u otro tribunal - Triple identidad - Puede oponerse en 2° instancia Ineptitud de libelo: cuando falta alguno (s) de los requisitos del art. 254 CPC Beneficio de excusión: derecho del fiador a exigir que se persiga al deudor principal primero En general, las que se refieran a la corrección del procedimiento sin afectar el fondo acción deducida Excepciones mixtas: perentorias que pueden oponerse como dilatorias por economía procesal: cosa juzgada y transacción. El tribunal puede fallarlas como incidente o reservar su fallo para definitiva por estimar que son de lato conocimiento. b. DEFENSAS DE FONDO: o de mérito. La contestación de la demanda. - En la contestación de la demanda el demandado puede realizar simples alegaciones o defensas o bien deducir excepciones de fondo (perentorias) introduciendo hechos nuevos. - Las excepciones perentorias tienen por objeto atacar el fondo de la pretensión deducida enervando la acción deducida. Persiguen la desestimación de la pretensión del actor. Por tanto, dicen relación con el QUÉ de la sentencia, con su contenido estimatorio o no de la pretensión, pero no con la posibilidad de que se llegue a dictar1Art 303. Sólo son admisibles como excepciones dilatorias:1ª. La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda;2ª. La falta de capacidad del demandante, o de personería o representación legal del que comparece en su nombre;3ª. La litis pendencia;4ª. La ineptitud del libelo por razón de falta de algún requisito legal en el modo de proponer la demanda;5ª. El beneficio de excusión; y6ª. En general las que se refieran a la corrección del procedimiento sin afectar el fondo de la acción deducida. 6

sentencia (excepciones procesales). Por tanto, si se acogen, se dicta sentencia absolutoria a favor del demandado y no se puede volver a demandar (CJ). Principio de eventualidad: debe deducir todas su defensas en el escrito de contestación, en forma subsidiaria en caso de incompatibilidad o contradicción. La contestación es el escrito a través el cual el demandado hace valer su defensa. Debe presentarlo dentro del término de emplazamiento y luego de rechazadas las excepciones dilatorias o subsanados los vicios (10 días) Requisitos en art. 309 CPC (estudiar) Tramitación: no suspenden la tramitación del juicio. Se fallan y resuelven en la sentencia definitiva. - Las excepciones perentorias pueden ser: a. Propiamente tales: deben deducirse en la contestación de la demanda b. Anómalas: son perentorias que se pueden deducir con posterioridad a la contestación, en cualquier estado del juicio, hasta la citación para oir sentencia en primera y la vista de la causa en segunda: -Prescripción (extintiva), L adquisitiva debe interponerse en juicio autónomo como objeto ppal. - Cosa juzgada - Transacción - Pago deuda fundado en antecedente escrito c. Mixtas: perentorias que pueden deducirse como dilatorias: cosa juzgada y transacción La alegación de hechos impeditivos, extintivos o excluyentes de la pretensión afirmada por el actor. En este caso, el demandado introduce hechos nuevos, que deberá probar, ampliando el objeto del debate (Ortells). Son las excepciones propiamente tales (perentorias). - Impeditivos: obstan la producción de los efectos normales que derivan de los hechos constitutivos de la pretensión y en general coexisten o tienen lugar en el momento histórico en que ocurren los hechos que dan nacimiento del derecho, situación o relación.Ej: reconoce existencia contrato pero niega sus efectos por falta capacidad contratante, causailícita, excepción de contrato no cumplido, simulación, nulidad del contrato, vicios delconsentimiento, enfermedad mental. - Extintivos: El derecho, acto o situación nació y produjo efecto pero existen hechos que importan el cese de los efectos de los hechos constitutivos. Ej.: el pago, la condonación, remisión, compensación, etc. (MEO). Junto con los impeditivos, pueden resultar de la prueba y alegaciones de cualquiera de las partes. - Excluyentes: no desconocen la existencia válida de la pretensión ni sus efectos ni la impiden o extinguen, pero, debidamente justificados, autorizan al demandado a no cumplir. Existe un contraderecho que excluye los efectos. Ej. La prescripción de la acción, beneficio de excusión del fiador. Siempre deben ser alegados e introducidos al proceso por el demandado. NO pueden ser considerados por el juez sin alegación, aunque resulten de las alegaciones del demandante y de la prueba rendida en el proceso. La simple negación del hecho constitutivo de la pretensión: El demandado no introduce hechos nuevos sino que solo niega los elementos de hecho o derecho de la pretensión. Son las denominadas defensas o alegaciones. Ej. Alega el no vencimiento del plazo o niega el título adquisitivo del dominio o derecho real.c)Reconvención o contrapretensión: Es la demanda del demandado. Contrapretensión 7

- El demandado introduce un NUEVO OBJETO procesal. Constituye una forma de acumulaciónsobrevenida de pretensiones.Oportunidad: en el escrito de contestación de la demanda y se falla conjuntamente con el asunto principalRequisitos: - El tribunal debe tener competencia para conocerla estimada como demanda - Deben estar sometida en su tramitación al mismo procedimiento de la demanda - Que la ley permita su formulación en el procedimiento - No se requiere conexión con la pretensión del actor - Sólo puede ser deducida contra el demandante y no contra terceros - Debe cumplir con los requisitos de toda demanda - Se tramita y falla con la cuestión principal, con diferencia en la subsanación de vicios (art. 317, inc 2°).  Réplica. Art. 311 CPC. - Actor tiene 6 días para replicar y hacer observaciones a la reconvención. Plazo fatal - Objeto: ampliar, modificar o adicionar las pretensiones formuladas pero SIN ALTERAR el fondo de la pretensión principal deducida. - Jpcia: se altera cuando se cambia una por otra, no por cambio de calificación. - Vencido el plazo, se da traslado para replicar  Dúplica. Art. 312 CPC - Demandado tiene 6 días para duplicar y hacer valer la réplica de la reconvención - Mismo objeto y limitaciones que la réplica - No se pueden formular nuevas excepciones de fondo, salvo excepciones legales - Debe darse traslado al demandante para la dúplica de la reconvención por 6 días.En NCPC: la réplica y dúplica se reemplazan por ALEGACIONES COMPLEMENTARIAS a efectos deaclarar o modificar las pretensiones o defensas formuladas pero sin que puedan alterar sustancialmentelas que sean objeto principal del pleito, las que deben realizarse verbalmente en la audiencia preliminar yNO durante el período de discusión (Art. 276 NCPC). También, en la misma oportunidad, podrán alegarhechos nuevos o desconocidos. --- TERMINO PERIODO DISCUSIÓN---II. LLAMADO OBLIGATORIO A CONCILIACIÓN:Segundo trámite esencial en la primera instancia: llamado a CONCILIACIÓN a las partes en loscasos en que sea OBLIGATORIO conforme a la ley (Art. 795 N° 2 CPC en relación con art. 768 N° 9). - Sólo en asunto civiles contenciosos en que sea legalmente admisible la transacción, salvo las excepciones legales (ART. 2449 A 2455 CC). Por tanto, sólo procede cuando se trata de derecho disponibles por las partes. - No procede:  Procedimientos especiales Libro III: Juicio ejecutivo por obligación de dar, hacer o no hacer; Derecho Legal de retención; Citación de evicción y Juicio de Hacienda  Juicios civiles, en los casos en que no deba recibirse la causa a prueba (art. 313 CPC): - Cuando el demandado se ha allanado a la demanda o no contradice en materia substancial y pertinente los hechos los hechos sobre los que versa el juicio - Cuando las partes piden que se falle el pleito sin más trámite.En estos casos, evacuado el trámite de la dúplica, se omite el término probatorio y se cita directamente alas partes a oír sentencia.Tramitación: terminado período discusión el juez debe: - Citar a una audiencia para un días no anterior al 5° ni posterior al 15° desde notificación. Se notifica por cédula. Concurren partes por si o sus apoderados. 8

- El juez obra como amigable componedor debiendo proponer a las partes las bases de arreglo sin que las opiniones que emita lo inhabiliten. - Se levanta acta firmada por juez, secretarios y partes que lo deseen con los términos del arreglo, la que hará las veces de sentencia ejecutoriada para todos los efectos (equivalente jurisdiccional) y por tanto es título ejecutivo perfecto. - Se puede suspender y prorrogar la audiencia - Si fracasa, el juez puede hacer nuevo llamado facultativo en cualquier estado del juicio, luego de evacuada la contestación.III.ETAPA DE PRUEBA: Se omite cuando el demandado se ha allanado a la demanda o no ha controvertidolos hechos de manera substancial y pertinente (Art. 313 CPC). - En contra de la resolución que cita a las partes a oír sentencia procede apelación (por haberse omitido un trámite esencial) en el sólo efecto devolutivo y no reposición. Art. 326 CPC - También se omite cuando las partes lo piden al juez, aún cuando existan hechos sustanciales, pertinentes y controvertido (Art. 313 CPC). - En este caso, NO procede apelación contra la resolución que cita a las partes a oír sentencia.Tercer trámite esencial en la primera instancia: el recibimiento de la CAUSA A PRUEBA cuandoproceda con arreglo a la ley (Art. 795 N° 3 en relación con art. 768 N° 9 CPC)En los demás casos, el tribunal debe dictar la RESOLUCIÓN QUE RECIBE LA CAUSA A PRUEBA fijando loshechos sustanciales, pertinentes y controvertidos del juicio conforme a los cuales se deberá rendir laprueba en el juicio. Art. 318 CPCEs una sentencia interlocutoria de 2ª clase, porque resuelve sobre un trámite que debe servir de base parael pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria posterior. Dicha resolución debe sernotificada por cédula a las partes.Menciones esenciales: - Recibir la causa a prueba - Fijar los hechos sustanciales pertinentes y controvertidos contenidos en los escritos principales del periodo de discusiónMención de la naturaleza: Recibir causa a prueba por el término legalMención accidental: Señalamiento de día y hora en que se recibirá la prueba testimonialRECURSOS: En su contra sólo procede reposición dentro de 3° día, con apelación subsidiaria, en el soloefecto devolutivo: - Agregar hechos no contemplados en la resolución - Eliminar unos o más hechos incluidos - Modificar hechos contemplados en la resoluciónEL TÉRMINO PROBATORIO:Es común para las partes y comienza a correr: - Desde la última notificación por cédula de la resolución que recibe la causa a prueba, o - Desde la notificación por el estado diario de la resolución que falla la última reposiciónPROBLEMAS CON APELACIÓN: 1. Tribunal de alzada confirma resolución, rechazando apelación, lo actuado en 1ª instancia tiene plena validez 2. Tribunal alzada acoge apelación, modificando o agregando hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. En este caso, si el término probatorio en 1ª instancia ha vencido, el tribunal deberá abrir un término probatorio especial por un tiempo prudencial que no podrá exceder de 8 días (Art. 339.inciso 4º).TÉRMINO PROBATORIO: Es el espacio de tiempo que la ley fija a las partes para rendir prueba en eljuicio, en particular, la testimonial ya para ofrecer las pruebas que no hubieren pedido antes de suiniciación. Por regla general, el término probatorio es fatal para solicitar toda diligencia probatoria que nose hubiere pedido con anterioridad a su iniciación. Es un termino común y legal. Las diligenciasprobatorias sólo pueden practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la causa, notificado a laspartes. Sólo es apelable la resolución que rechaza la práctica de una diligencia probatoria y no la que lasordena 9

TRES TRÁMITES ESENCIALES relativos a diligencias probatorias:  La práctica de diligencias probatorias cuya omisión podría causar indefensión (Art. 795 N° 4 en relación con art. 768 N° 9 CPC)  La agregación de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citación o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se presenta (Art. 795 N° 5 en relación con art. 768 N° 9 CPC)  La citación para alguna diligencia de prueba (Art. 795 N° 6 en relación con art. 768 N° 9 CPC)TÉRMINO PROBATORIO: Tres tipos 1. Ordinario: regla general, 20 días en JOC salvo acuerdo partes para reducirlo, renunciar a él o diferir o suspender su inicio. Art. 328, inc. 1º 2. Extraordinario: Art. 329 y ss. - 20 días + aumento tabla emplazamiento, sin interrupción. Sólo puede rendirse prueba en las localidades para las que se otorgó - Procede sólo en JOC y procedimientos especiales en que es previsto: JOC menor cuantía; incidentes; sumario; Juicio Hacienda; Juicio Cuentas; Árbitros de Derecho; cobro cuentas y juicio ejecutivo (no mas 20 días en total) a) Para rendir prueba dentro del territorio de la república, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal: - Se debe solicitar ANTES vencimiento del T. Ordinario y debe ser concedido «COMO SE PIDE, CON CITACIÓN»: Sólo se genera incidente (no suspensivo) si la contraparte se opone dentro 3º día - El tribunal debe concederlo por el solo hecho de ser solicitado a menos que “haya justo motivo para creer que se pide maliciosamente”. Art. 330 - No se exige caución - Sanción no rendir prueba o es impertinente: deberá pagar los gastos a la contraria, la que se impondrá en la sentencia definitiva. Art. 337 b) Para rendir prueba fuera territorio de la República. Art. 331 No se concede por el sólo hechos de solicitarlo sino que se deben acompañar antecedentes que hagan verosímil que los hechos han acaecido en el extranjero; que allí existen los medios probatorios que se pretende obtener; el lugar en que se encuentran los documentos; o que residen los testigos cuya declaración se solicita y la conveniencia de obtener su declaración Resolución: «COMO SE PIDE, CON AUDIENCIA. TRASLADO» o simplemente «TRASLADO», por tanto se genera un INCIDENTE (no suspensivo) con la sola presentación de la solicitud debiendo dar traslado a la contraparte. El tribunal debe exigir caución. Art. 338. Sanción litigante temerario: Si no se rinde la prueba pedida, o los testigos no tenían conocimiento hechos o los testigos y documentos no existen en el país, pierde la cantidad consignada. Se aplica también sanción art. 337: deberá pagar los gastos a la contraria. 3. Término especial de prueba: en situaciones especiales y excepcionales Art. 339, inciso 2º. Entorpecimiento que impide recepción de prueba dentro del probatorio, sea absolutamente sea en cuanto a un lugar determinado. Se debe solicitar dentro 3 días desde el obstáculo, por el Nº de días que haya durado, siempre que no sea por culpa del solicitante. Es la REGLA GENERAL y SUPLETORIO. Ej.: recusación del juez de la causa; guerra, catástrofe natural, etc. NO lo es la imposibilidad de obtener copias de un documento (JPCIA) Art. 339, inciso final: Por acogerse apelación subsidiaria auto prueba y se modifican lo agregan nuevos hechos por tribunal de alzada. NO ES NECESARIO ALEGAR EL ENTORPECIMIENTO Máximo 8 días. Art. 340, inciso 2º: Prueba testimonial iniciada oportunamente pero inconclusa por causas ajenas a la voluntad parte. Petición dentro probatorio o los 3 días ss. al vencimiento. Se otorga por una sola vez por un termino breve fijado a criterio tribunal. - Art. 340, inciso final: Inasistencia del juez de la causa. El secretario debe certificar el hecho en el proceso, a petición verbal de cualquiera de las partes, debiendo el tribunal con su mérito y DE OFICIO, fijar nuevo día y hora para rendir prueba. 10

- Art. 376. Prueba de TACHAS: Si el T. Probatorio se encuentra vencido o nos es suficiente, el tribunal debe conceder termino especial para el solo efecto de rendir la prueba de tachas, el que no puede exceder de 10 días, pero pudiendo agregar el aumento extraordinario (Tabla emplazamiento art. 329). - Art. 402. Prueba error retractación confesión: Si ha vencido el termino probatorio, el juez puede abrir un término especial para probar la circunstancias que hacen procedente la revocación confesión: error de hecho, cuando ha confesado sobre hechos personales. - Art. 159, inciso 3º. Medidas para mejor resolver: Si para la práctica de alguna MPMR es necesario esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, procede termino especial NO superior a 8 días, improrrogable y limitado a los puntos que designe el tribunal. La resolución que lo concede es apelable en solo efecto devolutivo. Vencido, el tribunal deberá dictar sentencia sin mas trámite.Oportunidad para ofrecer y rendir la prueba:  Instrumental: Por regla general, la prueba documental puede ser acompañada desde la presentación de la demanda, en cualquier estado del juicio, hasta el vencimiento del término probatorio en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda.  Testimonial: Se relaciona con el plazo u oportunidad para presentar la lista de testigos (art. 320), materia que ha sido modificada recientemente, el año 2007.  Absolución de posiciones: Por regla general, las partes pueden solicitar a la contraria que comparezca a absolver posiciones desde que se encuentre contestada la demanda, en cualquier estado del juicio, hasta el vencimiento del término probatorio en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda.  Pericial e Inspección personal: Por regla general, la prueba pericial y de inspección personal del Tribunal pueden ser solicitadas por las partes sólo dentro del término probatorio en primera instancia, no siendo procedentes en segunda instancia.IV. ETAPA DE FALLO O SENTENCIA  Vencido el término probatorio, comienza a correr el plazo para hacer observaciones a la prueba rendida.  Vencido dicho plazo, el tribunal deber CITAR A LAS PARTES A OÍR SENTENCIA, séptimo trámite esencial en la primera instancia (Art. 795 N° 7 en relación con art. 768 N° 9 CPC), cuya omisión genera nulidad (casación de forma).  Es carga del tribunal citar a las partes a oír sentencia debiendo dictar dicha resolución de OFICIO, sin esperar solicitud de parte. El hecho de no haberse dictado y haber pasado mas de 6 meses no hace procedente el abandono del procedimiento (Jpcia)  La citación para oír sentencia es una sentencia interlocutoria de 2° grado pues resuelve sobre un trámite que sirve de base para la dictación de la sentencia definitiva en el juicio.  No obstante ello, la resolución que dicte el tribunal citando a las partes a oír sentencia es inapelable y sólo procederá recurso de reposición fundado en un error de hecho el que deberá deducirse dentro de tercero día. Con la citación a oír sentencia se cierra el debate. No obstante ello:  Las partes pueden solicitar la acumulación de procesos, el privilegio de pobreza, solicitar alguna de las medidas precautorias del art. 290, desistirse de la demanda y solicitar se decrete el llamado a conciliación voluntaria.  El tribunal puede dictar medidas para mejor resolver Citadas las partes a oír sentencia, comienza a correr el plazo para dictar sentencia, que en el JOC es de 60 días. 11

LA PRUEBA EN EL PROCESO CIVIL Objeto del proceso civil: la pretensión Objeto del debate: La resistencia del demandado : En el proceso civil de declaración la pretensión consiste siempre en una petición (petitum) fundada en una causa de pedir, formada por un hecho o conjunto de hechos: hechos identificadores y hechos constitutivos que determinan su estimación o desestimación. El demandado, por su parte, contribuye a determinar el objeto del debate sobre la pretensión del actor, introduciendo o no hechos nuevos al proceso. La solicitud de tutela jurisdiccional supone la afirmación de un derecho (pretensión) reconocido por una norma jurídica que ha sido desconocido o vulnerado. Por tanto, siempre va a ser necesaria una actividad para establecer la existencia o inexistencia de los hechos que constituyen el supuesto de hecho para la aplicación de una norma jurídica, y cuya determinación es necesaria para que se produzca la consecuencia jurídica prevista en la norma. En el proceso de ejecución, en cambio, la causa de pedir no son hechos sino siempre el TÍTULO EJECUTIVO. El procedimiento ejecutivo es un juicio contra el título, bastando que el juzgador constate la concurrencia de sus requisitos. No requiere actividad probatoria por parte del ejecutante pues su pretensión se basa en la existencia de un título ejecutivo que da cuenta de una obligación indubitada. 1. EL PRINCIPIO DISPOSITIVO Y LA PRUEBA: EL PRINCIPIO DE APORTACIÓN DE PARTE Corresponde a las partes dar inicio al proceso y aportar los hechos al mismo (principio de aportación de los hechos), afirmando el demandante los hechos que constituyen la causa de pedir de su pretensión y al demandado los que fundamenten su resistencia. El juez nunca puede dar inicio al proceso ni aportar hechos diversos de los introducidos por el demandante para determinar la causa de pedir de la petición (pretensión) ni por el demandando como fundamento de su resistencia (objeto del debate) ni puede apartarse de ellos al momento de estimar o desestimar la pretensión. Si lo hiciera, no se trata de un atentado contra su imparcialidad sino que se convertiría en PARTE asumiendo un rol incompatible en el proceso (juez, parte y testigo son papeles incompatibles). En los procesos dispositivos, la iniciativa probatoria corresponde (aportación medios de prueba), por regla general, a las partes, debiendo ofrecer y rendir la prueba dentro del proceso. La prueba se rinde a instancia de parte. Discusión: tema de la iniciativa probatoria del juez Tema político: concepciones publicistas y privatistas del proceso. Parte de la doctrina sostiene que el principio de aportación de parte incluye tanto la aportación de hechos como de medios de prueba. Las partes pueden admitir la existencia de los hechos alegados por la contraria, debiendo el tribunal tenerlos por establecidos sin necesidad de prueba (art. 31 CPC: allanamiento y admisión hechos). Por tanto, el principio de aportación de parte determina también la NECESIDAD o el TEMA de la prueba en el proceso: sólo son materia de prueba los hechos controvertidos. 12

La prueba es un derecho de las partes pero también constituye una CARGA, debiendo probar los hechos controvertidos so pena de tener que asumir las consecuencias de que no resulten probados (carga de la prueba). 2. EL TEMA DE LA PRUEBA: ¿QUÉ DEBE PROBARSE PARA QUE EL JUEZ DECLARE LA CONSECUENCIA JURÍDICA PEDIDA POR LA PARTE?La prueba no se refiere a la pretensión ni a la resistencia. Sino sólo a la fundamentación de una yotra, es decir, a los hechos que se afirmen como causa de pedir de la petición del actor y deldemandado. Son tema de la prueba: - Los hechos afirmados por las partes: tanto por el actor y también sobre los afirmados por el demandado, cuando éste ha introducido hechos nuevos. Si el hecho no ha sido afirmado al menos por una de las partes, ese hecho NO EXISTE para el juez. - Los controvertidos, una vez alegados: Si son admitidos, se excluye la necesidad de prueba. Los hechos afirmados por ambas partes o por una y admitidos por la otra deben ser estimados como EXISTENTES por el juez. 3. FUNCIÓN DE LA PRUEBA: ¿LA CERTEZA O LA VERDAD?Distintas concepciones:  LA CERTEZA: La prueba supone un intento por verificar, dentro del proceso y de la forma más próxima posible a la realidad, la afirmaciones de hecho de las partes (Montero Aroca-Alvarado Velloso). La función del proceso es resolver conflictos privados por medio de un proceso justo en el que las partes puedan alcanzar la tutela efectiva de sus derechos y el juez cumplir con su función de garante. En el proceso dispositivo lo que importa son los hechos que afirman las partes, la prueba se refiere sólo a los hechos controvertidos y es simplemente verificadora los medios de prueba a practicar son los propuestos por las partes conforme al principios de legalidad. La atribución de poderes probatorios al juez rompe con el principio de contradicción y su rol imparcial en el proceso. La función de la prueba civil no es la búsqueda de la verdad porque lo que persigue la jurisdicción no es declarar de modo absoluto la verdad de los hechos sino la tutela de los derechos subjetivos de las partes El proceso inquisitivo persigue un fin político en el que lo que importa no es el derecho de las partes, ni los principios ni garantías del proceso sino el cumplimento del derecho objetivo, sin que el principio de contradicción e imparcialidad del juez sean determinantes. Ello es propio de los sistemas políticos autoritarios Dentro de estas concepciones, se sostienen posturas matizadas sobre funciones complementarias de la prueba según la cual es la función de la prueba es: 13

- FIJAR HECHOS: tiene por objeto la fijación o establecimiento formal de los hechos controvertidos de los que debe partirse en la sentencia mediante la ordenación del uso de determinados procedimientos o reglas. - CONVENCER LA JUEZ: tiene por objeto obtener el convencimiento del juez respecto de unos datos procesales determinados (Chiovenda). Se critica porque la convicción acaba por referirse a la probabilidad. La certeza absoluta sólo existe en el campo de las matemáticas pero no en el proceso en el que sólo cabe una certeza moral, que se resuelve en la convicción. - LA CERTEZA: el legislador, consciente de las dificultades en obtener la verdad metafísica y física, reconduce la prueba a la certeza entendida como la existencia de elementos suficientes para tener por, razonablemente probadas, las afirmaciones de las partes, con respeto al principios de legalidad. La certeza puede ser objetiva, cuando existe norma de valoración o subjetiva, cuando se valora por el juez conforme a la sana crítica. LA VERDAD: la prueba tiene por finalidad la búsqueda y descubrimiento de la verdad. TARUFFO - La búsqueda de la verdad y la atribución de mayores poderes al juez civil no es incompatible con el principio dispositivo, de contradicción e imparcialidad del juez ni supone convierte al sistema político que los consagra en autoritario o fascista. - El proceso no es un mero instrumento para la resolución de conflictos privados que busca el término del litigio. Lo que importa es la calidad y justicia de la decisión judicial, la que no puede quedar entregada a al libre juego de las partes. La sentencia debe basarse en una aplicación correcta y racionalmente justificada del Derecho material. - A fin de alcanzar una decisión justa, el proceso debe estar orientado y propender a alcanzar la verdad de los hechos y su descubrimiento no puede confiarse exclusivamente a las partes pues ello importa una renuncia a la verdad. Ninguna decisión puede ser justa si se basa en una determinación errónea y no verdadera de los hechos. - Para el descubrimiento de la verdad es imprescindible que los jueces tengan un rol activo con relación a la prueba y facultades probatorias. - La iniciativa probatoria no puede ser entendida como un monopolio de las partes. La atribución de poderes probatorios al juez obedece a un imperativo constitucional para el cumplimiento de la garantía del debido proceso y el derecho a obtener una sentencia sobre el fondo del asunto justa, que satisfaga las necesidades del derecho sustantivo. - Para alcanzar la calidad y justicia en la decisión es necesario que el juez pueda complementar las iniciativas probatorias de las partes cuando éstas sean insuficientes o inadecuadas para la adquisición de todas las pruebas necesarias para adoptar una decisión que determine la verdad de los hechos. - Los ordenamientos que han atribuido al juez un papel activo en la adquisición de las pruebas han supuesto que tales poderes son atribuidos a jueces capaces de realizar 14

de manera correcta y racional su función de estímulo, control y de iniciativa probatoria, sin que ello pusiera en peligro los valores fundamentales del proceso civil. - La atribución de mayores y amplios poderes probatorios al juez existe históricamente en países como Francia y Suiza de forma general en sus procedimientos y en países como Italia y España respecto de algunos procedimientos civiles especiales, en lo que se faculta al juez ordenar prueba no propuesta por las partes. - Asimismo, en países como Alemania, el juez está dotado de amplios poderes de instrucción relativamente amplios pudiendo decretar de oficio todos los medios de prueba, con excepción de la prueba testimonial. - En EEUU, los jueces están facultado incluso para disponer de oficio prueba testimonial no propuesta por las partes. - Finalmente, en países como Inglaterra, España e Italia, si bien el juez no está dotado de poderes de instrucción, si está facultado para indicar a las partes la necesidad de que rindan determinada prueba que estime conveniente cuando la rendida no es suficiente. - De este modo, en general los ordenamientos europeos otorgan al juez un activo rol para complementar la actividad probatoria de las partes, garantizando el derecho de contradicción y defensa y que opera, normalmente, en forma supletoria a la actividad de las partes. Limites a los poderes del juez: - La prueba practicada por el juez debe limitarse a los hechos afirmados y controvertidos por las partes, debiendo constar en el proceso las fuentes de prueba. - De este modo, la actividad del juez se limita a comprobar o verificar los hechos y NO investigarlos. - En la práctica del medio de prueba debe respetarse el principio de contradicción y el derecho de defensa de las partes. 4. LA PRUEBA: QUÉ ES LA PRUEBA?: CONCEPTO Y NATURALEZA NORMAS PROBATORIASConcepto: la prueba es una actividad procesal o conjunto de actos jurídicos procesalesrealizados con la finalidad de permitir al tribunal alcanzar la VERDAD sobre la existencia de loshechos afirmados y controvertidos por las partes, relevantes para la decisión sobre el objeto delproceso.Sólo se refiere a la prueba procesal (producida en el proceso) y no la extraprocesal o material(relaciones jurídicas materiales). Por tanto, la prueba es una actividad procesal (Montero)En todo proceso declarativo es necesaria una actividad para establecer la existencia oinexistencia de los hechos que constituyen el supuesto de hecho para la aplicación de una norma 15

jurídica, y cuya determinación es necesaria para que se produzca la consecuencia jurídicaprevista en la norma.Si el hecho se produce, tendrá lugar la consecuencia jurídica prevista en la norma y si esta no esreconocida o se vulnera, se puede acudir a los tribunales.Respecto de la NORMA: IURA NOVIT CURIA. El juez tiene el deber de conocer el derecho sinque lo vinculen los fundamentos de derecho alegados por las parte. NO integran el objeto delproceso y el juez debe partir de las normas existentes en el ordenamiento.Respecto de los HECHOS: el juez no puede usar su conocimiento privado pues estaría siendojuez y parte a la vez y atentaría contra principio de contradicción. Por tanto, sólo puede partir delas afirmaciones que las partes realicen sobre los hechos que introducen al proceso y siempreque sean controvertidos por éstas.Respecto de los hechos afirmados y controvertidos por las partes, la prueba puede consistir en: - Un procedimiento de demostración: son exclusivamente las partes las que realizan la actividad probatoria a efectos de fijar la existencia de los hechos. Es la regla general en los procesos civiles en que rige el principio dispositivo. - Un procedimiento de investigación: es el juez quien realiza la actividad para fijar los hechos en el proceso. Rige en procesos con primacía principio inquisitivo (Ej.: antiguo proceso penal)En nuestro proceso civil, por regla general, la prueba es propuesta por las partes y se dirige aljuez, quien la admitirá, presenciará y dirigirá su práctica. El juez NO INVESTIGA sino queVERIFICA los hechos afirmados por las partes mediante los medios de prueba propuestos poréstas y el procedimiento probatorio reglado por el legislador. Excepcionalmente, puede ordenarprueba de oficio (MPMR, peritajes e inspección personal). Sin embargo, la tendencia moderna es ir otorgando mayores poderes probatorios al juez quecomplemente la actividad probatoria de las partes, cuando esta es insuficiente para elestablecimiento de la verdad y la justicia de la decisión, pero respetando siempre su derecho decontradicción y defensa. Así se consagra en NCPC. 5. EL OBJETO DE LA PRUEBA: ¿QUÉ SE PRUEBA?Discusión: los hechos o las afirmaciones de las partes? Proceso en abstracto: Qué puede probarse? el objeto de la prueba son los hechos, entendidocomo todo lo que las normas jurídicas pueden establecer como supuesto fáctico de unaconsecuencia. Proceso en concreto: Qué debe probarse? (tema de la prueba): las afirmaciones realizadaspor las partes respecto de los hechos (Carnelutti): - Las afirmaciones no se conocen pero se comprueban - Los hechos no se comprueban sino que se conocen 16

HECHOS (Rosenberg): «Los acontecimientos y circunstancias concretas determinados en el espacio y en el tiempo, pasados y presentes, del mundo exterior y de la vida anímica, que el derecho objetivo ha convertido en presupuesto de una norma jurídica».DETERMINACIÓN DE LOS HECHOS OBJETO DE PRUEBA: Hechos afirmados y controvertidos porlas partes como fundamento de su pretensión o resistenciaArt. 318 CPC 2: - Hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos - Introducidos por las partes en los escritos principales del periodo de discusión (demanda, contestación, réplica y dúplica, reconvención) Excepción: art. 321 CPC 3: AMPLIACIÓN DE PRUEBA: - Hechos nuevos: para probar hechos sustancialmente relacionados con el asunto principal, verificados dentro del término probatorio. - Hechos desconocidos: para probar hechos verificados y no alegados antes de recibir la causa a prueba, con tal que jure que sólo entonces han llegado a su conocimiento, LAS NORMAS JURÍDICAS: iura novit curia - Presunción de conocimiento de la ley (art. 7 y 14 CC) - El derecho, por tanto, NO forma parte del objeto de la prueba - Esta regla rige respecto del Derecho interno, escrito y vigente. Excepciones: - La ley: Afirmación de no existir, no corresponder a la ley publicada; vigencia- derogación - La costumbre: civil y mercantil (según y en silencio de ley) - Derecho extranjero: cuando la ley se remite a éste. Se prueba por peritaje (su existencia y texto, pero interpretación y alcance) - Sentencia extranjera: no es norma jurídica sino que puede tener valor de instrumento público, medio de prueba o para hacerla valer (CJ) - Máximas de la experiencia: son conceptos, definiciones o juicios hipotéticos procedentes de la experiencia, no hechos, aunque pueden tratarse como tales y ser probadas. Sirven para llegar a tomar conocimiento de un hecho, pudiendo el juez usar su conocimiento privado (Ej.: la experiencia dice que quien afirma un documento conoce su contenido, pero no se puede presumir dicho conocimiento, salvo prueba en contrario). Sirven más bien para la apreciación de la prueba (sana crítica).2Art 318: Concluidos los trámites que deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestaciónexpresa del demandado o en su rebeldía, el tribunal examinará por si mismo los autos y si estima que hayo puede haber controversia sobre algún hecho substancial y pertinente en el juicio, recibirá la causa aprueba y fijará en la misma resolución los hechos substanciales controvertidos sobre los cuales deberárecaer. Sólo podrán fijarse como puntos de prueba los hechos substanciales contrvertidos en los escritosanteriores a la resolución que ordena recibirla.3Art 321: No obstante lo expuesto en el artículo anterior, es admisible la ampliación de la prueba cuandodentr del término probatorio ocurre algún hecho substancialmente relacionado con el asunto que seventila. Será también admisible la ampliación de los hechos verificados y no alegados antes de recibirse aprueba la causa , con tal que jure el que los aduce que sólo entonces han llegado a su conocimiento. 17

CARGA DE LAS PARTES RESPECTO DE LOS HECHOS: 1. Introducirlos al proceso. Carga de la afirmación. 2. Sobrellevar la carga de la prueba de los hechos controvertidos, a efectos de acreditarlos oprobarlos. Carga de la prueba. 3. TEMA: Carga de contradicción. Deben probarse los hechos controvertidos y los noadmitidos expresamente por las partes. En CPC no existe obligación de aceptar o controvertir loshechos afirmados por la contraria. Si nada dice el demandado NO hay admisión tácita y lacontraparte está obligada a probar. Tampoco en rebeldía (negación ficta). La admisión debe serexpresa. En NCPC si se exige, el demandado debe pronunciarse aceptando o no los hechosalegados, si no quiere que resulten admitidos. HECHOS QUE NO REQUIEREN DE PRUEBA PARA SER ESTABLECIDOS EN EL PROCESO  Hechos no controvertidos: admitidos o consentidos expresamente por las partes. Diferencia entre allanamiento y admisión de hechos. TEMA: admisión tácita por no contradicción. En CPC, la admisión debe ser expresa. En NCPC hay admisión tácita.  Hechos evidentes: conocimientos científicamente afianzados. Ej.: en el h. sur el sol sale por el oriente; velocidad de la luz. Permiten contraprueba con los avances científicos.  Hechos notorios: con relación un determinado lugar, tiempo y sociedad. Ej.: crisis económica de 2009.  Hechos presumidos. Las presunciones. Siempre es necesario probar el hecho base de la presunción del cual se anuda la consecuencia o hecho presumido. En las simplemente legales, la consecuencia o hecho presumido admite prueba en contrario (paternidad). En la de derecho, no (concepción).  Los hechos negativos: cuando es negación genérica que no contiene afirmación contraria. 6. CARGA DE LA PRUEBA: QUIEN PRUEBA? Concepto de CARGA de Goldschmidt: ejercicio de un derecho para el logro del propio interés: - Tutela el interés propio, no el ajeno como en la obligación - Conlleva un riesgo para el titular y es voluntaria, no obligatoria - El incumplimiento no genera derecho para la otra parte para exigirla compulsivamente Carga de la prueba: noción procesal - Las partes tiene la carga de aportar los hechos al proceso - Y de probar los hechos afirmados y controvertidos. - Adquisición procesal - Con el NCPC tendrán la carga de controvertir los hechos, bajo sanción de que le juez tenerlos por tácitamente admitidos. EL PROBLEMA DE LA CARGA DE LA PRUEBA DICE RELACIÓN, PRINCIPALMENTE, CON EL PROBLEMA DE LA FALTA DE PRUEBA Y LA PROHIBICIÓN DEL NON LIQUET. 18

Dos reglas: - Una regla dirigida a las partes (carga subjetiva-concreta: a quién le interesa probar?), que indirectamente establece a cuál de ellas interesa, en la fase probatoria del juicio, la prueba de los hechos para evitar consecuencias desfavorables y una decisión desfavorable a sus pretensiones. - Una regla de juicio dirigida al juez (carga objetiva-abstracta), que le indica, al momento de dictar sentencia, como fallar cuando no exista prueba suficiente para el establecimiento de los hechos. Por tanto, su aplicación es eventual.Regula la decisión sobre el hecho incierto o desconocido. Si el hecho no ha llegado a serprobado, se pone al juez en una situación de duda o incertidumbre, pero está obligado aresolver sin que pueda dictar una sentencia absolutoria de la instancia. Sanción: denegaciónde Justicia Es una cuestión de derecho y NO de hecho. Por tanto, su infracción hace procedente lacasación en el fondo por infracción de ley.DISTRIBUCIÓN DE LA CARGA DE LA PRUEBA EN MATERIA CIVIL: criterios- Según la posición de las partes: corresponde al actor probar los hechos fundantes de su pretensión y al demandado los de su excepción.- Según la naturaleza de los hechos: grava a quién éstos benefician: art. 1698 CC - Hechos constitutivos: demandante - Hechos extintivos: demandado - Invalidativos: demandado - Convalidativos: demandante- Según a quién beneficia la aplicación de la norma: debe probar los presupuestos de hecho de la norma quien resulte favorecido por ésta: criterio del NCPC Art. 294. Carga de la prueba. Corresponde la carga de probar los fundamentos de hecho contenidos en la norma jurídica a la parte cuya aplicación le beneficie, salvo que una disposición legal expresa distribuya con criterios diferentes o de una manera diversa la carga de probar los hechos relevantes entre las partes.- Criterio de solidaridad: carga dinámica. Se distribuye según la disponibilidad y facilidad probatoria de las partes. Obliga a aquella parte que se encuentra en mejores condiciones de suministrar a prueba. Art. 294 inciso 2° NCPC: El tribunal podrá distribuir la carga de la prueba conforme a la disponibilidad y facilidad probatoria que posea cada una de las partes en el litigio lo que comunicará a ellas, con la debida antelación, para que asuman las consecuencias que les pueda generar la ausencia o insuficiencia de material probatorio que hayan debido aportar o no rendir la prueba correspondiente de que dispongan en su poder.DISTRIBUCIÓN EN MATERIA PENAL:- En el proceso penal no tiene lugar una distribución de la carga de la prueba.- Es carga del Estado destruir la presunción de inocencia, que constituye un derecho y una garantía constitucional (in dubio pro reo)- Sobre el imputado no recae ninguna carga de probar su inocencia sino que, por el contrario, ella recae exclusivamente sobre la acusación (Ministerio Público), la que debe producir actividad probatoria de cargo con todas las garantías procesales y legales.- Por consiguiente, si no se produce la prueba de los cargos, se mantiene la presunción de inocencia y se ha de proceder a la absolución del acusado. 19

- En materia penal, el NCPP establece, además, un estándar de prueba o convicción cualificado conforme al cual el juez, para condenar al imputado, debe haber llegado a una convicción de su culpabilidad “más allá de toda duda razonable”. -DISTRIBUCIÓN SEGÚN CRITERIO DE SOLIDARIDAD: CARGA DINÁMICASe distribuye según la disponibilidad y facilidad probatoria de las partes. Obliga a aquella parteque se encuentra en mejores condiciones de suministrar a prueba.Origen: La inversión de la carga de la prueba por indicio de discriminación entre particularescomo instrumento o mecanismo de facilitación probatoria para corregir la desigualdad.- Tiene su origen en las ideas del filósofo inglés Jeremías Bentham (padre del utilitarismo)- Derecho norteamericano: Derecho antidiscriminatorio surgido después de la segunda guerra mundial con motivo de los problemas de discriminación racial y posteriormente de la discriminación sexual, religiosa, etarias, por incapacidad, etc.- El problema de la prohibición de discriminar en las relaciones jurídico-privadas v/s la discriminación en el ámbito público (decisiones motivadas)- Extrapolación del derecho antidiscriminatorio a Europa y su impulso por la Unión Europea. (Directivas en materia de igualdad de trato entre hombres mujeres, empleo y ocupación, etc.)- La inversión de la carga de la prueba por indicio de discriminación entre particulares como instrumento o mecanismo de facilitación probatoria para corregir la desigualdad. Si el litigante agraviado aporta indicios que revelan la verosimilitud de los hechos, el onus probandi deja de gravarle recayendo sobre le demandado- Ej.: casos de despido laboral en razón de sexo, pertenencia a partido político, compra venta de bienes, acceso a la vivienda, alquiler, etc. También se ha utilizado en materia de derecho de los consumidores, condiciones generales de contratación, medio ambiente, accidentes laborales, responsabilidad médica.Fundamento: El nombre fue atribuido por el profesor Jorge Peyrano en Argentina- Surge por la necesidad de flexibilizar la rigidez de las reglas sobre carga de la prueba en tanto las partes no siempre se encuentran en condiciones de acceder a las fuentes de prueba pudiendo quedar en indefensión y arribar a una sentencia injusta.- No importa una exclusión o supresión de las reglas generales sobre distribución de la carga probatoria sino una excepción a dichas reglas que complementa y flexibiliza su aplicación en aquellos casos en que la asunción de la carga de la prueba por la parte que debe asumirla es imposible o muy dificultosa, por razones no imputables a ella. De lo contrario, se estaría obligando a las partes a producir una prueba imposible o diabólica.- Criterios de justicia e igualdad hacen necesario tomar en consideración el caso concreto y la posición en que se encuentran las partes y la disponibilidad y facilidad probatoria (mejores condiciones técnicas, profesionales y económicas)- Por tanto, supone un desplazamiento del onus probandi según el caso concreto, debiendo asumirla quien se encuentre en mejores condiciones o situación para producir prueba que permita alcanzar la verdad de los hechos. De este modo, la carga de independiza del rol de actor o demandado que ocupe la parte y de los hechos a probar- Se produce una inversión, desplazamiento total o parcial o modificación de la regla general de carga probatoria. Puede ser por vía legal, judicial y convencional. La primera vía se acepta, las dos restantes se critican por atentar contra derecho de defensa. 20

Críticas:- Importación de instituciones probatorias norteamericanas al Derecho de la Unión Europea bajo una concepción publicista del proceso que atribuye mayores poderes al juez contrariando el principio dispositivo y de aportación de parte.- Cierta doctrina señala que no es alteración de la carga de la prueba sino de un rebajamiento del grado de certeza necesario para fijar los hechos (estándar de prueba).- Se confunde con las presunciones- El Derecho norteamericano contempla el DISCOVERY, esto es, el descubrimiento previo- extrajudicial de los medios de prueba que obran en poder de las partes que les permite tener claridad sobre sus expectativas en el juicio y la carga probatoria.- En Derecho europeo no existe un momento inicial del proceso en el que se pueda realizar una práctica inicial o preliminar de prueba que permita resolver sobre la atribución de la carga de ésta a los litigantes.PROBLEMA: Quién y cuál es el momento adecuado para exigirla? ¿Que{e significa estar enmejores condiciones para producir la prueba?- La carga de la prueba se determina al inicio del proceso. Sin embargo, la inversión se produciría al momento de dictar sentencia, momento en que las partes no pueden defenderse ni proponer otras pruebas. Se altera la carga en función de la prueba practicada en el juicio- Al momento de valorar la prueba, el juez, frente a la insuficiencia de prueba, deberá evaluar si ha existido imposibilidad probatoria y podrá realizar la inversión. Sin embargo, dicha inversión será sorpresiva para las partes las que tomarán conocimiento de ella en la sentencia.- Por tanto, es necesario que el juez de a conocer a las partes el uso de esta facultad con la debida anticipación para que puedan ofrecer nuevas pruebas y la ora parte debiera rendir prueba ´para acreditar que la contraria está en mejores condiciones de probar.- Imposibilidad de controlar la decisión del juez la que es subjetiva y puede ser arbitraria. La cuestión de la prueba es siempre una cuestión de racionalidad y no de verdad. El descubrimiento de la verdad y el deber de colaboración entre las partes es una utopía en el proceso civil.- Su aplicación extensiva puede transformarla en regla general sin control y se olvida que las partes deben saber de antemano a quién le incumbe probar, produciendo incertidumbre.- Atenta contra la imparcialidad del juez y el debido proceso. Son resorte exclusivo del juez dependiendo de su idoneidad, criterio, capacidad e inteligencia y por tanto no es una regla abstracta y general.DISTRIBUCIÓN EN NUESTRO ORDENAMIENTORegla general: artículo 1698 CC 4- Hechos constitutivos: son aquellos que generan la obligación, por ejemplo: la compraventa de un bien raíz.- Hechos Invalidativos: son aquellos que se refieren a la nulidad posterior del acto por ejemplo: compraventa de un bien raíz celebrada por un incapaz sin autorización de su representante legal.- Hechos Convalidativos: son aquellos que, partiendo del supuesto de la invalidación del acto permiten sanearlo; por ejemplo, la compraventa de un bien raíz celebrada por un incapaz relativo y que posteriormente convalida su representante legal .4Art 1698 (CC): Incumbe probar las obligaciones os su extinción al que alega aquellas o ésta. Las pruebas consisten en instrumentos públicos o privados, testigos, presunciones,confesión de parte, juramento deferido, e inspección personal del juez. 21

- Hechos Impeditivos: son aquellos que producen la nulidad o inexistencia de la obligación desde su inicio, por ejemplo, la falta de objeto o de causa.- Hechos Extintivos: son aquellos que extinguen la obligación, por ejemplo, el pago del precio. Los hechos constitutivos y los convalidativos deben ser acreditados en el proceso por laparte a quien favorece la existencia de dichos hechos; y que, por regla general será eldemandante. En cambio, los hechos invalidativos, los impeditivos y los extintivos deberán ser probadospor la parte a quien favorece la concurrencia de alguno de dichos hechos y que, por reglageneral, será el demandado.Criterio de solidaridad: JOC de mínima cuantía. Artículo 724 del CPC establece que "la pruebase apreciará en la forma ordinaria. Pero podrá el tribunal, en casos calificados, estimarlaconforme a conciencia, y según la impresión que le haya merecido la conducta de las partesdurante el juicio y la buena o mala fe con que hayan litigado en él.”NCPC: contempla esta obligación para el juez y toma debidos resguardos. Además, consagra unaespecie de discovery al establecer obligación de ofrecer y acompañar toda la prueba desde elinicio. - Regla general: Corresponde la carga de probar los fundamentos de hecho contenidos en la norma jurídica a la parte cuya aplicación le beneficie, salvo que una disposición legal expresa distribuya con criterios diferentes o de una manera diversa la carga de probar los hechos relevantes entre las partes. - Carga dinámica: El tribunal podrá distribuir la carga de la prueba conforme a la disponibilidad y facilidad probatoria que posea cada una de las partes en el litigio lo que comunicará a ellas, con la debida antelación, para que asuman las consecuencias que les pueda generar la ausencia o insuficiencia de material probatorio que hayan debido aportar o no rendir la prueba correspondiente de que dispongan en su poder. - Tesis desvinculación: El tribunal deberá realizar esta comunicación en la audiencia preliminar, en cuyo caso la parte podrá, para él solo efecto de satisfacer la carga probatoria impuesta por el tribunal, ofrecer y rendir nueva prueba. - Discovery: Finalmente, a efectos de la distribución de la carga de la prueba entre las partes, el NCPC establece la obligación para la partes de acompañar y ofrecer toda la prueba en los escritos principales del período de discusión. 22

7. PROCEDIMIENTO PROBATORIO: ¿COMO SE PRUEBA? SE ESTUDIA CON LOSMEDIOS DE PRUEBA.LOS MEDIOS DE PRUEBAConcepto: “Medio de prueba es todo elemento que se aporta al proceso, por las partes o eltribunal actuando de oficio y que sirve para convencer al juez de la existencia de un datoprocesal”.Es importante distinguir entre “medio de Prueba” y “fuente de prueba”. Fuente es unconcepto extrajurídico, metajurídico o ajurídico, que se corresponde con una realidadanterior al proceso y extraña al mismo, mientras que medio es un concepto jurídico y másespecíficamente, procesal. Las fuentes preexisten al proceso, mientras en éste sólo sepractican los medios; sin proceso no hay medios de prueba, pero las fuentes sonindependientes en su existencia y no dependen de que se realice o no el proceso.Ej.: Testimonial y confesión, el testigo o la parte y su conocimiento es la fuente; el medio deprueba es su declaración en el proceso. En el peritaje, la fuente es la cosa, persona o materiaque se somete a pericia. El medio es la actividad pericial y el informe.Clasificación de los medios de prueba1. En cuanto al contacto del juez con la prueba a su generación. a. Pruebas directas. Aquellas que permiten al tribunal formarse su convicción por la observación propia y directa del hecho. En ellos prima el principio formativo de la INMEDIACIÓN, al existir un contacto directo entre el tribunal y el hecho. (ej. Inspección personal del tribunal). b. Pruebas indirectas o mediatas. Aquellas en que el tribunal no se forma su convicción por la observación propia y directa del hecho, sino que a través de otros hechos o terceros. Ej. Prueba instrumental, testimonial e informe de peritos.2. En cuanto al momento en que se originan.a. Pruebas preconstituidas. Aquellas que existen antes del juicio y que tienen una eficacia jurídica potencial. Ej. Prueba instrumental.b. Prueba Circunstancial. Aquellas que nacen o se producen durante el juicio. Ej. Prueba instrumental.3. De acuerdo a su eficacia.a. Prueba plena. Aquella que por sí sola reuniendo os requisitos legales, sirve para acreditar los hechos. Ej. Confesión prestada acerca de hechos personales del confesante.b. Prueba semiplena. Aquella que por sí sola no basta para acreditar los hechos; requiriendo para ello de otras pruebas. Ej. Todas aquellas que sirven de base para una presunción judicial4. En cuanto a su relación con el conflicto.a. Pruebas pertinentes. Aquellas que guardan relación con los hechos que configuran el conflicto y sobre los cuales debe recaer prueba en caso de haber sido ellos controvertidos por las partes.b. Pruebas impertinentes. Aquellas que no dicen relación con los hechos que configuran el conflicto y sobre los cuales no debe rendirse prueba. 23

5. Desde el punto de vista de los efectos que producen en el tribunal. a. Pruebas idóneas. Aquellas que producen en el tribunal la condición de certeza respecto de los hechos que configuran el conflicto que debe resolver el tribunal. b. Pruebas ineficaces. Aquellas que no producen en el tribunal la condición de certeza respecto de los hechos que configuran el conflicto que debe resolver el tribunalDoctrina acerca de los medios de prueba a. Doctrina legalista o de la prueba legal. En ellas, el legislador procede a través de las leyes reguladoras de la prueba a establecer en forma taxativa los medios de prueba que pueden las partes utilizar en el proceso para acreditar las afirmaciones fácticas que fundamentan la pretensión. b. Sistema analógico. Se sostiene que la enumeración que efectúa por el legislador respecto de los medios de prueba es taxativa en cuanto al género, pero no en cuanto a la especie. Por ello, los nuevos medios de prueba serán admisibles si ellos guardan analogía o son, asimilables a los señalados por el legislador c. Sistema de la prueba libre o discrecional. En él, la enumeración de los medios de prueba se efectúa sólo con un carácter referencial. En este sistema se deja al juez la facultad para admitir u ordenar los que considere aptos para la formación de su convencimiento.Legislación positiva chilenaCPC: Sistema legalista de los medios de prueba y de la prueba legal o tasada en cuanto a suvaloración: Se designan taxativamente los medios de prueba. (1698 C.C.; 341 C.P.C.), la oportunidad en que cada uno debe ser ofrecido y rendido por las partes y el procedimiento que debe seguirse. En algunos casos se establece la concurrencia obligatoria de algún medio de prueba (1701 C.C.) y en otros se excluyen algunos medios de prueba respecto de ciertos hechos o actos (1708 C.C.)Se señala el valor probatorio de cada medio de prueba.Establece la forma en que el tribunal debe apreciar comparativamente los diversos medios deprueba existentes en el proceso. Art. 428 C.P.C.En materia civil, respecto de los medios probatorios no contemplados por el legislador en suenumeración, se incorporan dentro de los medios de prueba por aquel establecidos. Atenuaciones: - Apreciación de la prueba en conciencia: JOC mínima cuantía; Arrendamiento, JPL. - Apreciación sana crítica: prueba peritos, testimonial destinada a invalidar escritura pública y valoración comparativa testimonial. - Valoración comparativa medios de prueba de igual valor 24

MEDIOS DE PRUEBA1) PRUEBA INSTRUMENTAL: Concepto de Instrumento: “Todo elemento que da testimonio de un hecho y que tiene el carácter de conservable." Nuestro derecho confunde la definición de instrumento con documento Características: a) - Es prueba pre constituida. b) - Es indirecto. c) - Generalmente produce plena prueba CLASIFICACIONES a. Según el motivo de su otorgamiento: Ad Probationem: (o por vía de prueba) Generados específicamente para dar cuenta de un hecho. Ad Solemnitatem: (o por vía de solemnidad) Generados para la validez del acto jurídico. En este caso, el acto jurídico se prueba precisamente por su solemnidad y sólo por ésta. Su falta no sólo afecta al medio de prueba, sino al acto mismo, el que no podrá ser acreditado por ningún medio ya que aquel no existirá. Ej. compraventa bienes inmueble. b. Según la relación del instrumento con el acto : I- Fundantes: Son aquellos de los cuales emana la pretensión. Son aquellos que dejan constancia de las razones o motivos jurídicos que sirven de fundamento inmediato a las acciones y excepciones ejercitadas. (M. Mosquera). II- Probatorios: Sirven para acreditar la existencia del acto. Son aquellos que no acreditan las razones o motivos inmediatos de la pretensión o excepción hecha valer, sino que solo pretenden justificar su existencia. A partir de la modificación de los artículos 255 y 309 del C.P.C., esta clasificación carece actualmente de trascendencia, puesto que todos los documentos pueden ser acompañados por las partes dentro de una misma oportunidad legal. En consecuencia, no existe en la actualidad la obligación para el demandante y demandado de acompañar los documentos fundantes de sus acciones (pretensiones) y excepciones con la demanda y contestación de la demanda respectivamente y la contraparte carece del derecho de forzarlo a ello en razón de la vinculación que el documento posee con respecto a aquellas. c. Según la naturaleza jurídica del instrumento: I. PRIVADO: Aquel otorgado sin solemnidad alguna. Concepto. En su concepto clásico, es todo escrito que deja constancia de un hecho y que es otorgado por particulares. 25

Autenticidad. La gran diferencia con los instrumentos públicos es que éstos no están amparados por la presunción de veracidad que reviste a los primeros, y en consecuencia requieren ser reconocidos en juicio. Reconocimiento: El reconocimiento de los instrumentos privados se encuentra expresamente regulado en el art. 346 CPC, el cual distingue varios casos: a) Reconocimiento Expreso: i. Artículo 346 N° 1 CPC: Cuando así lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer. ii. Artículo 346 N° 2 CPC: Cuando igual declaración se ha hecho en instrumento público o en otro juicio diverso. b) Reconocimiento Tácito: (Artículo 346 N° 3 CPC) Cuando puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis días siguientes a su presentación, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tácito del instrumento si nada expone dentro de dicho plazo. c) Reconocimiento Judicial:(Artículo 346 N° 4 CPC) Cuando se produce la objeción del instrumento privado por falta de autenticidad o falta de integridad y el tribunal resuelve dicho incidente, rechazando la objeción se llega al reconocimiento judicial. El mecanismo contemplado en el CPC para acreditar la autenticidad de un instrumento privado es el COTEJO. Acompañamiento de los instrumentos privados al juicio. - INSTRUMENTOS PRIVADO EMANADO DE TERCERO: se acompaña con citación. - INSTRUMENTOS PRIVADO EMANADO DE LAS PARTES: se acompaña conconocimiento y bajo apercibimiento señalado por el art. 346 N°3 CPC Valor probatorio del instrumento privado. a. Instrumentos Privado Reconocido o mandado tener por reconocido: (art. 1702 CC) Tienen el mismo valor probatorio que un instrumento público, respecto de los que aparecen haberlo suscrito y de las personas a quienes se han transferido las obligaciones y derechos de estos, pero no respecto de terceros, a los cuales rige el art. 1703 CC. Si el instrumento emana de un tercero y éste lo reconoce en juicio, el documento valdrá como prueba testimonial. b. Asientos, Registros y Papeles Domésticos: (art. 1704 CC) Son escritos en que una persona ha fijado el recuento de ciertos hechos. No requieren siquiera estar firmados y sólo hacen fe contra quien los escribió (ej: agenda) c. Notas puestas en una Escritura: (art. 1705 CC) Hacen prueba en todo lo favorable al deudor, si la ha escrito el acreedor y la escritura ha estado siempre en poder de éste. d. Cartas, Telegramas y Fax: Si están firmados son instrumentos privados pero con escaso valor probatorio, salvo que se trate de cartas escritas a mano. e. Fotocopias: Pueden llegar a ser instrumentos públicos en juicio aplicando los arts. 342 N°2 y N°3 CPC. II. PÚBLICO: (art. 1699 CC) Es el otorgado con las solemnidades legales, por el competente funcionario. Dentro del género de instrumento público, se encuentra una 26

especie que es la escritura pública, cuyos elementos distintivos son que el funcionariocompetente es un Notario, y que la solemnidad esencial además de lo indicado en losarts. 404 a 414 COT, es su incorporación en el protocolo o registro público. Elementos: 1. Debe otorgarse por un funcionario público: (no necesariamente un ministro de fe). Es todo aquel que pertenece a la administración del Estado, regido por la Ley de Bases de la Administración del Estado. Los jueces también son funcionarios públicos. 2. El funcionario público debe ser competente: Se refiere a que tenga facultades suficientes en atención al territorio y a las demás exigencias legales. 3. Debe ser otorgado con las solemnidades legales: Para determinar si un instrumento público cumple con estos requisitos, es preciso examinar la legislación que regula cada una de las especies de instrumento público y cual es tanto el funcionario como las solemnidades que exige la ley. Algunos ejemplos de instrumentos públicos son: 1) Los certificados de dominio vigente, de hipoteca y gravámenes y de prohibiciones e interdicciones otorgados por el CBR. 2) La escritura pública otorgada por Notario competente con las solemnidades legales. 3) Las partidas o certificados de nacimiento, matrimonio y defunción que otorga el RC. 4) La copia de la demanda que el Receptor entrega al notificarla. 5) Las copias autorizadas por el Secretario Municipal de documentos del archivo municipal. Instrumento Privado Protocolizado: La protocolización consiste en agregar un instrumento privado al final del protocolo (art. 415 COT). La protocolización NO transforma al instrumento privado en público, sino que sólo sirve para dar fecha cierta al documento, respecto de terceros, salvo que se trate de los contemplados en el art. 420 COT: i) Testamentos cerrados y abiertos en la forma legal; ii) Testamentos solemnes abiertos otorgados en hojas sueltas, siempre que se protocolicen a más tardar al día siguiente hábil de su otorgamiento; iii) Testamentos menos solemnes o privilegiados no autorizados por notario, previo decreto judicial; iv) Actas de Oferta de Pago; y, v) Instrumentos otorgados en el extranjero, así como, las traducciones. Mediante la protocolización del instrumento privado se adquiere la ventaja que éste adquiere fecha cierta (art.419 del C.O.T. y 1703 del Cód. Civil). Instrumento Privado autorizado ante Notario: La sola autorización no es suficiente para transformarlo en instrumento público, pero existirá un testigo preconstituido y abonado de su existencia en caso de ser objetado en juicio. En el caso de los títulos de crédito, la autorización los transforma en títulos ejecutivos pero no en instrumentos públicos. ASPECTOS PROCEDIMENTALES Iniciativa en la prueba instrumental: puede ser de parte o de tribunal. I- De parte: Puede a su vez ser voluntaria o forzada. 27

a) Voluntaria: cuando la parte en forma libre y discrecional decide acompañar undocumento al proceso (regla general) b) Forzada: cuando una parte o un tercero se encuentra obligado a acompañarun documento al proceso bajo apercibimiento de imponérsele sanciones legales oprocesalesII- Del tribunal:En nuestros procedimientos civiles, esta opción se manifiesta exclusivamente através de las medidas para mejor resolver.La oportunidad legal para rendir la prueba instrumental. a) Antes del Procedimiento: A través de las medidas prejudiciales probatoriascontempladas en los números 3 a 5 del art. 273 CPC. b) Conjuntamente con la Demanda: El actor puede acompañar los documentosa la demanda y en tal caso el demandado tiene para objetarlos el término deemplazamiento, lo cual implica que la objeción se hará en la contestación de lademanda c) Durante el Procedimiento: (regla general) Se pueden acompañar encualquier estado del juicio, hasta el vencimiento del término probatorio en laprimera instancia y hasta la vista de la causa en segunda instancia. d) Como medida para mejor resolver, el tribunal determinará que documentosse acompañarán.Instrumentos Públicos en Juicio:Están establecidos como una clase especial de instrumentos en el art. 342 CPC, elcual indica que solo serán considerados como tales los que a continuación seenumeran, y siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido las disposicioneslegales que dan este carácter:a) Los documentos originales (matrices).b) Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben para que hagan ferespecto de toda persona o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacenvaler.c) Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactaspor la parte contraria dentro de los 3 días siguientes a aquel en que se le dioconocimiento de ellas.d) Las copias que, objetadas en el caso del número anterior, sean cotejadas yhalladas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de laparte contraria. Existen dos clases de cotejo: uno instrumental, en el cual seconfrontan dos instrumentos, y otro de letras, que confronta la firma de dosescrituras. En este caso se habla de un cotejo instrumental, el cual debe hacerse deconformidad al art. 344 CPC.e) Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizadas porsu secretario u otro funcionario competente y sacados de los originales o de copiasque reúnan las condiciones indicadas en el número anteriorForma de acompañar los instrumentos públicos al juicio.Si bien no se establece expresamente en el CPC, por interpretación de diversasnormas del mismo código, se ha establecido que los documentos, por regla general,deben acompañarse "con citación". 28

Valor probatorio de los instrumentos públicos. Es preciso hacer una distinción: 1) Respecto de los Otorgantes: Constituye plena prueba respecto a: a) El hecho de haberse otorgado el instrumento. b) La fecha del instrumento. c) El hecho de haberse formulado las declaraciones que constan en el instrumento público. Respecto de este punto) hay que distinguir: - Declaraciones del funcionario: hace plena prueba en todos los casos, sea que estas recaigan en hechos propios, hechos percibidos por sus propios sentidos, hechos que no son suyos ni ha percibido por sus propios sentidos, pero que ha comprobado por los medios que la ley le suministra, o hecho que ha comprobado confiando en el dicho de otras personas y que importan meras apreciaciones. - Declaraciones de las partes: el instrumento hace plena fe entre las partes aún en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relación directa con lo dispositivo del documento. En consecuencia, sólo en las cláusulas enunciativas sin relación directa no constituyen plena prueba, aunque pueden tener el carácter de presunción grave por el art. 398 inciso 2° CPC. 2 ) Respecto de Terceros: Las cláusulas dispositivas, al igual que las enunciativas directamente vinculadas con lo dispositivo contenidas en el instrumento, se consideran verdaderas respecto de los terceros. Respecto de las meramente enunciativas sin vinculación directa, no tienen valor probatorio respecto de terceros.El instrumento público se encuentra amparado por una presunción de autenticidad,por lo que no se debe probar su autenticidad para usarlo en juicio.La carga de la prueba se radica en aquel que quiere desvirtuar la presunción. Lapresunción de autenticidad recae sobre lo siguiente:a) Que se otorgó el instrumento público por las personas que en él aparecen;b) Que fue otorgado o autorizado por el funcionario público que en el figura; y,c) Que se prestaron por las partes y el funcionario, las declaraciones que en el aparecen.Impugnación Instrumento PúblicoPero el hecho que el instrumento público goce de esta presunción, no implica en ningúncaso que no pueda ser impugnado. De hecho, se contemplan expresamente tres causalesde impugnación: 1) Nulidad: Para ser otorgado un instrumento público debe serlo por funcionariopúblico competente y con las solemnidades legales. El incumplimiento de estosrequisitos (funcionario incompetente o no cumplir con las solemnidades legales) son lascausales de nulidad. No obstante, la escritura pública firmada por las partes sin vicios delconsentimiento, que es declarada nula, vale igual como instrumento privado.2) La falta de autenticidad o falsedad material del instrumento público:Interpretando a contrario sensu el art. 17 CC, un instrumento público es falso o falto deautenticidad: - Cuando no ha sido realmente otorgado. - Cuando no ha sido autorizado por el funcionario público u otorgado por las personas que en él se expresan. 29

- Cuando las declaraciones que aparecen en el instrumento no corresponden a las efectuadas por las partes. 3) Falsedad en la Declaración de las Partes o Simulación: En la simulación las declaraciones se formularon, pero lo que pasa es que no corresponden a la verdad. Procedimiento de impugnación de un instrumento público. Los documentos pueden ser impugnados por vía principal o incidental: a) Principal: Consiste en iniciar una acción en un procedimiento distinto de nulidad, falsedad o falta de autenticidad del instrumento público. Debiera ser juicio ordinario de mayor cuantía, toda vez que no hay procedimiento especial y el asunto no susceptible de apreciación pecuniaria. b) Incidental: Cualquiera que sea el estado del juicio en que se acompañe el instrumento público, debe impugnarse en un plazo de tres días, generándose el incidente con la parte que impugna. Algunos sostienen que la vía incidental se puede utilizar para alegar cualquiera de las causales, en tanto que para otros, solo se puede utilizar para alegar falta de autenticidad, toda vez que las otras dos deben alegarse en juicio ordinario.2) PRUEBA TESTIMONIAL: Concepto: "Los testigos son terceros indiferentes al proceso, que declaran bajo juramento, sobre hechos de los que tienen conocimiento y que son controvertidos en la contienda en que depone." Elementos esenciales: a) Tercero Indiferente al Proceso. Jamás puede ser testigo una parte interesada, originaria o derivada ni los terceros intervinientes en el proceso. (CAP Santiago: quien figura como parte en el juicio no es hábil para declarar como testigo) b) Declara acerca de hechos precisos y determinados. No pueden declarar sobre cuestiones de derecho. c) Declaran sobre lo que ellos han percibido, personalmente o a través del dicho de terceros. Los testigos no opinan REGLAMENTACIÓN:- Art. 1708-1711 CC: Admisibilidad y limitaciones prueba testimonial- Art. 356-384 CPC: Aspectos procedimentales, valor probatorio, etc.Características:a) Es una prueba circunstancial, no preconstituída. Se produce en el curso del pleito.b) Puede producir plena prueba o prueba semi - plena.c) Es un medio indirecto. El Juez no tiene acceso al hecho que se trata de probar.d) Eminentemente Formalista: En el CPP es aún más formalista. Esta formalidad se contempla por el legislador, regulando hasta el más mínimo detalle, todo lo referente a la prueba, oportunidad y requisitos de la lista de testigos, oportunidad de rendición, manera de determinar el valor probatorio, personas hábiles para declarar como testigos, las tachas, etc.e) Rige el Principio Formativo de la Inmediación: En relación con el contacto con el juez (art. 365 CPC y 205 CPP). 30

En la práctica se aplica el principio de mediación, ya que el juez no presencia ni toma laprueba en el 98% de los casos (ante el Receptor). El juez, por lo general, sólo interviene pararesolver los incidentes que se susciten.Clasificación de los Testigos:a) En cuanto a su capacidad para declarar en juicio:i. Hábiles: Todos aquellos a quienes la ley no declara inhábiles.ii. Inhábiles: Aquellos afectados por alguna causal de inhabilidad, ya sea absoluta (art. 357CPC) o relativa (art. 358 CPC) y que ha sido declarada por el tribunal.No basta con que el testigo esté afectado por una causal de inhabilidad para que no puedadeclarar, es necesario por regla general que se alegue dicha inhabilidad por la parte encontra de la cual se pretende usar el testigo. Esto se hace a través de la TACHA.Excepcionalmente el tribunal puede de oficio impedir la declaración de los testigos que esténafectos de una inhabilidad absoluta notoria.b) En cuanto a como conocieron los hechos:i. Presenciales: Física y mentalmente presentes en el momento en que acaecieron loshechos y los percibieron directamente por sus sentidos. Son los que tienen un mayor valorprobatorio.ii. De Oídas: Conocieron los hechos por el dicho de las partes o terceros.iii. Instrumentales: Presentes al momento de firmarse un documento para certificar laexactitud del documento y la veracidad de la firma. Aún se usan en materia testamentaria.c) En cuanto a su calidad respecto de los hechos:i. Contestes: Están de acuerdo en el hecho declarado y en sus circunstancias esenciales.ii. Singulares: Están de acuerdo en el hecho pero difieren acerca de las circunstanciasesenciales que lo rodearon. La Singularidad puede ser:- Diversificativa: Declaran sobre hechos diversos no excluyentes entre sí.- Acumulativa: Declaran sobre hechos sucesivos que se complementan.- Impeditiva u Obstativa: Lo declarado por un testigo está en contraposición a lo señaladopor otro.Limitaciones a la Prueba Testimonial:En nuestro país, la prueba testifical tiene una gran limitación (así expresada por Bello en elmensaje del CC), consagrada en los art. 1708 y 1709 CC, el cual establece perentoriamenteque :1º) “No se admitirá prueba de testigos respecto de una obligación que haya debidoconsignarse por escrito". A su vez, el art. 1709 CC, enuncia los casos en los cuales laobligación debe constar por escrito: los actos o contratos que contengan la entrega opromesa de una cosa de más de 2 UTM. No cabe testimonial aunque se limite a ese valor lademanda.2º) Tampoco procede para acreditar la adición o alteración de lo expresado en un acto ocontrato, aun cuando no exceda de 2 UTM.3º) Contra-excepción: Los contratos reales y consensuales en que exista un principio deprueba por escrito o bien haya sido imposible obtener una prueba escrita. Ej.: pagarés.La Iniciativa de la Prueba Testimonial:Puede ser tanto de parte, como de iniciativa judicial.a) De Parte: Puede solicitarse como medida prejudicial probatoria, o durante todo el cursodel juicio. 31

b) Del Tribunal: A través de las medidas para mejor resolver, pero solamente puede llamara testigos que ya declararon en el juicio, y exclusivamente para que clarifiquen dichososcuros o contradictorios de sus declaraciones (art. 159 Nº 5 CPC). En materia procesaldebemos distinguir 3 fases: investigación, audiencia de preparación del juicio oral y el juiciooral.Oportunidad de la Prueba Testimonial:a) Antes del Procedimiento: A través de las medidas prejudiciales probatorias (art. 273CPC).b) Durante el Procedimiento en 1ª instancia: Hay que distinguir entre el ofrecimiento dela prueba y la rendición de la misma:i. Ofrecimiento: Se manifiesta mediante la presentación de la lista de testigos y la minuta deinterrogatorio dentro del plazo previsto por el legislador en cada procedimiento. Laoportunidad depende del procedimiento: a) Juicio Ordinario: Las partes deben presentar la lista de testigos desde la primeranotificación por cédula de la resolución que recibe la causa a prueba y hasta el5° día de la última notificación de dicha resolución, en caso que no se haya pedidoreposición o dentro de los 5 días siguientes a la notificación por el estado diario de laresolución que falla la última reposición deducida en su contra. Si habiéndose pedido reposición ya se hubiere presentado la lista por alguna de las partes, no será necesario presentar una nueva salvo que estimenecesario modificarla por haberse acogido el recurso. b) Incidentes: 2 primeros días del término probatorio. c) Juicio Sumario: 2 primeros días del término probatorio d) Juicio Ejecutivo: 5 primeros días del término probatorio.ii. Rendición: Sólo puede rendirse dentro del término probatorio, el que es fatal, en laaudiencia fijada por el tribunal con dicho objeto, sin perjuicio de la ampliación de prueba o laprocedencia de términos probatorios especiales.c) Después de la oportunidad Procesal: Como medida para mejor resolver, el tribunal sólopodrá determinar la comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para quecalaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios. Art. 159 Nº 5.d) En Segunda Instancia: En materia civil, rige el art. 207 CPC, conforme al cual debenreunirse una serie de requisitos (casi imposible) para que la prueba testimonial seaadmisible en segunda instancia:i. Decretarse como medida para mejor resolver, lo cual elimina la iniciativa de parte y haceque se examinen después de la vista de la causa.ii. Debe recaer sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en autos.iii. Es preciso que no se haya podido rendir prueba testimonial en primera instancia.iv. Que los hechos sean considerados por el tribunal como estrictamente necesarios para laacertada resolución del juicio.Obligaciones de los Testigos:a) Comparecer: Consiste en concurrir ante el tribunal, a la audiencia que este haya fijado para que se preste la declaración. Por regla general todai las personas están obligadas a comparecer ante el tribunal, lo cual no significa obligación de declarar, pero existen ciertas excepciones (art. 361 CPC). En materia penal rige respecto de los jueces de garantía (prueba anticipada), ante el tribunal oral y ante el fiscal. 32

b) Declarar: (arts. 359 CPC y 189 CPP). La regla general es que todos están obligados a declarar. El art. 360 CPC señala los casos en que un sujeto no está obligado a declarar, independientemente de que esté o no obligado a concurrir.c) Decir Verdad: Es obligación de la esencia de este medio juramentar que se dirá la verdad antes de proceder a la declaración (art. 363 CPC). Lo mismo se aplica en el proceso penal.Derechos de los Testigos:Los testigos tienen algunos derechos, los cuales prácticamente no tienen aplicación:a) Que se les cite para un día preciso y determinado para prestar su declaración.b) Que quien lo presente le pague los gastos que importa su comparecencia: Esto lo establece el art. 381 CPC y 312 CPP. Se refiere a gastos de movilización, el día de salario que pierde por ir a declarar, etc. En la práctica esto no se da.CAPACIDAD PARA SER TESTIGOLas inhabilidades de los Testigos: La regla general es que toda persona es capaz paradeclarar en juicio (art. 356 CPC). No obstante, en materia civil (sin cabida en el nuevoproceso penal) se contemplan dos clases de inhabilidades:a) Absolutas: (art. 357 CPC) Son absolutas porque afectan al testigo respecto de cualquier proceso. Las causales contenidas en los N°s 1 al 5 de dicha norma, se refieren a la falta de capacidad mental para apreciar o deponer los hechos, mientras que aquellas establecidas entre el 6 y el 9, se refieren a la duda acerca de la buena fe u honestidad y credibilidad de las personas que declaran.b) Relativas: (art. 358 CPC) Son relativas porque sólo afectan a los testigos en aquellos casos que la ley los declare. Los motivos que las hacen procedentes son por razones de parentesco, dependencia, interés en el pleito y amistad o enemistad. 33

 Presentación de la lista de testigos y la minuta de puntos de prueba. Son la doble carga que debe soportar la parte que desea rendir la prueba. La lista y minuta deben ser presentadas ante el juez de la causa. Los testigos por, regla general, declaran ante dicho tribunal o bien, por exhorto ante tribunal de residencia testigo. Importante: - Plazo para presentar lista. Modificación Ley Nº 20.192. - Presentación anticipada y notificación tácita. - Requisitos lista y obligatoriedad o no de presentar minuta  Audiencia en que se rinde la testimonial. Juez fija el día y hora para su realización (369 CPC). Trámite esencial. Materialización: importancia citación judicial, receptor que actúe como ministro de fe, juramento, orden declaración testigos, tachas, preguntas, repreguntas, contrainterrogaciones (tramite esencial), acta.  Número de Testigos. Hasta 6 por cada hecho que debe acreditarse según la resolución que recibe la causa a prueba.  Tachas. Medio procesal para hacer valer las inhabilidades que afectan a los testigos (sin aplicación en el proceso penal). Materialización: preguntas de tacha antes de la declaración o por escrito desde presentación lista y antes audiencia, formulación tachas, traslado tachas, incidente se resuelve en sentencia definitiva.Valor Probatorio de la Prueba Testimonial. 1. Declaraciones de testigos menores de 14 años (357 CPC): Podrán llegar a servir de base para una presunción judicial. 2. Testigos de oídas: Sólo pueden llegar a servir de base para una presunción judicial. 3. Testigos presenciales: Según el art. 384 CPC puede constituir una presunción judicial, plena prueba, “los testigos se pesan no se suman”… Apreciación reglas sana crítica, atribución del juez de la instancia. No es norma reguladora de la prueba, no cabe casación en el fondo. En materia procesal penal: No se contempla la existencia de testigos inhábiles ni tampoco norma particular acerca del valor probatorio de la prueba testimonial, de lo que se sigue que la aprecia el tribunal oral según la sana crítica. 3) PRUEBA CONFESIONAL: Concepto. "Es el reconocimiento expreso o tácito que hace una de las partes del proceso en su perjuicio, respecto de hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos." Se trata de un medio de prueba circunstancial, generalmente indivisible e irrevocable, judicial o extrajudicial, espontáneo o provocado y que puede llegar a constituir plena prueba. Elementos: a) La confesión es un acto jurídico procesal unilateral, exento de vicios, y que emana de una parte del proceso que posee capacidad para materializarlo dentro de él. En el CPC, respecto de la confesión como acto jurídico procesal, solo se trata al error como vicio del consentimiento. b) El reconocimiento debe recaer sobre hechos precisos y determinados, que sean trascendentes para la resolución del conflicto. 34

c) La confesión debe recaer respecto de hechos que sean desfavorables para la parte que formula la declaración. d) La declaración debe ser formulada con la intención consciente y dirigida del confesante en reconocer un determinado hecho que le perjudica y favorece al contendor.Limitaciones a la admisibilidad de la confesión como medio de prueba.En materia civil se dice que es la reina de todas las pruebas, la que manda más y mayorcerteza produce en el tribunal. Si se confiesa acerca de hechos personales, no se admiteprueba en contrario. Sin embargo esta máxima general tiene ciertas limitaciones, encuanto existen determinados actos en que ni aún la confesión es prueba suficientea) La falta de instrumento público no puede suplirse por otra prueba en los actos ycontratos en que la ley requiere esa solemnidad (art. 1701 CC).b) En los juicios de separación de bienes por el mal estado de los negocios del marido, laconfesión de éste no hace prueba (art. 157 CC).c) La declaración de unos de los cónyuges que afirme ser suya o debérsele una cosaperteneciente a la sociedad conyugal, ni la confesión del otro, ni ambas juntas, seestimarán como suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento (art. 1739 inc 2 CC).d) La confesión extrajudicial verbal sólo se debe tomar en cuenta en los casos en que esadmisible la prueba de testigos (art. 398 CPC).Clasificación de la confesión:a) Según ante quién se preste:i. Judicial: Si se presta ante un tribunal, aun cuando este fuere incompetente, no fuere eltribunal de la causa o estuviere conociendo por la vía de competencia delegada o exhorto.ii. Extrajudicial: Cuando se presta fuera de un órgano jurisdiccional.b) Según cómo se genera:i. Espontánea: sin requerimiento previo de parte ni del tribunal.ii. Provocada: Previo requerimiento.c) Según cómo se verifica:i. Expresa: Reconoce los hechos en forma directa y categórica.ii. Tácita: Se entiende confeso por disposición legal.d) Según cómo se expresa: Verbal o escrita.e) Según su contenido:i. Simple: Se limita a reconocer un hecho.ii. Calificada: Reconoce el hecho y le agrega una circunstancia que altera su naturalezajurídica.iii. Compleja: Es confesión compleja de primer grado cuando reconoce varios hechos peroinconexos entre sí, y de segundo grado cuando los hechos adicionales son vinculados ymodificativos del hecho confesado o reconocido.f) Según su divisibilidad: Divisible e indivisible.g) Según la iniciativa: De parte y del tribunal.h) Según su finalidad: Prejudicial preparatoria, prejudicial probatoria, medio de prueba,medida para mejor resolver o gestión preparatoria de la vía ejecutiva.La absolución de posicionesEs la confesión judicial, que se presta durante la tramitación del procedimiento, ya seaante el tribunal de la causa, ante uno exhortado o ante un cónsul con facultades delegadas. 35

Si la confesión judicial es espontánea, no tiene ninguna regulación especial, toda vez que se trata fundamentalmente de los hechos y circunstancias que se afirman o reconocen en los escritos del período de discusión En cambio, si se trata de la confesión provocada, existen una serie de normas aplicables: a) Puede absolver tanto la parte personalmente, como el mandatario con facultades especiales, salvo sobre hechos personales. b) Se presenta una solicitud, acompañada de un sobre cerrado en el cual se contienen las "posiciones" o preguntas al tenor de las cuales deberá absolver o confesar la contraparte. c) El tribunal provee la solicitud, ordenando la custodia del sobre y citando a una audiencia, normalmente para el 5° día hábil siguiente a la notificación por cédula (art. 48 CPC). La notificación se practica al mandatario, quien debe arbitrar para que comparezca su mandante d) El absolvente debe comparecer, salvo que se encuentre en alguna de las circunstancias de excepción contempladas en el art. 389 CPC. En estos casos, el juez debe trasladarse al domicilio a tomar la prueba. e) La prueba debe tomarla el Juez, aunque puede delegar en el Secretario, salvo que el solicitante haya solicitado que se preste ante el tribunal (art. 389 inciso final CPC). f) Si el citado no comparece, se lo cita por una segunda vez, bajo el apercibimiento de que si no concurre a la segunda citación, o si concurriendo se niega a declarar o da respuestas evasivas, se lo tendrá por confeso de todos los hechos categóricamente afirmados en el pliego de posiciones (art. 394 CPC). Si los hechos no están categóricamente afirmados, el tribunal puede imponer multa o arrestos al citado, sin perjuicio de exigirle la declaración. g) Si comparece el absolvente, se le toma juramento en los mismos términos que en la prueba testimonial, luego se abre el sobre y comienza la interrogación. Valor Probatorio de la Confesión: - Sobre los hechos personales, constituye plena prueba que no admite prueba en contra. - Sobre los hechos de terceros también constituyen plena prueba pero si admiten prueba en contra. (art 1713 CC). No podrá el confesante revocarla, a no probarse que ha sido el resultado de un error de hecho Divisibilidad y revocabilidad de la confesión: La confesión es un medio de prueba generalmente indivisible e irrevocable. No obstante, tiene excepciones:a) Divisibilidad: Conforme a lo dispuesto por el art. 401 CPC, la confesión podrá dividirse, solo cuando se trate de una confesión compleja. Dividir significa separar los hechos confesados, con el objeto de desacreditar alguno de ellos.b) Revocación: La regla general es la irrevocabilidad de la confesión. Sin embargo, si el absolvente alega error de hecho, puede lograr revocar su confesión. Debe probarse el error (art. 402 incisos 2° y 3° CPC) Lo dispuesto anteriormente se aplicará también al caso en que los hechos confesados no sean personales del confesante. 36

4) INFORME DE PERITOS Concepto: Consiste en la opinión emitida en un proceso, por una persona que posee conocimientos especiales de alguna ciencia o arte, acerca de un hecho sustancial, pertinente y controvertido o de alguna circunstancia necesaria para la adecuada resolución de un asunto. El PERITO es un tercero extraño al juicio que posee conocimientos especiales de alguna ciencia, técnica o arte y que en virtud de ello le es requerida su opinión por el tribunal respecto de un hecho controvertido en el proceso o de algún punto de derecho extranjero. Funciones del Perito. a. Informa al tribunal los principios generales fundados en la experiencia, los resultados de su ciencia. b. Comprueba hechos que únicamente pueden ser observados o que sólo pueden ser comprendidos y juzgados exclusivamente en virtud de conocimientos profesionales especiales. c. Extrae conclusiones de hechos que únicamente pueden ser averiguados en virtud de conocimientos profesionales, conforme a reglas científicas. Características de la prueba pericial: Es una prueba CIRCUNSTANCIAL, puesto que se origina y verifica a través del juicio; y MEDIATA, puesto que no hay en ella un contacto directo entre el tribunal y los hechos. Es apreciado su valor probatorio conforme a las reglas de la sana crítica en el proceso civil. Iniciativa para rendir la prueba pericial. I. Iniciativa de parte. a. Como medida prejudicial probatoria. (281 C.P.C.) Es común tanto al futuro demandante y futuro demandado y el requisito específico de procedencia es que exista peligro inminente de un daño o perjuicio o se trate de hechos que puedan fácilmente desaparecer. b. Durante el curso del juicio. (412 C.P.C.) En 1ª. Instancia las partes pueden solicitar que se decrete el informe pericial sólo dentro del término probatorio. En 2ª instancia, no es procedente que las partes soliciten el informe de peritos. II. Iniciativa del tribunal. a. Durante el curso del juicio. (412 C.P.C.) En este caso, puede ser decretado en cualquier estado del juicio. b. Como medida para mejor resolver. (159 nº4 C.P.C.) Los tribunales dentro del plazo para pronunciar sentencia, pueden decretar el informe de peritos. En principio las partes son libres para, de común acuerdo, designar un perito. A falta de acuerdo, el perito que designe el tribunal deberá cumplir con los siguientes requisitos:1. Debe ser hábil para declarar como testigo en el mismo juicio.2. Debe tener título emitido por autoridad competente; salvo que la ciencia o arte que se requiere no este reglamentada por la ley o no haya en el territorio jurisdiccional a lo menos 2 personas tituladas que pueden desempeñar el cargo.3. Los peritos no debe ser afectados por alguna de las causales de implicancia o de recusación establecidas para los jueces y que pudieren ser aplicables. 37

Procedimiento para llevar a cabo el peritaje:1. Una etapa previa, que comprende la aceptación del cargo, el juramento del perito y la citación de las partes al reconocimiento.2. El reconocimiento. Lo constituyen las actuaciones que realiza el perito para conocer y recopilar antecedentes respecto de la persona, cosa o hecho del cual se le ha recabado el informe.3. El informe o dictamen. Es el escrito mediante el cual el perito pone en conocimiento del tribunal la labor realizada y la conclusión técnica o científica a la que ha llegado respecto del punto o materia sobre la cual se le ha requerido su opinión. En el Nuevo Proceso Penal, las etapas son:1. Reconocimiento.2. Dictamen o informe.3. Declaración del perito en el juicio oral.El VALOR PROBATORIO del informe de peritos se aprecia de acuerdo a las reglas de la sanacrítica.5) INSPECCIÓN PERSONAL DEL TRIBUNAL: Concepto. Medio de prueba por percepción, consistente en que el magistrado examine por sí mismo o acompañado de peritos las personas, cosas o situaciones de hecho que constituyen objeto de prueba en un juicio. Características:1. Es un medio de prueba directo.2. Es un medio de prueba circunstancial.3. Constituye plena prueba.4. En algunos casos, se constituye en una diligencia obligatoria por disposición de la ley dentro de algunos procedimientos. (571 y 577 C.P.C.) Clasificación:1. Inspección extrajudicial. Aquella que se realiza fuera del proceso sin que exista resolución judicial alguna que la ordene. Esta diligencia que se hubiere llevado a cabo carece de todo valor probatorio.2. Inspección judicial. Aquella que se realiza por el tribunal, previa resolución judicial dictada en un proceso, notificada a las partes. Este es el medio que reglamenta la ley y que concurriendo las circunstancias que aquella prevé es posible otorgarle el carácter de plena prueba. Iniciativa en la inspección personal.1. Iniciativa legal. Ej. Denuncia de obra ruinosa.2. Iniciativa de parte. a. Como medida prejudicial probatoria. Es común tanto para el futuro demandante como para el futuro demandado. Las causales específicas de procedencia son el peligro inminente de un daño o perjuicio o se trate de hechos que puedan fácilmente desaparecer. b. Durante el curso del juicio. En 1ª instancia debe ser solicitada por las partes dentro del término probatorio. En la 2ª instancia no es procedente3. Iniciativa del tribunal. 2 casos genéricos: a. Durante el curso del juicio. 38

b. Como medida para mejor resolver. (159 nº3 C.P.C.) Procedencia: En todos aquellos casos en que el legislador establece su realización en forma perentoria. En todos aquellos casos en que sea necesario acreditar las circunstancias materiales mediante su examen directo por el tribunal, pero en este caso la procedencia de su realización se encuentra entregada a la apreciación que efectúe de esa circunstancias el tribunal.Valor probatorio de la inspección personal del tribunal.Para que produzca plena prueba se requiere la concurrencia de 3 requisitos copulativos: 1. Que la inspección personal recaiga sobre hechos o circunstancias materiales. 2. Que esos hechos o circunstancias sean asentados de acuerdo a las observaciones del tribunal. 3. Que se haya dejado constancia en el acta de dichos hechos o circunstancias materiales. 39

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