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La Historiografía Jurídica Española e Indiana

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La Historiografía Jurídica Española e Indiana La Historiografía Jurídica Española e Indiana Document Transcript

  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHMANN ESCUELA DE DERECHO Docente : Mgr. Mitzi Linares Vizcarra Estudiantes : Lucero Joyo Huanca Lizeth Franco Laura Rosa Ochoa Torres Melissa Chambilla Nina Olga Catacora Mamani Año de estudio : 1ro "Caer está permitido. Levantarse es obligatorio!."
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO INDICE CAPITULO I HISTORIA Y DERECHO………………………………………………………….. CAPITULO II HISTORIOGRAFIA DEL DERECHO EUROPEO E INDIANO…………………… CAPITULO III HISTORIA JURIDICA PERUANA…………………………………………………. LA HISTORIOGRAFIA JURIDICA EN EL PERU COLONIAL…………………… LOS PRIMEROS AÑOS DE LA REPUBLICA…………………………………….. CAIPTULO IV IMPORTANCIA Y EFICACIA DEL DERECHO PERUANO……………………. CONCLUSIONES SUGERENCIAS BIBLIOGRAFIA
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO CAPÍTULO I DERECHO E HISTORIA 1. Definiciones de derecho: La palabra derecho tiene su origen en el lenguaje vulgar romano tardío, con la inspiración Judea cristiana, rastreándose de directum el mismo que deriva a sus ves de dirigere (“encaminar”, “enderezar”, “dirigir”) y también de regere (“enderezar, “dirigir”, “encaminar”) pero no tuvo el alcance que le damos hoy ya que refleja la noción moralizante de que lo justo es la ruta que sigue el caminante por el camino recto. La palabra que corresponde en propiedad a derecho o a conceptos semejantes de los que se derivan términos como “jurídico” y “jurista” que usamos en los años finales de los años finales del siglo XX se rastrea en la palabra ius que proviene de roma la que es de origen indoiránico que equivale a “guiar” o “conducir”. Esta palabra etimológicamente es común a términos existentes en las lenguas celtas y germánicas: así aparecen los de right en ingles; recht en alemán, y, ret en escandinavo. Posteriormente, se incorporo la voz de directum de la que derivan derecho en castellano, direito en portugués, droit en francés, y diritto en italiano.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO En consecuencia, el uso del término derecho denota lo que es recto, lo correcto, lo que está bien y así se entendió en el discurrir del hombre en su vigencia en la tierra. Concordante y muy cerca a este término, el derecho se encuentra en la utilización de la palabra ius que ha sido también cambiante. En roma se utilizo esta palabra para precisar el lugar donde se ejecutaban un proceso. Ius tendría a ser de acuerdo a este criterio el lugar o el acto de administración de justica o de pronunciar derecho cuando surgían conflictos y se dirimía la contienda. Por esta razón, no faltara un argumento en sugerir que el uso del término derecho equivalente a ius no tiene su origen sino desde que empezaron a operar los tribunales de justicia para solucionar los conflictos y sancionar los delitos cometidos. Francisco Tomás y Valiente: “El derecho es el conjunto de normas jurídicas (vinculantes, obligatorias) que tratan de organizar una determinada sociedad coexistiendo con otras normas de carácter jurídico”. Gacto Fernández: “Es el conjunto de normas vinculantes que resuelven los conflictos de intereses existentes entre los miembros de una comunidad organizada”. Según el historiador Jorge Basadre De Ayulo: El derecho es un sistema o conjunto de reglas obligatorias que regula la conducta exterior de la persona estableciendo facultades, deberes, sanciones, que aseguran el orden social sustentada en las aspiraciones de interés integral. Constituye el Cumulo complejo de normas e instituciones que regulan la vida del hombre. 2. Definición de historia: Profesor Escudero: “Es la elaboración del procedimiento científico referente al pasado humano”. Según el historiador Jorge Basadre Áyulo: la noción de la historia conlleva en un sentido amplio y general, el estudio de los acontecimientos ocurridos en el pasado. la historia es en buena cuenta, una ordenación para reconstruir imaginariamente los acontecimientos o sucesos ocurridos en el pasado humano y en su estudio se
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO compulsan las causas y efectos de los hechos que se pretenden reconstruir por el historiador o investigador. La historia es la narración de los acontecimientos y cosas memorables y conocidas del pasado. El historiador escribe sobre el pasado registrando y reconstruyendo a la distancia a la manera de Tucidides y presenciando como si estuviera allí. El historiador los rescata del olvido y vence la fragilidad de la memoria humana. 3. Definición de historia del derecho: Es la ciencia que tiene como objeto el estudio del pasado jurídico o como la disciplina que describe y explica el origen y la evolución y las transformaciones en los sistemas jurídicos a través del tiempo, es también el estudio de la naturaleza, los elementos, las características y las variaciones acontecidas en un sistema jurídico del pasado. 4. División de la historia del derecho: La división clásica en historia “interna” y “externa” (abarcando esta ultima los hechos culturales, económicos, sociales y políticos que determinaron el fenómeno jurídico), a sido abandonada. La moderna metodología distingue como partes de esta rema científica: La historia de las fuentes o, mejor, de las manifestaciones jurídicas externas, es decir, la morfología jurídica. La historia de las instituciones jurídicas públicas, privadas, etc. Dentro de las distintas ramas del derecho. La historia de la ciencia jurídica o sea toda la actividad “vocacional relacionado con el derecho” La historia de los sistemas jurídicos, con carácter comparado. 5. Presunta oposición del derecho e historia: Se ha dicho que existe una oposición clara entre la ciencia del derecho y la ciencia histórica. Para ello se alega que mientras esta ultima va a la investigación de los hechos que alguna vez fueron, es decir, lo ocurrido una sola vez, buscando una coordinación entre esos hechos; el jurista tiende a la elaboración de “categoría de
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO orden”, es decir, de conceptos estables y rígidos, que necesitan repetirse, convertirse en normas generales, constituir un “debe ser”. Se cree, por lo tanto, y con frecuencia, que hay una radical diferencia entre materia dogmatica y materia histórica del derecho. Según tal opinión, solo la primera tiene un fin importante y practico. La segunda seria – en el fondo - un contradicción en sí misma y ocuparse de ella implicaría una tarea, más que nada, ornamental. HIISTORIOGRAFIA: La historiografía es el registro escrito de la historia, la memoria fijada por la propia humanidad con la escritura de su propio pasado. El término proviene de historiógrafo, y éste del griego ἱστοριογράφος ([historiográfos]), de ἱστορία ([historia]: historia) y -γράφος ([gráfos]), de la raíz de γράφειν ([gráfein]: escribir); o sea, el que escribe (o describe) la historia. El énfasis en su condición de "arte" (τέχνη, [téchne]) o "ciencia" (ἐπιστήµη, [epistéme]) es uno de los objetos de debate metodológico más importante entre los historiadores, con abundante participación de todo tipo de intelectuales que han reflexionado sobre ello, dada su posición central en la cultura. Para una parte de ellos, ni siquiera puede hablarse de "historia" en singular, puesto que la condición de relato de sus productos los convierte en "historias" en plural. Para la mayor parte de los historiadores contemporáneos, en cambio, la condición científica de la historia, o al menos la aspiración a tal condición ("ciencia en construcción"), es irrenunciable; e incluso está muy extendida la visión que no percibe ambos rasgos (ciencia y arte) como estrictamente incompatibles, sino como complementarios. Si la historia es una ciencia cuyo objeto de estudio es el pasado de la humanidad, cuestión en que la mayoría, pero no todos los historiadores concuerdan; se tiene que someter al método científico, que aunque no pueda aplicársele en todos los extremos de las ciencias experimentales, sí puede hacerlo a un nivel equiparable a las llamadas ciencias sociales. Un tercer concepto confluyente a la hora de definir la historia como fuente de conocimiento es la «teoría de la historia», que puede llamarse también «historiología» (término acuñado por José Ortega y Gasset). Su papel es estudiar «la estructura, leyes y condiciones de la realidad histórica»,mientras que la «historiografía» es, a la vez: el relato mismo de la historia, el arte de escribirla, y el estudio científico de sus fuentes, productos y autores.Es imposible acabar con la polisemia y la superposición de estos tres términos, pero simplificando al máximo se puede definir: • la historia como los hechos del pasado, • la historiografía como la ciencia de la historia, • la historiología como su epistemología. La historiografía es el arte de escribirla, pero también la ciencia de la historia.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO CAPÍTULO II TEMA 1: LA HISTORIOGRAFÍA JURÍDICA ESPAÑOLA E INDIANA. LOS ORDENAMIENTOS JURÍDICOS DE LAS ÉPOCAS PRERROMANA, ROMANA Y VISIGODA. LOS DERECHOS PRERROMANOS Y EL DERECHO ROMANO EN HISPANIA. 2.1 FUENTES E INSTITUCIONES POLÍTICO - ADMINISTRATIVAS PRERROMANAS: Concepto de pueblo prerromano: Se trata de comunidades que existen en la península ibérica en el año 218 a.c. Cada pueblo tiene su propio ordenamiento político. Características de los derechos prerromanos: 1. Diversidad jurídica. 2. No tienen unidad política. 3. Derecho consuetudinario. 4. Sociedad de tipo patriarcal y matriarcal.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Sistema patriarcal: La exigencia de la caza y la aparición de la cultura pastoril hacen del hombre un papel primordial. El matriarcado: Se desarrolla en los pueblos del norte, y en concreto entre los cántabros. No se trata sólo de la preponderancia de la mujer, sino que la Constitución de la familia misma implica una estructura femenina en la filiación y el parentesco. Se producen dos instituciones dentro del matriarcado: AVUNCULADO: Al transmitirse la propiedad de las tierras a las hijas, quienes contraen matrimonio con ellas deben abandonar su casa y familias. La mujer se dedicaba al cultivo de la tierra, el gobierno de la familia recae en su hermano si éste no se ha desvinculado. El marido queda relegado a una posición secundaria, aunque tal vez conservando cierta autoridad moral. La importancia del avunculus aparece constatada en Cantabria, Asturias y León (también Canarias y Baleares); y COVADA: cuando la mujer da a luz inmediatamente ceden el lecho a sus maridos y los cuidan. La sustitución de la madre por el padre en el lecho, recibiendo él los cuidados debidos a ella, respondió al deseo de hacer explícita ante terceros la atribución de una paternidad susceptible de duda. La mujer tenía que demostrar su fortaleza. Su importancia aparece constatada entre los vascos. 2.2. FUENTES DEL DERECHO ROMANO EN HISPANIA: Proceso generador de la unidad política de la península. La Romanización significó en España fundamentalmente dos cosas, de una parte la recepción de esa magna cultura sincrética que llamamos cultura Romana, y de otra la expansión del cristianismo. Tomás y Valiente: “La Romanización es la asimilación en España de las formas de vida Romana”. La cultura de Roma alcanza su esplendor porque la mente de su pueblo está abierta, tiene un carácter sintético y aglutinador. Roma en España: pactos y dedictio : En el año 218 a.c. se produce el desembarco del ejército Romano en Ampurias, desde esa fecha hasta el año 19 a.c. transcurren dos siglos de lenta conquista. En la península ibérica existen distintos grados de Romanización. La colonización se produce cuando ciudadanos Romanos se
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO establecen en el territorio conquistado y empiezan a explotarse las formas de vida Romanas. Ante esta situación suceden dos cosas: el pacto o la deditio. El pacto o foedus: Supuso la sumisión pacífica y una cierta alianza entre los dos pueblos, el Romano y el indígena. Los acuerdos se presentaron bien en un marco de amistad y cierta igualdad, el llamado “pacto equitativo”, o bajo la fórmula de sumisión sin ambages a la soberanía Romana: “pacto inicuo”. La alteración de las cláusulas del convenio o su violación por parte de los indígenas, llevaron a los romanos a sentirse liberados del compromiso, exigiendo la rendición sin condiciones. Estas ciudades se van a poder regir por el derecho consuetudinario. La deditio: Constituye el desenlace de la resistencia armada de quienes se han negado a capitular. Parece claro su carácter de rendición incondicional. Las ciudades así vencidas quedan como ciudades dediticias, que unas veces subsisten pagando un tributo a Roma (ciudades estipendiarias) y otras parecen arrasadas, pasando su territorio a ser dominio Romano. Los habitantes pierden sus derechos y organización política, y ocasionalmente también la libertad convirtiéndose en esclavos a merced de los conquistadores, si es que ellos mismos antes no optan por darse muerte. Éste es el caso de Numancia. 2.3 DERECHOS DE LOS HABITANTES DE LA PENÍNSULA: Ciudadanos: Los ciudadanos Romanos son ciudadanos de primera categoría, son ciudadanos de Roma y ostentan la plenitud de los derechos civiles y políticos: ius connubii, ius commercium, ius sufragii y ius honorum. Estos ciudadanos son personas jurídicamente capaces que intervienen en el gobierno de la civitas Romana y de los territorios a ella incorporados. Latinos: Constituyen una categoría inferior, son ciudadanos de segunda categoría. Los latinos se regían por el derecho Romano en lo relativo a asuntos comerciales y patrimoniales (ius commercium), pero no podían usar de él en lo relativo a otras cuestiones civiles como el ius connubii, ni por supuesto el ius sufragii o el ius honorum.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Peregrinos: Son en general los extranjeros o no ciudadanos que viven en el Imperio. Se considera peregrinos a los extranjeros que habitan en el mundo Romano conviviendo según las normas amplias del derecho de gentes. Para Roma el ser ciudadano es un privilegio y se va a conceder la ciudadanía aplicando un método de selección. Roma concede la ciudadanía como premio o recompensa, dependiendo de los servicios beneficiosos que se presten a Roma. Si es un servicio muy beneficioso se le da la medalla de oro (ayudar con los mejores servicios al ejército de Roma), si es un servicio no tan meritorio (tener hijos ilegítimos que luchen en batallas y mueran por los Romanos) se concede una medalla de plata, o sea, la latinidad que es un paso previo para conseguir la ciudadanía. En los años 73 ó 74 d.c. se empieza a vislumbrar la caída y Vespasiano concede la latinidad a todos los habitantes de Hispania, pero en el año 212 d.c., cuando la crisis era más aguda, Caracalla concede la ciudadanía Romana a todas aquellas personas libres del Imperio. 2.4 EL OTORGAMIENTO DE LA LATINIDAD POR VESPASIANO: Al margen de que personas o grupos recibieran el derecho Romano completo o el más restringido ius latii, el resto de los españoles libres persistió en su condición de peregrinos, lo que les hizo regirse por el propio derecho tanto en las relaciones privadas como en las públicas no reguladas por el derecho provincial Romano. Tal situación se mantuvo hasta que Vespasiano otorgó la latinidad a todos los habitantes de Hispania. Aunque no todas las ciudades indígenas se convirtieron en municipios latinos, si lo hicieron muchas de ellas. Tras la concesión, cada ciudad habría quedado adscrita a alguna de las tribus Romanas existentes. Ciertamente cabe pensar que se trataba de un simple, aunque general, otorgamiento del derecho latino, lo cual a efectos del acceso al conjunto del derecho Romano significaba sólo un primer paso, por cuanto en función del minus latium se requería el desempeño de una magistratura municipal para la integración en el status de ciudadano. Minus latium: Todo aquel latino que haya ostentado un cargo público en su municipio va a acceder tanto él, como sus familiares, se convierten automáticamente en ciudadanos Romanos. Se llama latinidad menor porque afecta a los ediles (2),
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO dunviros (2) y cuestores (2). Sólo afecta a éstos y sus familiares, que se convertirán automáticamente en ciudadanos Romanos. Adriano: Tras Vespasiano viene Adriano en el siglo II y concede la maius latium, que afectará a todos aquellos latinos (sólo a ellos, no a sus familiares) que hayan sido curiales (100). Todo el que entra en la curia siendo latino se convierte en ciudadano de Roma, con lo cual el número de latinos que accede a la ciudadanía es de gran peso. 2.5 CARACALLA Y LA CONCESIÓN DE LA CIUDADANÍA: Todos los habitantes libres de todo el Imperio se convierten en ciudadanos. De este otorgamiento de la ciudadanía de Roma quedarán excluídos los esclavos y los dediticii aeliani, que son libertos manumitidos. 2.6 EL DERECHO ROMANO VULGAR: El rigor y las complejidades técnicas del derecho Romano clásico excedieron las posibilidades de asimilación de las gentes de un Imperio tan amplio como desigual en cultura, con lo que en la vida cotidiana se dio paso a un proceso vulgarizador que marginó las grandes distinciones conceptuales de aquel derecho clásico y cuya simplificación llevó a la aparición de un derecho Romano vulgar. Dos conceptos reales que nacen en la etapa clásica del derecho Romano son la propiedad y la posesión, las cuales cuando se sintetiza el Ordenamiento Jurídico, es decir, se vulgariza, estas grandes construcciones se pierden en la etapa postclásica. La expresión derecho Romano vulgar aparece en 1880, en un trabajo de Brunner y es el derecho usado por los habitantes de la s provincias Romanas en la etapa postclásica. Se ha contemplado al derecho Romano vulgar como producto concreto de un fenómeno cultural más amplio, el vulgarismo, diferenciado del clasicismo. Las ricas matizaciones del clasicismo jurídico se habrían perdido en un mundo más rudo. La vulgarización del derecho Romano fue obra tanto de la masa popular como de asesores jurídicos profesionales, quienes de cara a la vida práctica elaboraron interpretaciones o resúmenes de códigos y escritos de juristas. Otro autor es Wieacker, quien dice que el derecho ha nacido de la práctica y D´ors afirma que es la corrupción de la vida jurídica misma.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO 2.7 EL DERECHO DE LA ESPAÑA VISIGODA. 2.7.1 FUENTES DEL DERECHO EN LA ESPAÑA VISIGODA: Las fuentes: leyes y códigos, de la etapa visigoda: Son tres, las leyes teodoricianas, el edicto de Teodorico y el código de Eurico. 1º Las leyes teodoricianas: Teodorico I tuvo tres varones: Teodorico II, Eurico y Turismundo. Las leyes visigodas corresponden a Teodorico I y a su hijo Teodorico II. La legislación teodoriciana trata fundamentalmente del reparto de tierras entre visigodos y galorromanos a raíz del famoso Foedus del 418. 2º El edicto de Teodorico: Hasta el año 1953 esta ley se decía que no podía estar en el listado de las obras legales visigodas porque era un rey ostrogodo llamado Teodorico el Grande. En el año 1955, un historiador italiano, Vismara, dice que el autor del edicto no es de un rey ostrogodo, sino de un rey visigodo, Teodorico II. Otros historiadores, siguiendo la tesis de D´Ors, dicen que es de un prefecto de las Galias a mediados del s. V, llamado Magno de Narbona. Este edicto recoge 150 textos basados en leges e iuras. 3º El código de Eurico: Eurico nace hacia el año 440. Tras conspirar contra su hermano Teodorico II, Eurico accede al trono en el 466 e inicia una política expansionista. Eurico será luego mencionado por San Isidro de Sevilla como el primer rey bajo cuyo gobierno los godos comenzaron a regirse por leyes y no por costumbres, o sea, el primer rey que da un cuerpo en código a su pueblo. Eurico fue el primer rey legislador. A mediados del s. XVII, unos monjes maurinos de París dieron noticia del hallazgo en su biblioteca de un palimpsesto que Álvaro D´Ors reconstruyó y tradujo al castellano con amplios comentarios en 1960. D´Ors considera este código como un auténtico “monumento de derecho romano vulgar”, un monumento a las leges ciuras. La fecha probable del código es el año 470. Pero, a partir de 1974, García Gallo dice que lo que se encontró no es de Eurico, sino de Teodorico II (su hermano mayor). Entre otras razones recuerda que el precepto que prohíbe revisar las causas falladas en el reinado del padre
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO del legislador, resulta más congruente cuanto más próximo se sitúe a la muerte de Teodorico I en el año 451. Teodorico II inicia su reinado dos años después, mientras que Eurico tarda tres lustros en llegar al trono. La tesis de García Gallo resulta sumamente arriesgada porque si Teodorico II resultara ser el autor de este texto sería muy improbable, ya que un mismo rey es prácticamente imposible que dictara tantos ordenamientos jurídicos. 4º El breviario de Alarico: Alarico II muere en la batalla de Vouillé luchando contra los francos en la primavera del 507. En el año 506 cierta asamblea de obispos y representantes provinciales reunidos en Aduris, localidad francesa, dio su aprobación a un código elaborado por juristas y que recibió la sanción oficial de Alarico II. El código es conocido principalmente como Breviario de Alarico o Lex romana Visighotorum. Este ordenamiento da cabida al derecho romano oficial de las leges y los iura. Entre aquellas la fuente principal es el Código de Teodosio. Entre éstos figura un Epítome o resumen de las Instituciones de Gayo y las Sententiae atribuidas a Paulo. Junto a cada pasaje, excepto a los de Gayo, la compilación lleva un resumen o explicación llamada interpretatio. El preámbulo al código lo constituye la disposición de Alarico que le da fuerza legal, el llamado commonitorium, que se dirige al conde Timoteo, quien probablemente desempeñaba la suprema magistratura judicial del reino. allí refiere el rey sus propósitos de que el ordenamiento sirva para disipar cualquier duda o ambigüedad, amenazando al conde a fin de que no se use en el tribunal ninguna obra distinta al propio Breviario. Si se incumple será con riesgo de su cabeza y con pérdida de los bienes. 5º El código de Leovigildo: En un pasaje de su Historia de los Godos, San Isidoro de Sevilla dice que Leovigildo se refiere a que este monarca corrigió determinadas leyes de Eurico, añadió algunas nuevas y excluyó otras. De este código no se conserva ningún ejemplar ni ningún posible fragmento. Estas leyes antiguas serían, pues, leyes nuevas de Leovigildo o preceptos de Eurico (200) que aquél recogió o sometió a corrección (200). 6º El liber iudiciorum: Ésta es la obra legal más importante. Lo creó Recesvinto en el año 654, y es una Recopilación de reyes visigodos hasta esta fecha. El liber se divide en doce libros, y éstos en títulos y leyes (corpus iuris
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO liber). Cuando hay en el liber una ley que lleva entre paréntesis antiquae significa que esa ley reescrita es sacada del código de Leovigildo y, a su vez, éstas fueron copiadas de Eurico. Cuando se habla de antiquae emendatae, significa que Recesvinto se fue al código de Leovigildo y cogió las leyes modificadas de Eurico. 2.8 PRINCIPIO PERSONALISTA Y TERRITORIALISTA DE LOS TEXTOS LEGALES VISIGODOS: Hasta el año 1941 la tesis tradicional se basa en el principio de personalidad, pero posteriormente se rompió este consenso cuando en este mismo año García Gallo defendió su tesis territorialista. 1º Principio de personalidad: Es la teoría tradicional. El código de Eurico fue dictado exclusivamente para los visigodos, mientras la población hispanorromana siguió haciendo uso de las leyes Teodosianas. Más tarde esos hispanorromanos reciben el Breviario de Alarico, continuando vigente el código de Eurico para sus propios destinatarios. Posteriormente Leovigildo revisa el ordenamiento euriciano y dicta otro código dirigido también a los godos. El código de Eurico es así sustituido desde Leovigildo, mientras la hispanorromana mantiene el Breviario. Finalmente el Liber Iudiciorum deroga todo lo anterior, es decir el código de Leovigildo y el Breviario de Alarico, e instaura un derecho territorial común para godos y romanos. 2º La tesis territorialista: La tesis central de García Gallo fue que esos tres códigos, de Eurico, Alarico y Leovigildo, tuvieron vigencia territorial común para godos y romanos, y en consecuencia se derogaron entre sí sucesivamente. El código de Eurico fue desplazado por el Breviario de Alarico; éste por el código de Leovigildo, y éste a su vez por el Liber Iudiciorum. 2.9 LA ADMINISTRACIÓN CENTRAL: El Aula Regia: También denominada Palatium Regis. Es una gran asamblea que aparece para reconocer la monarquía, reconoce e integra en el aparato de gobierno a las grandes fuerzas sociales y políticas del Estado visigodo.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO 1º Composición: El aula regia integra, además del Oficio Palatino, a los siguientes grupos de nobles y señores: • Condes que por voluntad del rey residen en la corte sin ejercer una función concreta. • Comités a quienes se ha concedido un título palatino de carácter honorífico y que carecen de función. • Magnates (nobles) delegados por el monarca para el gobierno de las provincias. • Comités civitatum que son condes designados por el príncipe para regir como jueces a las ciudades. • Comités exercitus, que estaban al frente de alguna unidad o servicio militar del rey. • Otros personajes que aparecen como próceres. • Gardinos, que disfrutan de la confianza y de la amistad del monarca. Son nobles amigos personales del rey que forman parte de su guardia particular. El rey los recompensa con donaciones de latifundios y aparte les da un cargo de la administración territorial visigoda (gobernadores de las provincias). 2º Funciones: • Asesoramiento: Alto asesoramiento en cuestiones trascendentales del reino. • Legislativas: Colaborar con el monarca en las tareas legislativas. • Judiciales: Hace de tribunal supremo. 3º El Oficio Palatino: Está compuesto por el personal que dirige de los distintos servicios de la corte y por los oficiales subalternos que les ayudan. Se van a encargar dentro de palacio de la administración diaria. Los jefes de la administración palaciega ostentan el título de condes de la actividad a que se aplican: • Conde de los tesoreros: Custodian los tesoros del rey y del reino. • Conde del patrimonio: Está al frente de la administración fiscal del Estado y de los dominios de la corona. • Conde de los notarios: Responde del control de documentos. • Conde de la guardia real: Dirige a los hombres armados que forman esa guardia personal del monarca. • Conde de los servicios de la cámara regia: Está al frente de los servidores del aposento real.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO • Conde de los servicios de la mesa del rey: Controla esa función doméstica. • Conde de las caballerizas: Dirige a quienes cuidan las cuadras y establos. • Curiales: (Se encuentran en la Administración local). La curia se hereda del Bajo Imperio. Está integrada pro quienes no habían logrado evadirse de la adscripción hereditaria al enojoso oficio. Las posibles vías de escape fueron cerradas por el Breviario de Alarico. Pero éste código, yendo más allá, estableció nuevos apremios para reclutar incluso a personas que estaban fuera: o El esposo de la hija de un curial, si quería heredar los bienes de ella, tenía que ingresar en la curia. o El padre podía legar los bienes a sus hijos naturales, a falta de legítimos, si éstos se incorporaban a la curia. o En esta época, la curia, compuesta de godos e hispanorromanos, mantuvo algunas de sus antiguas funciones y adquirió otras nuevas: o Recaudación de impuestos con carácter solidario, heredada de la etapa anterior. o La jurisdicción voluntaria, por ejemplo, en la adopción el curial tenía toda la competencia judicial. o El Estado quería salvar esta institución decadente pero no lo consigue. o Ciudades +Territorios (latifundios, villas, aldeas...) = Provincias 3. LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA: Tiene un carácter oficial, está controlada por el Estado visigodo. La desempeña el rey y sus funcionarios personales. La nueva jurisdicción oficial correspondió a las jerarquías político-administrativas: al monarca para todo el reino, al duque en la provincia que gobernaba, al conde para el territorio de su competencia y a los jueces locales en su circunscripción específica. En cada uno de esos ámbitos, las respectivas autoridades actuaron al tiempo como jueces. El rey: • Competencia judicial en todo el reino visigodo. • Última instancia judicial.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO • También va a conocer algunos casos en primera instancia: los delitos que cometan nobles los verá el directamente. • Tienen el derecho de gracia, eludir o mitigar la aplicación de la pena. • El aula regia le ayudará a resolver los litigios, todos forman el tribunal supremo del reino con un carácter nómada, recorre todo su reino administrando justicia y controla a las instancias judiciales inferiores. Duque: • Ejerce la justicia en la provincia. • Conoce causas o pleitos civiles y penales en vía de apelación. Conde: • Ejercen la justicia en el municipio, en las ciudades y el territorio. • En el territorio va a tener un delegado que se llama iudes locis (juez local). • En la ciudad pone un juez que será el comes civitatis. Comes Civitatis: • Tienen unos ayudantes: • El Vicario, que será su secretario. • El Defensor Civitatis se encarga de las pocas causas penales (hurto). • El Numerario se encarga de los pleitos de tipo hacendístico, de tipo fiscal. 4. EL DERECHO DE LA ESPAÑA MEDIEVAL 4.1. FUENTES DEL DERECHO EN LA ESPAÑA MUSULMANA: • El Corán: La fuente suprema es el Corán, el libro de la revelación transmitido por Alá a Mahoma. Ninguna norma islámica puede contravenir con lo que establece el Corán, pero éste sólo contiene un 10% de cuestiones jurídicas, el resto invade asuntos teológicos (Yavé, los hombres, el pecado, el demonio, la salvación...). Por lo tanto es insuficiente para regular una sociedad. • La Sunnah: Es la conducta de Mahoma que está formada por un conjunto de hechos y derechos que reciben el nombre de hadices. Cada uno de
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO esos hechos es denominado HADIT, que es la fuente de derecho que actualmente utilizan los jueces musulmanes para impartir justicia. • El Iynaa: Es el asentimiento de la comunidad. Esta fuente del derecho se basa en un Hadit de Mahoma, quien dijo: “Mi pueblo nunca se pondrá de acuerdo para practicar el error”. • La ciencia del Fiqh: Los musulmanes llaman Fiqh a la ciencia del derecho y Alfaquíes a los juristas. El derecho musulmán está estrechamente vinculado a la religión. Los juristas se encargan de adaptar el derecho islámico a las nuevas necesidades, para ello utilizan dos técnicas de gran importancia: La Fatwàs: Significa sentencia. Es muy importante para tener al día al derecho islámico. Son pronunciadas por autoridades de máximo prestigio político y religioso. Los dictámenes: Son muy importantes. Dentro de los países árabes la universidad más prestigiosa, “El Azhar” (Egipto), se pronunció con un dictamen acerca de la mutilación del clítoris a las mujeres, en este dictamen los egipcios reconocen que es anterior al islam, o sea, una costumbre antigua ajena a la religión, pero pese a ese dictamen la mayoría de los padres siguen practicando la ablación a sus hijas. Son dictados por universitarios no por religiosos, por eso no ejercen gran presión. Hay países musulmanes que se han occidentalizado más que otros. Turquía y Túnez, en los que se ha prohibido la poligamia a pesar de la gran dificultad, se han occidentalizado más. Turquía no se rige por el derecho islámico sino por un código europeo (suizo?). Egipto sigue su derecho antiguo pero en materia penal adopta como guía códigos occidentales. El método de las escuelas jurídicas: Las escuelas jurídicas representan interpretaciones divergentes en cuestiones secundarias de la opinión común, propia de la ortodoxia musulmana, sin perjuicio de que existan también algunas escuelas o sectas heterodoxas con su derecho particular. Cabe enumerar: o Chiítas: (Shittas o Chiíes). Es minoritaria, un 10% de la población musulmana. Estos toman como antecedentes religiosos a Mahoma y al Califa Alí (yerno de Mahoma). Para los chiítas el resto de los califas eran unos impostores. El país más importante es Irán, con un 90% de población
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO chiíta. También es importante Irak, con un 40%, El Líbano donde son antiisraelítas al 100%, Pakistán, La India... o Sunitas: Básicamente hay cuatro escuelas religiosas: La Malequí, la que se implantó en España, es mayoritaria en el norte de África, La Habalí, La Hanefí y El Xafei. Toman el nombre del fundador. En la práctica las diferencias entre las cuatro son poco importantes. Una de las principales diferencias entre Sunitas y Chiítas se refiere al derecho matrimonial. Los primeros pueden casarse con cuatro mujeres mientras que los segundos pueden casarse cuatro veces y además establecer matrimonios temporales. 4.2. INSTITUCIONES POLÍTICO-ADMINISTRATIVAS DE LA ESPAÑA MUSULMANA: Administración central: Al conjunto de organismos de la administración central se le llamaba Diwan. El diwan tenía como función asesorar al rey. En el diwan tenían gran importancia los ministros que recibían el nombre de visir, cuyo conjunto son los visires. Entre ellos había uno que tenía más protagonismo que los demás, recibía el nombre de hachib, que tenía el primer ministro. Administración territorial: La España islámica estaba formada por provincias, el número de provincias fue variable. Cada provincia se llamaba Cora, al frente se hallaba un gobernador o Wali (gobernador de una Cora). Administración local: La principal institución era el Zalmedina que tenía funciones de gobierno y judiciales. Administración de justicia: Existe una diferencia entre las altas instancias judiciales del resto.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO El rey era quien tenía la máxima potestad judicial. No era raro que el rey estuviera asesorado por juristas de prestigio, de este modo, el califa de Córdoba estaba asesorado por el gran Cadí de Córdoba. Otras instancias judiciales tales como el Zalmedina, que era el principal representante de la administración local, tenían en cada municipio uno o varios cadíes y en algunos casos como en Toledo, también tenía una figura denominada Zabazoques, que era el juez del mercado o zoco. El cargo de Cadí era muy respetado, tenían una sólida formación jurídica y teológica. Dos de los principales del mundo cultural andalucí que conocieron muy bien el mundo del derecho son Averroes, que pertenecía a una familia de cadíes, un hombre muy basado en teología y en derecho; y Ibn Hazm (autor del collar de la paloma), hombre muy peculiar y muy misógino conocido no sólo como poeta sino como jurista. 4.3 ECONOMÍA Y SOCIEDAD EN LA EDAD MEDIA ESPAÑOLA: Prestaciones legales del vasallo al señor: • Este debía fidelidad y respeto a su señor, cuidar sus caminos, bosques, secretos, obediencia... El vasallo debía pagar cada año una renta o censo, las cuantías de estos pagos era muy variable, en algunos lugares simbólicos y con otras bárbaras. • Debía pagar al señor por el uso de bienes señoriales como el molino, el río, los pastos. Había una serie de prestaciones muy perjudiciales para el campesino que se referían al cambio de Estado civil: pagar para contraer matrimonio o para abandonar los dominios de su señor. • Dentro de estas prestaciones hubo alguna tan abominable como lo del derecho a maltratar, esta práctica fue legan en el Reino de Aragón hasta el siglo XIII. Otorgan potestad de dejar morir de sed, frío, hambre... • También hubo prestaciones no legales (abusos) que los señores perpetraban contra sus súbditos. El derecho de pernada. Este no es reconocido por las leyes. • En el siglo XV los Reyes Católicos dictaron algunas pragmáticas leyes para paliar esta situación. La más conocida es la sentencia de Guadalupe dictado
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO por Fernando el Católico para Cataluña en virtud de esta ley quedan derogados los malos usos catalanes y el derecho de pernada. 4.4 EL DERECHO EN LA BAJA EDAD MEDIA (I). 4.4.1 LA RECEPCIÓN DEL DERECHO COMÚN: Diferencias entre los glosadores y los comentaristas: Los glosadores sucedieron a los comentaristas (Bartolo). Los bartolistas se dedicaron a adaptar el derecho romano justinianeo del siglo VI a las realidades sociales de los siglos XIII y XIV. El glosador interpreta, el comentarista adecua a las necesidades (actualiza) sus prácticas. El derecho canónico es el derecho de la iglesia, consta de dos partes fundamentales: • El derecho de Graciano: Contiene básicamente decretos, son normas aprobadas en un concilio eclesiástico. Apreciado por Calvinistas, Luteranos, Ortodoxos. • Decretal de Gregorio IX: Fueron compilados por San Raimundo de Peñafort que fue un jurista muy notable. El derecho común favorecía en gran medida la autocracia o poder de reyes y papas, de este modo los comentaristas insistían en que lo que le place al rey tiene fuerza de ley. Por esto los reyes fomentaron que sus súbditos más cultos estudiaran derecho en Francia o en Italia donde están las Universidades más prestigiosas. Los reyes y papas fomentaron la creación de universidades por Europa occidental. El derecho común se expandió desde el sur de Francia y el norte de Italia a toda Europa occidental no por la Europa oriental ortodoxa porque no hay universidades. 4.5 EL DERECHO EN LA BAJA EDAD MEDIA (II).
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO 4.5.1 LA OBRA LEGISLATIVA DE ALFONSO X. A Alfonso X se le atribuyen la redacción de varias obras jurídicas que fortalecían en gran medida los poderes del rey, dichas obras son auténticos monumentos de derecho común. Son: 1. Setenario: Es una obra de iniciación al derecho común que seguramente fue redactada pensando en los juristas. 2. El especulo: Es una obra inconclusa, consta fundamentalmente de derecho común y en la actualidad plantea algunos problemas muy graves de autoría de fecha, etc. 3. El fuero real: Es un texto que contiene básicamente derecho común. Fue ideado, al parecer, por Alfonso X para superar el grave localismo jurídico que había en España. Sobre esto hay que señalar que Alfonso X, al principio, también siguió la política de su padre otorgando el fuero juzgo a algunas localidades del sur de España (lo cual hizo sin problemas), en cambio, trató de implantar el fuero real en muchos municipios del norte de Castilla que se regían por fueros más antiguas, en muchos de esos lugares el fuero real no fue aceptado e incluso hubo revueltas señoriales en algunos municipios. Por lo que se sabe al final el fuero real sólo rigió en algunos municipios castellanos y en pocos casos. No hay ninguna constancia de que se aplicase en la práctica otros textos como el especulo o las partidas. 4. Las partidas: Son la obra capital de la literatura jurídica española. Son una auténtica enciclopedia de derecho común. Su calidad técnica es muy depurada. Con seguridad, las partidas no fueron aplicadas en vida de Alfonso X el Sabio. Las partidas rigieron en la Corona de Castilla, pasaron a las Indias y finalmente también rigieron en el resto de España (Cataluña, Aragón, Valencia, Baleares, Navarra...). Cuando se aprueba el Código Civil de 1888 las partidas eran el texto de derecho más utilizado por los profesionales del derecho. Se escribieron en Castellano, fueron traducidas a otros idiomas, incluso, han sido utilizadas en la práctica por algunos jueces de USA. La tensión entre el derecho común y los viejos derechos locales volvió a surgir de nuevo en 1274.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO 4.5.2 DIFERENCIAS CON EL REINO DE CASTILLA: Quedan excluidos los hijos ilegítimos. Si el heredero al trono tiene hijos y muere antes de sentarse al trono, éstos heredan por el derecho de representación, y si muere habiendo sido coronado, también heredan los hijos. Por el contrario, si en Castilla se da esta situación heredarán los hermanos, si los tiene, no los hijos. La ordenación del rey: dignidad y tributos: Una vez que se conoce quien va a acceder al trono se celebrará una ceremonia donde los reyes eran ungidos y coronados. El heredero está en palacio y es reclamado por los obispos, que lo acompañarán a la iglesia donde entrará flaqueado por los mismos hasta el altar. En el altar se despeja de su espada y su manto. El arzobispo leerá unas oraciones y finalizadas interpela al rey cuestionándole si será defensor de la iglesia y sus ministros, conservará la fe, gobernará conforme a la justicia..., a lo cual deberá responder: QUIERO. Entonces, el obispo se dirigirá al pueblo y les cuestiona si desean ser sometidos al rey, a lo cual deberán responder afirmativamente. Tras la ceremonia, seguida de la unción del aceite, el príncipe recibe de los obispos la espada, manto, anillo, cetro y báculo. Finalmente el arzobispo coloca sobre su cabeza la Corona del reino. La celebración de la misa solemne pone término al ritual. Derechos y deberes del rey y súbditos: El monarca se compromete a defender la fe católica y gobernar el reino con justicia, obligación implícita en su respuesta a las preguntas formuladas por el arzobispo en el acto de la coronación. En consecuencia, el rey debe respetar el ordenamiento jurídico y velar por su justa aplicación y observancia. Según muchos historiadores, los derechos del pueblo son el germen de los derechos constitucionales conocidos en la legislación actual. 4.6 LAS CORTES.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Definición: Las cortes surgen en la Edad Media (siglo XIII). Estaban formadas por representantes (diputados) de la alta burguesía, alta aristocracia y alto clero. Las cortes estaban presididas por el rey. Surgieron en varios países europeos, destacando por su importancia las de Inglaterra (las que más), Cataluña y Aragón. Tuvieron su mayor protagonismo a finales de la E. D. (siglos XIV - XV). Declinaron en el Estado moderno (antiguo régimen) debido al creciente protagonismo del rey, finalmente fueron derogadas en la época liberal. Las actuales cortes o parlamentos son democráticas y nada tienen que ver con las cortes antiguas, con la excepción de Inglaterra que se remonta a la Edad Media. En tiempos de Franco se decía que las cortes franquistas eran el reflejo de las cortes de Castilla de la Edad Media, lo cual era equívoco. Del mismo modo, actualmente algunos parlamentos regionales españoles dicen que se refleja de las cortes de la Edad Media, pero también es erróneo afirmar esto. ¿Cómo surgieron?: Hasta el siglo XIII se adoptaban las principales decisiones judiciales administrativas y políticas en la curia del rey. En la curia real, que estaba presidida por el rey con la máxima potestad, formaban parte algunos aristócratas y algunos clérigos. Las potestades del rey y su curia eran muy limitadas y muy concretas, por ejemplo, dictaban algunas sentencias judiciales, otorgaban fueros municipales y se adoptaban algunas medidas de gobierno. El rey tenía unos poderes muy limitados debido al feudalismo. En el siglo XIII, muchas ciudades europeas vivían en su apogeo político y económico, en dichas ciudades se consolidó una nueva clase social, la burguesía, que solía dedicarse al comercio. En suma, los burgueses eran unos recién llegados, estaban mal vistos por lo aristócratas pero tenían mucho dinero, fue una clase tan poderosa que acabó participando en el gobierno del reino. De este modo,
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO a la curia formada por el rey, la aristocracia y la iglesia se añadió la burguesía. Así surgieron las cortes. Las cortes del siglo XIII tuvieron un carácter estamental, divididas en brazos o estamentos que son los siguientes: brazo eclesiástico, brazo aristócrata y el brazo burgués. Desde el siglo XIII y hasta el siglo XIX, las cortes representaban solamente a las elites de cada reino. No eran democráticas ni querían serlo. Con frecuencia en las cortes se aprobaban lecciones claramente lesivas para los intereses de la mayor parte de los súbditos. Por ejemplo, en el Reino de Aragón la aristocracia aragonesa logró que se aprobara por ley en las cortes el derecho a maltratar a los vasallos, ley vigente hasta el siglo XVII. En las cortes, los diputados solían acudir con un mandato muy concreto, muy específico. En este sentido, las cortes actuales son muy diferentes, ya que ahora los diputados acuden con un mandato general. ¿Dónde hubo cortes?: 1. Cortes de la Corona de Castilla: En la Corona de Castilla sólo hubo unas cortes, a diferencia de lo que sucedía en la Corona de Aragón. Por tanto, no hubo cortes en lugares tan emblemáticos como Euskadi, canarias o las indias. En general, las cortes castellanas fueron dóciles ante los deseos del rey, éstas decayeron profundamente en la Edad moderna. Apenas se convocaban y al final sólo tenían un papel simbólico. Las cortes de Castilla duraron hasta el siglo XIX. 2. Las Cortes del Reino de Navarra: Fueron muy poderosas durante la Edad Media, más que las castellanas. Los reyes de Navarra fueron muy respetuosos con esa institución.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO En 1.512, Navarra fue incorporada al Reino de Castilla, no obstante fueron respetados el derecho y las instituciones de Navarra, y así, las cortes navarras duraron hasta el siglo XIX. 2. Las Cortes de la Corona de Aragón: Hubo varias cortes. Hubo cortes en el principado de Cataluña, en el Reino de Aragón y también en el reino de Valencia. No hubo cortes en el reino de Mallorca. Las cortes más beligerantes fueron las de Cataluña y Aragón. Por ejemplo, en Aragón en la Edad Media se aprobó una ley que permitía a las cortes la distribución del rey, que es el llamado privilegio de la unión y duró 50 años más o menos, aunque nunca se llegó a practicar. Se aprueba en el año 1.300. Las cortes de los territorios de la Corona de Aragón perdieron importancia en el siglo XVI, aunque no tanto como las de Castilla. Apenas se reunieron en el siglo XVII y finalmente, fueron suprimidas por Felipe V a comienzos del siglo XVIII con la formulación de los decretos de nueva planta. 3. Las Diputaciones de las Cortes: Una diputación de Corte era un organismo que representaba a las cortes. Estaban formadas por seis o nueve personas en tres partes. Se encargaba de ejecutar lo pactado en las cortes y representaban a las cortes hasta la próxima convocatoria. Las diputaciones de cortes, al igual que las cortes, alcanzaron su apogeo en la Edad Media y entraron en decadencia en la Edad moderna. Entre las diputaciones de cortes de España la más conocida fue la Generalitat de Cataluña. La Generalitat protagonizó varias revueltas contra algunos reyes. Las diputaciones de Cataluña, Aragón y Valencia fueron suprimidas por Felipe V en virtud de los decretos de Nueva Planta. La diputación de Navarra y la de Castilla duraron hasta el siglo XIX. La Generalitat fue suprimida también por Felipe V. 4. LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Cuando alguien recibe un daño o una ofensa, esa persona o su familia intentan resarcirse tomándose la justicia por su mano, es lo que se llama justicia privada. A partir del siglo XI empieza a funcionar la justicia pública. La justicia emana del Rey y se administra a través de los Tribunales (jueces) controlado desde el poder político. La Corona de Castilla: • Tribunal de palacio (Alta Edad Media) Es un órgano judicial superior es el Tribunal Supremo de Justicia (rey + curia). Va a conocer casos o pleitos en vías de apelación. También ven casos en primera instancia. Son aquellos que afectan a los pleitos entre nobles, tanto los de primera instancia como los de apelación. • Realmente la cuestión judicial es solventada por gentes que no conocen de leyes, aunque son miembros de la Curia. • Concilium (AEM): Es la segunda instancia judicial. Asamblea judicial inferior al Tribunal de Palacio. Integrada por hombres libres y presidida por el Conde. Se ejerce en su partido judicial (municipio). • Las Concilias (AEM): Son instancias judiciales inferiores al Concilium, por espacios judiciales inferiores al Concilium. Son espacios judiciales inferiores a los municipios dentro del territorio. • ADSERTORES son los representantes nombrados por las partes para que les lleven los litigios en las tres instancias. • Instancias de la Justicia: Los jueces profesionales se dedican en cuerpo y alma a la judicatura. Las autoridades judiciales son personas formadas para la representación de la justicia. • Jueces profesionales. • Delitos perseguibles a instancia de parte y de oficio. • Tribunal de la Corte (Cortes de Zamora 1.274). • Si no se denuncia un delito queda impune. Los delitos en la AEM sólo son juzgados a instancia de las partes. 5. Casos de Corte:
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Son los casos de primera instancia específicos que resuelven el Tribunal de la Corte, porque los secretarios levantaron actos de estos casos y son siete. Compete exclusivamente al rey. El Tribunal de la Corte también conoce de los pleitos en vías de apelación de los jueces locales. Los regidores que administran justicia se llaman alcaldes, autoridades judiciales que forman parte de los cabildos o municipios. A los alcaldes de Corte también se les conoce con el nombre de Chancillería y Audiencia. El Tribunal de la Corte tiene un vínculo especial con la Cancillería regía (secretaria regia) donde se valida. Autentifica, por este se le llama también Chancillería. La primera Chancillería es la de Valladolid del Tajo hacia el norte: a mediados del siglo XV al Tribunal de Corte, la Chancillería o Audiencia, se le da una sede fija en la ciudad de Valladolid. Ordenamiento o reglamento interno. La segunda Chancillería o Audiencia de Ciudad Real va desde el Tajo hacia el sur, en 1505 es trasladada a Granada por motivos de la parte burocrática. Se crea en 1526 una Audiencia en la isla de Gran Canaria (Emperador Carlos I). La Real Audiencia de Las Palmas. 6. El elemento subjetivo: Los magistrados se llaman alcaldes u oidores. El presidente es la cabeza de la Audiencia o Chancillería. Los magistrados se van especializando en casos penales y civiles. Pasan a designarse alcaldes, cuando controlan materias penales; oidoras para materias civiles y escribanos. 7. Alcaldes de Corte: Es el funcionario judicial en los casos del Tribunal de Corte. El alcalde de rastro se encarga de los pleitos de palacio (entre nobles) y lo que sucede a cinco leguas de palacio. La instancia judicial intermedia entre Tribunal de la Corte y Alcaldes locales son los alcaldes o jueces de alzada, para desaturar el Tribunal de Corte, Chancillería o Audiencia.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO El juez de las suplicaciones es la máxima instancia judicial. Es el rey, y puede revisar sentencias que el mismo a dictado. Nombra a un juez que a su vez forma un Tribunal. LA MONARQUÍA UNIVERSAL ESPAÑOLA. 4.8.1 LA TENDENCIA A LA UNIFICACIÓN JURÍDICA: LOS DECRETOS DE NUEVA PLANTA: El primer Ministro o valido es el Conde Duque de Olivares. Es el valido de Felipe IV (rey Austria) en 1624. El memorial es un documento de principios del siglo XVII que dirige el valido a su majestad, planteándole que no sólo tiene por qué gobernar al 100% en Castilla, sino también en Aragón. Pero Felipe IV no está en una coyuntura adecuada para ejecutar ese consejo. Tendrá que esperarse al siglo XVIII para ejecutar ese consejo, o sea, lograr que el rey gobierne sin limitaciones en Aragón. Hubo que esperar al resultado de un conflicto bélico, la Guerra de Sucesión. La causa de ese conflicto fue que Carlos II (Austria) muere sin descendencia a finales del siglo XVII y hay dos pretendientes a la Corona española: Carlos de Austria y Felipe de Anjour. Gana Felipe de Anjour, que es Felipe V. A Carlos lo ayuda Aragón y a Felipe Castilla. Felipe V derogará las leyes aragonesas e implantará las leyes castellanas. Los Decretos de Nueva Planta: 1º 1707: Afecta a dos reinos: Valencia y Aragón. A Valencia le afecta ordenando la supresión de todo el derecho público y privado Valenciano. Pero a Aragón le afecta de forma parcial, se deroga parte de su derecho público y parte del privado. 2º 1711: Se va a crear una institución que existe en Canarias en 1589, el Capitán General, que era el presidente de la Audiencia. Por lo tanto era la máxima autoridad castrense y la máxima autoridad gubernativa de Canarias. Esa figura institucional, a finales de los siglos XV y XVI aparece un sistema de gobierno peculiar que se denomina sistema de Audiencias con presidencia militar. Se crea
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO en Canarias (aparece a finales del siglo XVI) y en Galicia (aparece a finales del siglo XV). Estos modelos de gobierno los plagia Felipe V y los aplica en el Reino de Aragón a través del Decreto de 1711. Después de Aragón pasa a Cataluña, después a Valencia y después a Mallorca. A través de este II Decreto Felipe V instaura en Aragón un sistema de gobierno que se llama sistema de gobierno con Presidencia Militar, o sea, el Reino de Aragón va a estar controlado militarmente por un General, que también es el jefe de gobierno porque es el presidente de la Audiencia. También este decreto de 1711 va a rehabilitar el derecho civil aragonés. 3º 1716: Afecta a Cataluña, se crea la figura del Capitán General y Presidente de la Audiencia de Cataluña. Aquí tenemos la unificación jurídica de la Corona de Aragón con la Corona de Castilla, unificación jurídica en el territorio peninsular. 4.9 LA INQUISICIÓN ESPAÑOLA: La convivencia idílica entre judíos, moros y cristianos desaparece en la España moderna con el edicto de expulsión judía en el año 1492 de los Reyes Católicos. La religión católica se convierte en una cuestión de Estado. El edicto de expulsión afectó a casi 150.000 judíos que salieron de España, ellos controlaban sectores económicos muy importantes y se produce un duro golpe para la economía española que se cubre por comerciantes genoveses y del este de Europa. Pero muchos judíos consiguen evadir este edicto convirtiéndose al catolicismo, conversión meramente externa, y serán los falsos conversos. Esto plantea un grave problema para los Reyes Católicos que se soluciona con la Inquisición. 1º Nacimiento: El problema nace concretamente gracias a una bula papal del Papa Sixto IV del año 1478. Los Reyes Católicos solicitan a éste para que les autorice el nombramiento de tres inquisidores y el para reacciona positivamente autorizando a tres inquisidores expertos en derecho canónico.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO 2º Causa: El motivo de este nacimiento es el intento de solventar los falsos conversos. 3º Competencias: La vigilancia de la ortodoxia católica y la persecución de las herejías. 4º Estructura: Hay en la corte del rey un órgano central que se llama Consejo de la Inquisición o Suprema. Es un órgano político que está dentro del aparato estatal del Estado cuyos miembros son nombrados por el rey y, como en todo órgano colegiado hay un presidente que se llama Inquisidor General. Este órgano controla a tribunales inquisitoriales locales que se encuentran difuminados en el resto de la geografía española: territorios de la Corona aragonesa, las Indias, Canarias... Estos tribunales locales tienen un elemento subjetivo, los miembros serán inquisidor, fiscal, calificador, etc. Fuera de estos entes hay habitantes que prestan sus servicios a esos tribunales, estos eran los familiares. Si el consejo de la Inquisición es un elemento de la Administración Central y sus miembros son nombrados por el rey, la Inquisición es un elemento politizado, estatal izado. Proceso Inquisitorial: En los primeros años de la Inquisición se va a publicar un edicto de gracia, que es un periodo de tiempo donde se perdona o aplica unas penas benignas si se arrepintieses, que se cumplen con el perdón. Una vez finalizado el edicto de gracia, se publica el edicto de fe, que se traduce en la obligación de todo individuo a denunciar si conoce a cualquier hereje o herejía y en caso de no hacerlo se castigará con la excomunión. Una vez realizada la denuncia se procede a la detención del presunto culpable sin comunicársele quién lo denuncia ni de que se le acusa. En esa detención hay un interrogatorio en el que se pueden utilizar elementos de tortura, luego se dicta sentencia que puede ser absolutoria o condenatoria. Si es
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO condenatoria se tendrá en cuenta el grado del hecho, si es leve se le impone una pena leve y si es grave una pena grave; por ejemplo, morir en la hoguera, pena que ejecuta la jurisdicción secular, ordinaria o real. 5. EL ESTADO CONSTITUCIONAL LA ESPAÑA DEL SIGLO XIX - EL ESTADO CONSTITUCIONAL - LA CODIFICACIÓN DEL DERECHO - LA ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO CONSTITUCIONAL. A. ESPAÑA CONTEMPORÁNEA (siglos XIX-XX). Hay autores que toman como punto de partida de España en la Edad Contemporánea el año 1789, éstos son la mayoría. Otra posible fecha es 1808, año en el que abdica Carlos IV y accede al trono José I Bonaparte. En este año estalla la guerra contra Francia que va a durar hasta 1814, guerra que gana España aunque se trata de una victoria pírrica. Otros historiadores, entre ellos Escudero, sostienen que el liberalismo o la España Contemporánea comienzan en 1812 porque es el año de la Constitución de Cádiz. Esta es una constitución muy liberal radicalista, inspirada en las constituciones de los franceses. El liberalismo se implantó en España en el siglo XIX con grandes dificultades. Así, se introdujo antes en el Reino Unido, Francia u Holanda. Ello fue debido al atraso económico español y también a las deficiencias de la educación en España. En España, en las Cortes, lo que más destaca es la presencia de clérigos y aristócratas, la burguesía no tenía demasiada importancia. El fracaso del liberalismo en España tiene dos factores principales: el fracaso económico y las deficiencias de la enseñanza superior. B. ESTATUTOS Y CONSTITUCIONES. 1º Estatuto de Bayona de 1808: En este año el pueblo español se alzó en armas contra el ejército francés y no reconoce a José I Bonaparte. En este contexto bélico,
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO José I convocó Cortes en la ciudad francesa de Bayona. Acudieron un número modesto de diputados españoles (muchos de ellos clérigos y aristócratas) y se promulgó el Estatuto de Bayona. El texto no es en sentido estricto una constitución sino una carta otorgada, que significa que es una técnica jurídica más cercana al antiguo régimen que al liberalismo. En el Estatuto se señala que las Cortes tienen un carácter meramente consultivo; hay algún avance tal como la suspensión de la Inquisición. En suma, se trata de una concesión real que puede ser revocada. En la historia de España sólo ha habido otra carta otorgada: el Estatuto Real de 1834. Este estatuto no vigió en la práctica debido a la guerra. 2º Constitución de Cádiz de 1812: Fue promulgada mientras Fernando VII estaba en el exilio, durante la guerra. Los diputados gaditanos (entre ellos 4 canarios) aprobaron un texto liberal radical, es decir, muy progresista. Así muchos de sus preceptos proceden de las constituciones francesas que se promulgaron durante la revolución. Así se proclama que la soberanía reside en el pueblo. En Cádiz se dispuso que las Cortes fueran unicamerales. Las Cortes eran las depositarias del mandato de la soberanía nacional. En la historia de España sólo ha habido dos Cortes unicamerales: la de Cádiz y las de la segunda república. El resto de las constituciones han implantado un sistema bicameral. Los liberales crearon unas cortes unicamerales porque desconfiaban de una cámara alta que pudiera ser un refugio de conservadurismo. Esta constitución otorgaba el derecho al voto a todos los varones mayores de edad, en este aspecto es muy progresista. Es una constitución de reforma rígida, todas las constituciones progresistas son de reforma rígida, es decir, para que haya un cambio tiene que haber una mayoría abrumadora. Esta constitución, al igual que todas las constituciones progresistas de España estuvo en vigor durante muy poco tiempo. Esta constitución estuvo vigente de 1812 a 1814; de 1820 a 1823; y también durante unos meses en 1836.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO 3º Constitución de 1837: Es una constitución liberal moderada por las siguientes razones: contempla el sufragio censitario y reconoce la separación de los tres poderes del estado, pero otorga las máximas prerrogativas. Esta constitución era bicameral, de reforma flexible y de contenido breve. El principal mérito de ésta es que estaba acorde con otras constituciones europeas (francesa). 4º Constitución de 1845: Es un texto reaccionario, es una auténtica marcha atrás. Alejó a España del Constitucionalismo europeo. Esta Constitución reúna muchas características de la Constitución de 1837 pero endurece las condicionas para poder votar. Es de reforma muy flexible, otorga muchos poderes a la corona... Tuvo mucho éxito temporal, estuvo vigente hasta 1868. En tiempo de Isabel II hubo varios textos legales de gran importancia. El principal es el Código Penal de 1848. Este es un texto renovable, Ha estado vigente hasta finales del siglo XX, 1995. Es una obra maestra. 5º Proyecto de Código Civil de García Goyena: Es un texto con una técnica muy buena. Su técnica está inspirada en el Código Civil francés de 1804 (el famoso Código de Napoleón Bonaparte). Preveía la desaparición de los derechos forales de España (derecho privado de Baleares, Cataluña, Aragón, Navarra y País Vasco), esto causó una fuerte resistencia de tipo político y doctrinal, especialmente en Cataluña. Finalmente el texto no fue aprobado y se quedó en proyecto. 6º Constitución de 1869: En 1868 estalló una revuelta social que obliga a la reina Isabel II a marchar al exilio. Comenzaba así el sexenio revolucionario (de 1868 a 1874), marcando el fin de la España isabelina. Esta es una de las etapas más caóticas de la España contemporánea, en pocos años hubo varias formas de gobierno: monarquía, república... 7º Constitución de 1876: El político más influyente de la restauración fue Canovas del Castillo, asesorado por un anarquista. Fue el artífice de la Constitución de 1876 o Constitución Canovista, que es la que más ha durado en España, rigió hasta 1931.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO 8º Leyes del último tercio del siglo XIX: En el último tercio del siglo XIX se aprobaron numerosas leyes para introducir el liberalismo en España. Es en la década de los 80 cuando más avanza la tarea codificadora, aparecen cinco códigos: En 1881 se aprobó la Ley de Enjuiciamiento Civil. En otros países como Francia esta ley se llamaba Código del Procedimiento Civil. Era un texto muy defectuosos, aunque ha estado en vigor hasta el año 2000, en el que se ha aprobado una nueva ley. Ha contribuido a que en España la ley sea lenta y cara. En 1882 se aprueba la Ley de Enjuiciamiento Criminal, que aún permanece en vigor. En 1888 se aprobó la Ley de Bases, que tiene muy pocos artículos y éstos son directrices que deber ser tomadas en cuenta por el Código Civil que se aprobaría más tarde. En 1889 se aprueba el Código Civil. Se establecen dos preceptos de gran importancia: 1. Se permite la pervivencia de los derechos forales. 2. Por lo demás se aplicaría en general el proyecto de García Goyena de 1851. Al parecer la Ley de Bases se hizo pensando en que todavía pasarían años antes de ser aprobado el Código Civil, no obstante se aprobó al año siguiente. Es un código bueno que todavía está en vigor, aunque recibió críticas muy severas en su época. No tiene la calidad técnica del Código de Napoleón, ni del Código Civil alemán o del suizo, éstos son los que más han influido en la elaboración de los códigos. De este modo se respetaron los derechos forales de Baleares, Cataluña, Aragón, Navarra, País Vasco y Galicia. Los derechos de estos territorios fueron codificados durante la dictadura de Franco y cada uno recibe el nombre de compilación. 5.1 LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Los liberales fueron partidarios de lograr la mayor seguridad jurídica posible, por eso siempre se opusieron a las jurisdicciones especiales, de hecho, suprimieron casi todas excepto la militar. Así mismo, los liberales eran partidarios de que los tres poderes del Estado estuvieran claramente diferenciados. Por esto, los liberales detestaban el modelo institucional del antiguo régimen, donde era muy frecuente que una institución ejerciera dos y hasta tres poderes a la vez. Por ejemplo, el corregidor tenía importantes funciones ejecutivas y judiciales. Más chocante era el consejo de la inquisición que tenía los tres poderes: legislativo, ejecutivo y judicial. En 1833 España se divide en provincias. Al año siguiente, en cada provincia se crean los partidos judiciales. Así mismo se creó el Tribunal Supremo, el cual existe en la actualidad. En cambio, el Tribunal Constitucional es una institución tardía, es fruto del constitucionalismo europeo y surge a comienzos del siglo XX. En España no hubo Tribunal Constitucional hasta la Segunda República. En 1835 se aprobó el reglamento provisional para la administración de justicia. Este texto es el precedente de la Ley Orgánica del Poder Judicial de 1870. Esta ley ha estado en vigor hasta finales del siglo XX, concretamente hasta 1985. Se trata de una ley trascendental de suma importancia. - La Ley del Jurado: Los jurados son una institución muy apreciada por los partidos más progresistas. En España la primera ley del jurado se aprobó el año 1888, siendo Presidente del Consejo de Ministros Sagasta. Su aplicación causó una fuerte polémica, por esto, fue suspendida varias veces por los gobiernos conservadores y suprimida por Franco. El jurado popular acerca la administración de justicia a los ciudadanos. 5.2 ECONOMÍA Y SOCIEDAD EN LA ESPAÑA DEL SIGLO XIX. Los liberales eran partidarios de que hubiera un comercio muy fluido, es decir, estaban en contra de las trabas del antiguo régimen, que impedían u obstaculizaban el comercio: los gremios, los mayorazgos, etc. En el siglo XVIII muchos ilustrados (p.ej: Jovellanos), muchos miembros de las sociedades económicas de amigos del país formularon propuestas para introducir reformas liberales que aumentaran la productividad.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO En el siglo XIX, los liberales de Cádiz y del trienio liberal idearon propuestas para liberalizar la economía. Estas propuestas no vieron la luz debido a la política regresiva reaccionaria de Fernando VII. En 1823, Fernando VII restaura el absolutismo y deroga todo lo que tenía que ver con la reforma liberal. De nuevo hubo que esperar a la muerte de Fernando VII. En los años siguientes se aprobaron medidas tan importantes como: la desamortización, la suspensión del régimen señorial y la desvinculación de los mayorazgos. 6. EL PARTICULARISMO JURÍDICO DE LAS ISLAS CANARIAS CANARIAS PREHISPÁNICA. 6.1. FUENTES DEL DERECHO PREHISPÁNICO. La opinión común entre los historiadores, que los primitivos habitantes de las islas, al llegar los europeos por los siglos XIV y XV, se encontraban en la época prehistórica, en concreto, en la Edad de Piedra. Para Peraza, acudir al estudio de la organización social de los primitivos pobladores de Canarias sobre la base de las noticias aportadas pro los historiadores que escribieron con posterioridad a la conquista, “son en general creaciones de la imaginación o narraciones equivocadas nacidas de analogías más o menos lógicas”. Para él, en los cronistas existirían razones de regionalismo “para enaltecer aquella antigua raza, invistiéndola de cultura que no poseían”. La base de su estudio se fundamenta en los escritores testigos presenciales de las costumbres y acontecimientos “a lo sumo en aquellos otros que si no tuvieron visión directa fueron coetáneos, pero nada más, pues aún con estos tratadistas hay que observar una especial cautela, ya que muchos trabajos no corresponden en su estado original al actual”. Opina que el lenguaje empleado no es de fines de siglo XV ni principios del XVI, lo que supone interpolaciones al modernizarlo. Los autores referenciados por Peraza son, entre otros, el sabio Aben-Jaldun, Andrés Bernáldez, el viajero Aloisio Cadamosto, el testimonio de Gómez Escudero o incluso Boccacio.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO En este contexto, expone que los primitivos canarios practicaron el culto astrolático, el de la generación y el de los antepasados. Además de labrar la tierra de sementera con cuernos y de tener únicamente las cabras como animales cuadrúpedos. Abel-Jaldum, indica que la única práctica de devoción consistía en adorar al sol naciente sin conocer ninguna otra doctrina religiosa. Bernáldez destaca el hecho de existir en Gran Canaria, una casa de oración donde había una imagen de palo, ante la que derramaban leche y manteca, en símbolo de ofrenda. El escritor Boccacio, en la relación del viaje que hizo por mandato del rey Alfonso IV de Portugal, el florentino Angiolino del Teghia de Corlizzi, dice también que en Gran Canaria encontraron un oratorio o templo en el que había un ídolo o estatua de piedra que representaba un hombre desnudo con una bola en la mano. Y en, Cadamosto, refiriéndose a los guanches de Tenerife nos dice que son idólatras, veneran al sol, la luna y a otras estrellas. 6.2 LA ESTRUCTURA JURÍDICA DE LAS ISLAS REALENGAS. Además de los oficios concejiles había otros no concejiles o supra concejiles “cuya importancia administrativa era escasa debido a su carácter honorífico o de prebenda”. Entre las instituciones político-administrativas de estas islas, destacamos las siguientes: A. El Adelantado: Este oficio se concede en 1503 a Alonso Fernández de Lugo, ampliado a un heredero en 1519. Es un oficio meramente honorífico, otorgándolo “con honras y franquicias” pero sin jurisdicción. Por lo tanto no tiene funciones ni de gobierno ni de justicia, militares o administrativas. B. El Gobernador: El oficio de gobernador, a diferencia del corregidor, se distinguía en que aquel tenía a su cargo unas facultades tan importantes, que no les eran atribuidas a los corregidores, entre otras las de admitir o no y la de expulsar del territorio a cualquier persona así como amplias facultades para mantener el orden público. En la isla de Gran Canaria se les facultaba también el poder repartir agua, tierra y otros bienes a los que habían sido conquistadores o a los primeros pobladores.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO En la línea de privilegios, Alonso Fernández de Lugo conseguirá además de los reyes que el oficio sea hereditario en la figura de su hijo. A su muerte, los reyes nombrarán libremente a la persona que habría de desempeñarlo. A diferencia de los gobernadores de Galicia, los gobernadores insulares no coexisten con los corregidores, sino que ellos mismos asumen tales funciones y no constituyen un ámbito de aplicación único en las tres islas realengas, sino que hay tantos gobernadores como concejos, con todo, para Tenerife y La Palma hay un solo gobernador. La designación del gobernador corresponde al monarca, reservándose el tiempo que ocupe el cargo. Al igual que en otras zonas de la Corona, este sujeto a poder ser residenciado sin plazo fijo. Su salario se paga con las rentas reales de las islas y no con los propios de las islas. La principal misión del gobernador es la administración de justicia, entendiendo de pleitos civiles y criminales por vía ordinaria o por comisión del rey. Las competencias judiciales abarcan los delitos que llevan aparejada la pena de muerte. También los gobernadores representan a la Corona en la administración municipal, presidiendo las reuniones de los cabildos decidían con voto de calidad las votaciones en las que se producía un empate. Asimismo les compete el nombramiento de ciertos oficiales concejiles como alcaldes y alguaciles. Eran encargados del orden público y “debían vigilar el cumplimiento de las ordenanzas sobre el hábito y tonsura de los clérigos de la corona, el apartimiento de moros y los capítulos sobre clérigos”. El título de gobernador de la isla que había sido dado a Pedro de Vera por los Reyes Católicos en 1480, le faculta para nombrar los oficios que fueran necesarios para el correcto funcionamiento de la isla. Por lo que hace mención a las etapas de este oficio, en el primer periodo de la historia institucional de las islas, ya incorporadas a Castilla, no existe un mando superior único. Las de señorío eran administradas en todos los órdenes, por los titulares de los mismos, ya directamente o a través de gobernadores a alcaldes y alguaciles por ellos nombrados y separados libremente.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO La vida municipal se articulaba por medio de un Cabildo, presidido por el gobernador o alcalde mayor y formado por regidores, todos ellos de libre nombramiento y separación por parte del señor. Aunque el gobernador presidía el Cabildo legalmente tenía que “conformarse con los más votos”, estaba formado por un número variable de regidores, nombrados primeramente por los gobernadores que tuvieran expresa facultad para poderlo hacer. A partir de 1511 los reyes comenzaron a hacer nombramientos de regidores vitalicios. Con todo, y pese a que los gobernadores están dotados de específicos poderes en sus títulos de nombramiento y en cédulas reales que la Corona les dirige, en su actuación general quedan sometidos a los Capítulos de 1500 para corregidores y jueces de residencia. Los gobernadores se encuentra asistido para el ejercicio de sus funciones por un teniente o alcalde mayor letrado que es quien conoce en la práctica los asuntos de justicia y suele presidir los cabildos. La gobernación de la isla de Tenerife y La Palma, es conjunta y el gobernador reside siempre en Tenerife, dirigiendo La Palma mediante un teniente por él nombrado. HISTORIAGRAFÍA INDIANO ANTECEDENTES Los antecedentes del periodo de los reyes católicos: Con la edad moderna (siglo XV), aparecen notables cambios históricos que convierten a España en potencia mundial. Por
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO eso es conveniente analizar el auge del reino de Castilla y el desarrollo posterior por ser esta la monarquía que gesto la expresión del derecho castellano que fue irradiado a las Indias. Habiendo sido por más de 800años invadidos por los moros, por el año1470 el territorio español apareció dividido en cinco reinos diferentes: Castilla, Aragón, Portugal, Navarra y Granada. Portugal fue independiente desdelos años de don Alonso Enríquez y siguió con ese estado político con la casa de Avis (1385-1580), prolongándose después hasta la republica con la casa de Braganza (1640-1910), salvo con un breve periodo de unidad existente de la península Ibérica (1581-1640). En la historia de España destaca el pleito sucesorio generado por Isabel de castilla (1451- 1504), para su ascenso al trono de este reino. Isabel era hermana del rey Enrique IVy fue proclamada heredera legal sobre los intereses de doña Juana, conocidas por muchos como “la Beltraneja” por la acusación dela ilegalidad de su nacimiento por los supuestos amores adulterinos de su madre con el mayordomo del palacio llamado Beltrán de la Cueva. El acuerdo llevaba inserto una cláusula que obligo a Isabel a no contraer matrimonio, sin previa autorización de Fernando IV, cuyo interés era casarla con Alfonso IV, rey de Portugal. La heredera había escogido libremente como esposo al príncipe aragonés Fernando quien a su vez era heredero del trono de su padre Juan II. Así en Valladolid contrajeron matrimonio Isabel y Frenando contrala voluntad del monarca que la desheredó e instituyo como heredera a Juana. Cinco años fallecido Fernando IV, monarca de Castilla, por lo que fue Isabel proclamada reina y suscribió con su esposo la denominada “concordia de Segovia”, por lo que quedó claro que Isabel era reina de Castilla pero le era negado la administración y el derecho sucesorio de la corona de Fernando.Al morir doña Isabel, asume el trono Juana I (La Loca) casada con Felipe I (El Hermoso) pero por poco tiempo ya que fue declarada incapaz de reinar por "locura", causada ésta por la muerte de Felipe el Hermoso. El hijo de este matrimonio, y nieto de los Reyes Católicos, el infante Carlos pasa a ocupar el trono, pero como en el momento de la muerte del Rey Felipe, Carlos tiene tan sólo siete años, se erige como regente de Castilla el abuelo del niño, Fernando de Aragón, cargo que ostentará entre 1507 y 1519. La unidad de España bajo la dirección de Castilla origino una transformación radical que le permitió en un estado moderno con unidad territorial y poder centralizado. Al morir el monarca Juan II en 1479, fue sucedido por su hijo Fernando y su esposa Isabel los cuales ejecutaron la unidad castellana agregándose Granada y Navarra en 1492 y 1512,
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO respectivamente. Gran parte de península itálica cayó bajo el dominio de la corona Española. Unos de los temas controversiales del reinado de Isabel y de Fernando es el de la unidad religiosa, coadyuvado con el establecimiento de la inquisición para castigar a los herejes, beneficio otorgado por la bula del papa Sixto IV en 1478 y la expulsión de los judíos (1492). La consolidación de este Estado moderno apareció también con la atomización de los elementos políticos de la edad media; la fuerza emergente del feudalismo, los conflictos entre los nobles y los reyes. Debemos mencionar entre otros aspectos el mejoramiento de la imprenta (Johannes Gutenberg), ya inventada por los chinos, pero se diferenciaba por haber sido esta de letras móviles de metal. Todo ello trajo una revolución en el derecho ya que las leyes ya no eran copiadas a mano sino que fue utilizada la imprenta, lo que permitió la divulgación de las leyes con fijeza y sin alteraciones.La construcción de la carabela que elimino al tedioso y lento de los remos para navegar en el mar; la aparición de la brújala para viabilizar las travesías largas; y el astrolabio. En el derecho político surge, con la aparición del estado moderno, un fenómeno de unidad a cargo de la corona española con dispersión de los elementos característicos de la edad media: los derechos, usos y costumbres de los señores feudales: la acción dinámica de las ciudades sobre los feudos y luchas heterogenias de las luchas de clases. CRISTÓBAL COLÓN Y SUS CONSECUENCIAS JURÍDICAS: Cristóbal no solo tenía el sueño de arribar a las Indias navegando hacia el oeste para restablecer “la ruta de las especies” que había sido cortada por la toma de Constantinopla por los turcos. Su febril obsesión era que la Indias estaban conexas a Europa y tan sólo superadas entre sí por el ancho y desconocido mar. El navegante genovés propuso entonces al rey de Portugal Juan II, de realizar el viaje a la Indias por la vía del océano Atlántico y pidió como retribución a la aventura marítima se le designara “Caballeros de la escuela dorada”, “Almirante mayor de la mar océano”, y, “virrey y gobernador perpetuo de las tierras firmes que descubriese, y se le otorgase el décimo del caudal de oro, piedras preciosa y cualquier otra cosa de provecho. Colón de acuerdo con su anterior propuesta, obtendría su anterior propuesta, obtendría el derecho de percibir el octavo de las resueltas de las empresas comerciales futuras por las ruta oceánica de occidente y
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO alcanzar y alcanzar las islas de la especies por la ruta del poniente. El monarca portugués Juan II no acepto la propuesta que le hizo Cristóbal Colón y así corto la posibilidad de extender su territorio por el que después ocuparía la monarquía de Castilla. Ante esta negativa, Colón salió poco menos que furtivamente de Portugal, traslado l exteriorización de sus sueños quiméricos a Castilla y decidió entrevistarse con la reina Isabel, utilizando como intermediario a su confesor Fray Juan Pérez. Anta tales propósitos la junta de letrados nombrados por la reina Isabel, se reunió para estudiarla (1486), consideraban que las carabelas no tenían la capacidad entonces para cruzar el mar por más de sesenta días, sin hacer alto para buscar provisiones, la que fue rechazada al año siguiente. No obstante el rechazo de su tesis por la junta de letrados la reina Isabel no hizo perder las esperanzas a Colón ya que supedito de toda expedición oceánica la toma de Granada, ocupada entonces por los musulmanes. Colón intento interesar este proyecto al monarca de Inglaterra (Enrique VIII) y al rey de Francia (Carlos III), sin éxitos. A fines de la edad media, la creciente habilidad técnica permitió la construcción de barcos y galeras, y la que ofrecía la expansión del comercio con los países lejanos. Las gestione de Colón por para buscar una nueva ruta oceánica al Asia por el camino opuesto a los portugueses, es decir navegar al oeste, parecían condenadas a no serexitosas. No obstante el azar fue favorable a colón.Los reyes Católicosya por los meses de enero de 1492 lograron la expulsión de los musulmanes, por lo que el genovés volvió a intentar convertir en realidad su sueño perspicaz de obtener gracia real para la expedición a la Indias y el aporte económico para ejecutarla, y es así como tendría éxitos cuando algunos artesanos de Aragón como Luis Santángel, Gabriel Sánchez y Juan Cabrero intervinieron ante la reina Isabel para relatarle las bondades y viabilidad de un viaje oceánico de esa naturaleza. Colón se hizo entonces a la mar en pos de encontrar las Indias. El 3 de agosto de 1492, Cristóbal colón y un reducido número de hombres del puerto de Palos de Moguer partió a la ruta de las indias y hacia al mar desconocido en tres precarios navíos, uno de ellos “Santa María”, “la pinta” y “la Niña”. El arribo de los españoles a al Nuevo Mundo, produjo "infinitos hechos". Con la esperanza de manejar al menos, un espacio en esa vastedad. LOS TÍTULOS DELA MONARQUÍA CASTELLANA PARA LA OCUPACIÓN DE LAS INDIAS
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Las Bulas Alejandrinas: En el inicio del derecho hispano-indiano y como primer exponente del sistema americano junto a las capitulaciones aparecen las bulas del Papa español Alejandro V.Según el cosmógrafo de las indias, López de Velasco, fueron tres las bulas que constituyeron a juicio de la monarquía, el título supremo de la monarquía a las Indias. La primera fue la del 3 de mayo de 1493 y es conocida como la bula “inter caetere”, la que concedió a los Reyes Católicos y a los de Castilla, y a sus sucesores, el dominio de las Indias descubiertas, y por descubrirse al occidente que no se encontraran sujetas al dominio cristiano. El 4 de mayo de 1493, el Papa Alejandro VI extendió otra bula también llamada “inter caetere”, la segunda que otorgó a perpetuidad por el papado a favor de los reyes de Castilla y de León y sus sucesores, los territorios de todas las Indias, las islas y la tierra firme por descubrirse al occidente. La segunda bula papal “Inter caetere” mando alos soberanos que procedieran a la cristianización de los territorios cedidos. Exigiéndose en este documento papal la existencia de las encomiendas: la obligación de cristianizar a los aborígenes; sirviendo de demarcación de las tierras halladas y por descubrirse entre España y Portugal y constituye un fenómeno de retrogradación jurídica, ya que su formulación jurídica es posterior a esa fecha. El Papa Borja quien dicto otra bula más “EximiaeDevotionis” del 3 de mayo de 1493 que confirma los privilegios de los monarcas portugueses en Guinea y en las Islas Orientales. La cuarta bula fue del 25 de septiembre de 1493 y es más amplia que las anteriores, completándose en su contenido, conocido como “DudumSiquidem” concediéndose a los Reyes Católicos las tierras que se descubran por sus capitanes en las indias de Occidente. Si en el incido del Derecho Indiano aparecieron las bulas dictadas por el papa español, realizando el análisis jurídico de este se realizó la siguiente interrogante ¿Qué características tuvieron estos a las luz del derecho y pensamiento jurídico? Pues en efecto, han sido elaboradas distintas tesis para solucionar el problema, una de ellas nos dice que el Papa Alejandro VI emitió fallos arbitrales para solucionar el problema surgido entre las monarquías de Castilla y Portugal con motivo del “descubrimiento” de los te4ritorios del nuevo continente. Otra teoría nos dice que las bulas alejandrinas fueron una donación del papado que nació sin gestión alguna delos estados beneficiados por ellas; otra es que las bulas constituyen un acto especial de soberanía del Papa o la prolongación de una práctica medieval como lo habían sido anteriormente.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO El historiador peruano don Tomas de Catanzaro ha escrito en el diario El Comercio que estas bulas que emanaron del PapaAlejandro VI constituyen un fallo arbitral que incidían sobre el continente descubierto y que fueron reclamadas inicialmente por los reyes de Castilla y de Portugal. Esta monarquía portuguesa tenia concesiones que se le habían otorgado por los pontífices Martin Nicolás V. El Inicio de la Legislación Hispano –Indiana Las Leyes de Burgos: Las Nueva Leyes de 1542 Un tercer domingo de aviento de 1511, en templo de la iglesia mayor en la ciudad de Santo Domingo, el sacerdote de la orden dominicana fray Antonio de Montesinos hizo el uso de la palabra en el púlpito de la iglesia, atiborrado de fieles, para condenar la actitud abusiva y el maltrato físico y moral de los españoles contra los aborígenes y la explotación de ellos. Este duro sermón origino la protesta de los recientes españoles de la isla entre los asistentes se encontraba Diego Colón quien le solicito al vicario de la orden, Fray Pedro de Córdova, instara a Montesinos a guardar moderación y cordura y se abstuviera de estas prédicas contra los españoles. El pedido no siendo atendido por Montesinos, lo que obligo a que Diego Colón se dirigiera al rey Fernando el Católico, para narrar lo sucedido en la iglesia de la isla de Santo Domingo. A raíz de esta intensa y severa predica en la orden dominicana, quedo instalada una junta de teólogos y el célebre predicador para solucionar este caso grave que se preguntaba si ¿Era lícita la conducta de los españoles hacia los aborígenes? ¿Tenían asidero legal la explotación de los indígenas? La monarquía no censuro ni pretendía silenciar la polémica sobre los temas de esclavitud y libertas de los aborígenes. Cronológicamente posterior entre los años 1550 y1551, la monarquía no impidió el debate público, es así que el furibundo regalista expreso que los aborígenes eran seres intermedios entre el hombre y las bestias y debían de dominárseles pues han nacido para ser mandados y si resisten hay que ir a la guerra justa contra ellos. De otro lado, de las Casas sostuvo la capacidad civil plena de los aborígenes así como su virtud excelsa rehabilitando así al indio como sujeto capaz.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Con motivo del debate agrio, áspero es que en el año 1512, una junta efectuada en Burgos expidió un conjunto de treinta y cinco leyes a favor de los aborígenes, llego a realizarse una junta complementaria en Valladolid el 28 julio de 1512, resultando varias propuestas fundamentales: los aborígenes son seres libres y deben ser instruidos en el cristianismo; seles pude compeler a trabajar pero esta obligación no debe de impedir su instrucción; a los aborígenes se le debe de dar un buen trato y prever de casa y de hacienda propia y de tiempo para labrar su propia tierra, y se les debe dar un salario conveniente por su trabajo. Tuvieron la importancia de construir las primeras disposiciones legales integrales dictadas a favor de los aborígenes haciéndole benévolo su trabajo, no obstante que sancionaron el injusto sistema de repartimientos, señalándose la cantidad de naturales en cada encomienda. A partir de las ordenanzas dictadas en Burgos, surgieron un cumulo de disipaciones jurídicas relativas a los aborígenes aunque muchas de ellas no llegaron a ser aplicadas como era la intención del legislador, marcándose así un claro ejemplo de la ineficiencia en América. Las nuevas leyes de 1542-1543 fueron preparadas por otra junta y en ellas aparece la organización del Consejo de Indias; la erección del virreinato del Perú; la prohibición de las encomiendas; el juicio de residencia a los oidores; las visitas a las provincias. Las nuevas leyes constituyen la partida de nacimiento a la Audiencia de Lima, trasladándose la de Panamá a esta ciudad con sus cuatro oidores y el virrey la presidia. Las “Finalidades iniciales de la historia en Las Indias": "Los cronistas de Indias se refieren con precisión, incluso al día de la semana en que los sucesos ocurrieron: nada escapa a su atención, intensa y penetrante. Seguir los progresos de los descubridores, relatar sus hechos, describir el paisaje que van recorriendo, fijarse en el carácter y costumbres de sus habitantes y referir el contacto, pacífico o guerrero, que con ellos entablan; fijarse en los productos de la tierra, en sus cualidades y en las curiosidades de toda índole que contemplan o de las que les llega noticia: esas son las primeras finalidades a que responde su historia. "Pero los conquistadores han tropezado con otros grupos humanos que a veces han pretendido también recoger sus gestas, aunque lo hayan logrado tan sólo de modo rudimentario. Para comprender, gobernar y evangelizar esos grupos es preciso conocer su pasado. Por consiguiente, con sus medios superiores, con su mejor
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO conocimiento de la técnica historiográfica, los conquistadores deben aplicarse a complementar los elementales procedimientos de los indígenas. Partiendo de las primeras observaciones registradas por Colón al pisar tierra americana en 1492, y hasta los últimos Cronistas de Indias, que escriben afines del siglo XVII, e incluyendo a relatores del siglo XVIII y principios del XIX que registraban sus observaciones ya hacia fines del período colonial americano, las crónicas representan un voluminoso corpus historiográfico que -por su congruencia con el concepto europeo de asignar suprema autoridad al documento escrito- ha marcado inexorablemente el fundamento y destino de la historiografía americana. Consecuentemente, las crónicas registran las primeras descripciones de rituales indígenas (que involucran "sonido/música" como mediación esencial entre un sistema de creencias y su recreación organizada en gestos córporomusicales específicos), así como también las primeras descripciones de instrumentos, y una riquísima gama de comportamientos culturales en general, que incluye lo que hoy separamos como "música y danza", pero que el indígena americano percibió como unidad indivisible. EL SISTEMA DE VIDA PRE INCA Poco sabemos de las culturas que habitaron los territorios de lo que después fue el Imperio del Tahuantinsuyo, pero los historiadores concluyen que, aún sin leyes escritas, existe una evidencia de la existencia de normas en las culturas preincaicas, dado que sólo un sistema organizativo rígido pudo permitir el desarrollo de majestuosas construcciones, técnicas agrícolas especializadas y construcción de caminos. El respeto de las costumbres terrenas, que estuvieron íntimamente unidas a creencias religiosas, fue una característica de la vida de las culturas preincaicas. Primero comenzaremos preguntando si existió un sistema jurídico prehispánico y si existió se podrá llegar a conocer este a cabalidad. El jurista Javier Vargas en su libro historia del derecho peruanoformula que si existieron obviamente normas mandatarias e irrecusables entre los grupos étnicos anteriores al inca, pero no existen fuentes idóneas ni puras
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO inclusive la propia historia puede decir, tan solo existen algunas referencias como las crónicas. La formación de clanes habría surgido, en esta etapa, como una necesidad de encontrar un modo de vida colectivo frente al desafío de la naturaleza y de organizarse para poder realizar trabajos comunitarios en la siembra y cosecha de los alimentos, en la construcción de viviendas y en el pastoreo del ganado. Surgió también la aparición de autoridades para que vigilaran el cumplimiento de reglas de conductas civiles, guerreras y religiosas. Los estudiosos de la Historia del Derecho, aunque reconocen que no hay evidencias suficientes que permitan establecer, fehacientemente, que hubo una sistematizada administración de justicia en las culturas preincaicas, creen que ellos vivieron en una sociedad organizada y que quizá en esa época se dieron las primeras reglas, no escritas, del Derecho Civil en estos grupos humanos. Fue el funcionamiento de una organización de arriba hacia abajo, del respeto a las reglas existentes, afirman, lo que les permitió la construcción de inmensos conjuntos usados como viviendas, como refugios para afrontar las guerras o los embates de la naturaleza y como templos y centros de peregrinación para venerar a sus dioses. Entre los elementos formativos de la continuidad cultural en las tierras del antiguo Perú, hay que citar la conservación de sus ritos religiosos y sociales, como el enterrar a sus jefes con joyas y grandes provisiones de alimentos, considerando que había vida en el más allá; la agricultura intensiva, basada en el cultivo de plantas alimenticias como la maca, la papa, el maíz, la yuca, la oca, entre otras; la difusión de técnicas agrícolas especializadas como la construcción de terrazas o andenes, el uso de fertilizantes y el uso de canales de riego que se encuentran en lugares donde construcciones similares no podrían hacerse en la actualidad; el uso del algodón y la lana de los auquénidos, materiales que, antes de ser utilizados en el tejido de prendas de vestir o atuendos ceremoniales, habían sufrido un previo proceso de transformación y la domesticación de llamas y alpacas para ser usados también como medio de transporte Dicen también los historiadores, que en esta etapa de la humanidad, los pueblos ponían en boca de sus dioses, reglas de conducta, normas y prohibiciones, cuya infracción se consideraba un atentado no contra los hombres, sino contra la divinidad. La creación de esas normas, basadas en las costumbres, a su vez, creando e imponiendo nuevas disposiciones y reglas de vida organizada. Esas normas o
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO preceptos, se transmitían oralmente, a través de frases y sentencias que se conservaban de generación en generación. Y quizá una de ellas fue la que ha llegado a nosotros, a través de los cronistas, como una valiosa herencia del pasado, que ordena: "No seas ladrón, ni embustero, ni perezoso". Uno de los enigmas, aún sin estar totalmente esclarecido en relación a las culturas preincaicas, es el de la función y contenido de los "quipus", las complicadas cuerdas llenas de nudos, que constituirían un elaborado sistema de contabilidad y de estadística. Ese sistema de contabilidad, aventuran algunos historiadores, habría servido para registrar la población del imperio, la cantidad de los alimentos almacenados, la cantidad de personas destinadas a la realización de los trabajos de ingeniería, como la construcción de las fortalezas o los caminos, el pago de los tributos y la cantidad de juicios que se llevaban a cabo en el proceso de administración de justicia. Por eso eran tan importantes y tan respetados los “quipucamayoc”, que eran quienes tenían a su cargo el manejo y el cuidado de los “quipus”. EL SISTEMA DE VIDA INCA La organización y diversas costumbres que rigieron durante el Incanato, existían ya en las culturas preincaicas y fueron incorporadas a la vida del Imperio de los Incas, cuando estos fueron conquistando diversos territorios. La cultura incaica, dicen los historiadores, perteneció, junto a la de los aztecas y los mayas, a la tercera etapa de la humanidad, aquella en la cual ya el hombre dominaba la naturaleza y hacía uso de ella. En la época de su mayor esplendor, el Imperio Incaico llegó a ser un Estado inmenso que abarcó gran parte de los territorios de lo que hoy son el Perú, Argentina, Bolivia, Colombia, Chile y Ecuador, donde había grandes núcleos de población, con variados grados de cultura. Aunque muchos historiadores no la consideran al hablar de la Historia del Derecho, hay otros que afirman que la cultura incaica tuvo una legislación que abarcaba prácticamente todos los aspectos de la vida de los ciudadanos del Imperio de los Incas.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Así lo aseveró Cieza de León, uno de los cronistas del siglo XVI, quien asombrado del sistema de leyes y castigos existente en el imperio incaico a la llegada de los españoles, escribió en uno de sus relatos, describiendo las costumbres del pueblo conquistado: "De tal manera entendían los incas el proveer justicia, que ninguno osaba hacer desaguisado, ni hurto". Tanto la administración del imperio, como la vida familiar, el culto religioso y el aspecto laboral y tributario, estaban sujetos a reglas muy estrictas cuyo cumplimiento estaba encomendado a diversas autoridades. Ellas eran responsables de la seguridad y bienestar de los grupos humanos a su cargo. Por eso, hacían cuidar los cultivos y los rebaños, ordenaban el trabajo especializado, organizaban los cultos religiosos y administraban justicia. En este aspecto, eran tan estrictas sus leyes no escritas, que, quienes debiendo hacerlo, no castigaban al que había cometido un delito eran considerados tan culpables como el infractor y recibían el mismo castigo que él. Las diversas clases en el derecho pre-hispánico según el historiador Jorge Basadre Grohmann expresaba que con mayor certeza existía una pluralidad de normas incas y no solo de derecho inca uniforme y sistemático que aparece en los siglos VI y VII al sur del Cuzco simultáneamente al florecimiento a otras culturas, ya que el imperio inca proviene de distintas tribus que hablaban el lenguaje quechua. El dominio lo consolido su jefe jerárquico Pachacútec en el siglo XV. El sistema inca poseía una relación desigual y vertical con relación a las clases sociales (la gente y sus oficios, a los diversos grupos sociales, a las edades)y así las penas eran diferentes según se tratara de un hombre común (llactaruna), así como en los casos de poligamia y la monogamia; la división social era la siguiente: a) El Inca: era el monarca supremo y absoluto de todo el imperio, jefe político o religioso, considerado hijo del sol refiriéndose como su descendencia directa y junto a él se encontraba “la coya” o mujer legitima del inca, así como su gran familia unidos por vínculos de sangre entre sus miembros. Junto con el inca el auqui (príncipe heredero) realizaba el cogobierno.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO b) En el siguiente estrato se encontraban constituido por los administradores del imperio; el sacerdote, los militares, entre otros la capa social más elevada, todos ellos pertenecientes a la nobleza( podía existir una nobleza de sangre y otra de privilegio) c) El pueblo: constituida por los agricultores, los soldados simples, los artesanos, d) los servidores: los mitimaes, los yanaconas, etc. Los yanaconas podían ser gentes arrancadas de sus comunidades, dependientes de quien servían. Podían ser en algunos casos prisioneros o familiares de los prisioneros, y podían llegar a ser simplemente ayudantes en las tareas administrativas. Podemos afirmar que el sistema de organización anterior al sistema hispano-indiano, caracterizo al yanaconaje como una institución creada con un fines económicos derivado hacia los aspectos domésticos, religiosos, agrícolas. Existió una distinción esencial entre las personas por las tareas encomendadas a estas dentro de la estructura del estado inca: el de la nobleza por derecho propio y, por nombramiento dedicada a las labores gubernamentales y el pueblo estuvo adscrito al cultivo de las tierras comunales y al pastoreo de animales. La odiosa distinción entre la nobleza y el pueblo origino que entre grupos incas existiera una educación diversa para sus integrantes. La primera recibió una educación rigurosa en los “yachayhuasi” del Cuzco para los varones, y también el “acllahuasi” para las mujeres, que enseñaban el arte textil, las culinarias, el oficio de las cortesanas. En cambio el pueblo recibió una educación muy elemental en sus hogares. En los incas la división de las personas de acuerdo con los oficios o las labores que ejecutaban no tenía relevancia jurídica. No obstante la agricultura era la base de la economía inca, aunque el hombre del campo estaba arrinconado en las soledad de su comunidad sin tener la posibilidad de prospera salvo si encontrara un nuevo sistema de abono o regadío. Por otro lado la minería venia ser una tarea muy empírico. El ejercito la división de las personas era notoriamente desigual. El derecho privado entre los jefes incas: El concepto de propiedad privada era desconocido en la era del Perú prehispánico y tan solo podía concebirse en un derecho posesorio muy recortado, y es restringido de duración temporal y limitado que no era trasladado a terceros.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Al proyectarse el sistema inca por el mecanismo jurídico de la concesión de principios por la fuerza, las regiones subyugadas mantuvieron sus costumbres y sus principios como la autoridad de los funcionarios locales y curacas que se sometían al inca voluntariamente; como recompensa ante su sumisión podían obtener utensilios, ropa, vivienda con lo que surgía un incipiente derecho de propiedad. En algunos casos los curacas o jefes locales fueron perjudicados en sus derechos sobre las tierras con el traslado de los funcionarios imperiales de un lugar a otro. La herencia entre los incas La creencia del retorno de las almas de los muertos al mundo de los vivos la encontramos extendidas entre diversas variantes. No obstante este mecanismo, la transferencia de bienes de una persona a otra por caso de muerte tuvo escaso o nulo desarrollo entre los incas por la inexistencia del derecho de propiedad. Entre la gente del pueblo, ocurrió la sucesión “mortis causa” de bienes muebles de pequeño valor cuando fallecía el tributario común. El sucesor quedaba facultado libremente d transferir este menaje al hijo que más amaba o al que más virtudes había demostrado en la vida. A la falta de hijos los bienes muebles podían ser transferidos al hermano(a) o al amigo en quien más confiaba. En el caso de los curacas era diferente, pues aquí existía transmisión de bienes mueble y en algunos casos de poder, este último no era transmisible aunque los cronistas no se pongan de acuerdo en este aspecto. La familia en el incario El estado inca resaltó la importancia de la familia dentro de la regulación del ayllu y es así que los propias ayllus fueron organizados de acuerda a la numeración de las familias, aúnen desigual estrato social. Así su régimen tributario, la organización militar, y la administración públicos tuvieron su origen en la familia, la sociedad inca estuvo sustentado en el patriarcado impuesto por el carácter especial que le permite el inca, el rol de la mujer era evidentemente secundario. La familia real entre los incas, utilizo la poligamia pero la esposa principal era escogida endogámicamente, pudiendo llegar hasta el extremo del incesto. La monogamia popular fue impuesta por razones administrativas del estado inca. La unión de los sexos opuestos era establecida con el consentimiento de la familia y tiene el carácter de ser indisoluble según lo afirmaron muchos cronistas.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Las mujeres, más que otros súbditos del imperio, eran, de acuerdo a las normas existentes, propiedad del inca, quien elegía entre las más bellas para destinarlas a ser "coyas", esposas del inca y los miembros de la nobleza o "ñustas", mujeres destinadas al culto del dios Sol, ya fuera en el cuidado de los sacerdotes o de los templos o en centros de peregrinación, como para ser ofrecidas a los dioses en ritos como los sacrificios humanos. El matrimonio entre los incas La institución del matrimonio es conocida en los andenes como “servinakuy” y “tinkunacuspa” que consiste en un proceso lento en la vida familiar y no una institución jurídica aislada. El servinakuy constituye una relación previa al matrimonio aunque no era un matrimonio propiamente, pero si rodeada de un respeto tradicional. No era necesario el afecto marital, ni una presencia autoridad religiosa o civil que presidiera el acto. Entonces el Servinakuymestizo es totalmente distinto a la barraganía española legislada y reconocida por sus propios textos legales. Considerando pues es el sistema inca la unión sexual formal y frente a terceros con el concubinato. Para la nobleza era frecuente el uso de la poligamia señorial pues ella origino la aparición de una gran familia de donde emergieron funcionario, los militares y sacerdotes que servían al poderoso y vasto aparto estatal inca. Para poder ejecutar la poligamia señorial, fue utilizado el servicio de las acllas, estas eran las doncellas extraídas preferentemente de las zonas sojuzgadas por los incas para ser entregadas a las mamaconas a quienes se les enseñaba las distintas manuales y labores. En cambio existió entre los incas la monogamia popular como obligación del pueblo y distinto a la nobleza inca. En el casamiento inca aparece una yuxtaposición de derechos porque existía de acuerdo a lo que fluye de las crónicas una dualidad de formas. En un extremos estaba la costumbre regional que estableció el matrimonio por compra y en entro lado un casamiento elevado al rango de oficial. El inca le entregaba la mujer al varón de por vida. A esta costumbre ninguno “habla de que la osare dejar” las ceremonias del matrimonio fueron solemnes, las mismas que empezaba con el noviazgo en la cual el novia visitaba la casa de la novia por 4 ó 5 días llevándole paja o leña, y si los contrayentes pertenecían
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO a la nobleza se realizaban fiesta y ceremonias en las que la gente se juntaba como testigo del hecho. El sistema de penas entre los incas El derecho penal antecede en prioridad a la ley conocida como civil en las civilizaciones primitivas de acuerdo a las valiosas atingencias que ha efectuado el jurista Henry Sumner. Las leyes penales en el imperio Incaico, como ha ocurrido generalmente en las sociedades primitivas, eran severísimas. Este carácter se explica aún más si se tiene en cuenta que el Inca o jefe del Estado era considerado como un dios, de manera que las normas que dictaba tenían el alcance de un precepto religioso y que el ayllu inca domino por conquistar el territorio y requería imponer férreamente su señorío. En un estado despótico y señorial como lo fue históricamente el sistema inca, la pena impuesta a los súbditos aparece con un alto desarrollo con mayores características y relevancias pues lo que conocemos hoy como derecho privado. Las penas más importantes entre los incas fueron la muerte, las de la privación de la libertad, la deserción, la indisciplina militar, la pereza reiterada y algunas transgresiones fiscales. Siendo la más infame la hoguera y el arrastramiento del cadáver de la víctima. También podían utilizar diversos tipos de para ejecutarlos como el descuartizamiento, el apedreamiento, el flecha miento, el arrastramiento del autor del hecho punible hasta su muerte. En las infracciones de orden privado quedaba castigado el incumplimiento de las costumbres de “comprar” a la novia, el matrimonio realizado por personas prohibidas, la sodomía, etc. Y en los delitos de rebelión la aldea integra era privada de libertad e cuanto al calificación de los delitos. Existía una clasificación en los delito, siendo los primeros: la rebelión, a traición, la deserción, los cambios de residencia no autorizadas, la falta de cultivo de las tierras decididas al tributo, la cacería de vicuñas, etc. en la segunda categoría podemos mencionar las violaciones a las vida, al orden familiar, a la honra ajena. El aborto fue castigado por incidir el hecho sobre el interés del estado en mantener su índice poblacional elevado. El juzgamiento en derecho prehispánico
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Basadre Grohmann nos indicaba que en el incario existía una diferencia entre las funciones del legislador y las de juzgador. La facultad de juzgar estaba dada en función a las clases sociales a las que pertenecía el juzgado y su juzgamiento era en acto público. Entre los incas aparece la autoridad curaca y la de los gobernadores quienes mantuvieron un sentido de jurisdicción a medida que era consolidado el estado. Esta autoridad tuvo momentos alternaos de robustecimiento y otras veces de restricciones, en el primer caso los curacas eran liberados de los rezados de las antiguas instituciones comunitarias pre incas al obtener notorios privilegios y hasta la entrega de tierras y, de otro lado se restringían estas cuando los funcionarios imperiales como elite juzgadora de las transgresiones estos funcionarios podían recortar las facultades del curaca al tener la capacidad de intervenir en conflictos en tribus o ayllus en casos de delitos graves. El poder del inca Dada la escala desigual que existía entre los incas y su fuerza administrativa, el inca tenía conocimiento de los crímenes de hasta en los lugares más lejanos. Su esfera de acción fue situada en lo que hoy conocemos como orden público, entre los incas se desconocía la noción de orden privado. Los incas no crearon el ayllu tan sólo lo mantuvieron, lo afianzaron y lo utilizaron para realizar sus fines. El estado asumía responsabilidades frente al individuo como la asistencia social, el reparto de los tributos entre las diversas regiones, la conservación de los tributos en almacenes entre otros aspectos. La ley o la norma mandatoria para la conservación de los miembros de la sociedad inca tenía su origen en el soberano quien era el creador divino que tenía la potestad de disponer hasta la vida y los bienes de sus súbditos. Estos mandatos provenían de un autoridad divino de acuerdo al criterio domínate. A su lado se encontraba la nobleza de sangre comprometida con el inca, la que recibía mandatos de corte militar, administrativo y disponía la propiedad privada sobre algunos bienes. La autoridad del inca era absoluta. En el sistema prehispánico peruano no existieron leyes por lo que mal podían interpretarlas o absolver consultas. ORGANISMOS PARA EL GOBIERNO EN LAS NUEVAS INDIAS
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Loa organismos con jurisdicción en el nuevo continente que se llamó indias fueron de dos clases: centrales como el Rey; el Real y Supremo Consejo de Indias; la Casa de Contratación de Sevilla; la Junta de Guerra; la Secretaria de Indias, como los adelantos, las audiencias, los municipios, los cabildos, y, las capitanías generales. Los organismos centrales indianos constituyen el conglomerado de las autoridades metropolitanas con sede en España. En el primer lugar de esta jerarquía del gobierno indiano estaba situado el Rey, cuya autoridad era absoluta por representación divina y vinculo de sangre. Alfonso el sabio había establecido la consustancialidad de la monarquía, la ejecución de funciones legislativas, judiciales, la jefatura militar, la potestad de la acuñación de moneda; en el poder real se aglutinaban estas facultades ejecutivas y judiciales y en cuanto su proyección en América se agregaban estas: el rey tenía el dominio de las tierras descubiertas por las bulas papales, promulgaba leyes y decretos, intervenía en la administración de justicia dejando sin efecto el mérito de las sentencia cuando así lo disponía, concedía indultos, y otorgaba concesiones. Su poder era limitado en España por los fueros, las cortes y la justicia mayor (sujeto al Papa). No obstante el rey no tenía el poder de confiscar arbitrariamente los bienes de los súbditos. Los monarcas españoles dispusieron que el Real Consejo de Castilla tuviera a su cargo las nuevas tierras. En el año 1504, el monarca Fernando nombró al obispo Juan Rodríguez de Fonseca como delegado real para el gobierno de las Indias; con el tiempo fue necesaria establecer dos nuevos concejos más. Apareció cronológicamente después en el año 1511 el Real y Supremo Consejo de Indias en España. Constituido por un presidente y cinco concejeros letrados que conformaban la cámara de este consejo; el gran canciller, un fiscal que llevaba el cumplimiento de las normas, un matemático profesional, escribanos, contadores, cosmógrafo y un cronista mayor. Sus principales funciones fueron la de asesorar al monarca en cuestiones del Nuevo Mundo y constituyo la más alta autoridad consultiva, jurisprudencial, y legislativa bajo el rey, además de esta tenía la función de redactar y preparar leyes para sus resoluciones; proponía a los funcionarios civiles y eclesiásticos para las Indias entre otras funciones. DERECHO INCAICO El nacimiento del Derecho Civil se inició con la existencia de una cohesión social que, inicialmente, dependía del parentesco y la religión. Esos eran los lazos más sólidos que ligaban a los habitantes del antiguo Imperio del Tahuantinsuyo, por lo que es posible
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO presumir que, para preservar dichos lazos a través del tiempo, eran muchas las normas de Derecho que existían y se respetaban durante el incanato. • Derecho y costumbre en el incario: cuando la costumbre es generalmente aceptada, en realidad no se distinguen de las leyes. El derecho consuetudinario a tenido enorme importancia histórica; aun después de haberse formulado el derecho escrito. Según H. Koning en los pueblos primitivos puede llamarse costumbres jurídicas a todas aquellas, que en etapas avanzadas, se ha desarrollado normas de derecho. La costumbre común “existe” meramente; la costumbre jurídica es “normativa”. Es decir aquellas costumbres por cumplimiento es exigido por una necesidad psicológicas y social. • Derecho y moral en el incario: en el derecho se tiene como característica la sanción o la fuerza para imponer su cumplimiento. El derecho realiza valores sociales, en tanto que la moral realiza valores individuales. En cambio la sociedad primitiva concibe la moral como un vivir según las normas de la comunidad. LA INFLUENCIA DE ESPAÑA EN EL DERECHO PERUANO El desarrollo independiente del imperio fue quebrado por la irrupción del conquistador español. La conquista fue el inicio de un largo proceso de destrucción de las relaciones sociales de los grupos unificados por la dominación inca que constituía el Imperio, y al mismo tiempo significo su reorientación según cánones europeos.la colonia duro aproximada 300 años y durante este periodo, las estructuras y las normas reciprocas. “El resultado final fue” de indios a campesinos. La incorporación de la sociedad indígena al sistema socioeconómico europeo, no en el sentido de “integración social” sino que significo la imposición de patrones sociales y culturales, lo que determino y determino el cambio y modificación del proceso cultural aborigen, junto a su lengua, religión, sistema económico y cultural, los españoles trajeron e impusieron su derecho pero hay que tener presente que como en todo caso de colonización. Los conquistadores no suprimieron o ignoraron totalmente el derecho y en general la cultura del pueblo conquistado.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO DERECHO INDIANO El Derecho indiano es aquel derecho que rigió en las India durante el período de dominación de la corona española. Características del Derecho indiano Real Audiencia. El derecho indiano presenta las siguientes características: Es un derecho evangelizador: El Papa les había entregado estas tierras a los Reyes Católicos con la condición de que debían evangelizar estos territorios. Es un derecho asistemático: La legislación indiana carece de unidad, son normas dispersas sin una sistemática (ajeno a la teorización). Se trató de poner un poco en orden con la famosa "Recopilación de leyes de Indias" del año1680. Es un derecho casuístico: Esto es porque las normas que emanaban desde la península ibérica no incidían de forma automática en el Nuevo Mundo, ya que estas normas eran revisadas por las autoridades americanas, y si a juicio de estas aquellas resultaban injustas, se le solicitaba al Rey que las revisara. Es un derecho en que tiende a predominar el derecho público por sobre el derecho privado: Principalmente se refería a normas administrativas tales como la organización de los virreinatos, Gobernaciones, Reales Audiencias, etc. Es un derecho que tendía a la protección del aborigen: Esto en virtud de los abusos cometidos por los conquistadores. Es un derecho fundamentado en el Principio de Personalidad del Derecho: Es decir, a cada individuo se le aplica el derecho indiano de acuerdo a sus circunstancias personales, a fin de dar a cada cual lo que le corresponde se distingue entre razas, estatus nobiliario, profesión u oficio, etc.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Es un derecho que daba gran importancia a la moral: La moral tuvo especial relevancia para solucionar todo tipo de problemas. En este derecho se disponía que predomina el Derecho Natural por sobre el Derecho Positivo Fuentes del Derecho Indiano Constituían fuente del derecho indiano: El derecho municipal: Es el derecho creado en y para las Indias, este estaba compuesto por las ordenanzas de los virreyes, los autos acordados de los cabildos y reales audiencias, la costumbre en materias de derecho privado como de derecho público, la jurisprudencia de los tribunales (sobre todo la del Consejo De Indias) y la doctrina política de los publicistas indianos (ejemplo: Juan de Solórzano Pereira ) El derecho indígena: La corona española lo aceptaba cuando no fuera contrario a la religión católica http://es.wikipedia.org/wiki/Iglesia_Cat%C3%B3lica ni contraria a los derechos del rey. El derecho castellano: Se aplicaba en lo relativo a materias de derecho privado. Antecedentes jurídicos de España en América El cambio de paradigma del teocentrismo al antropocentrismo (la adoración papal había decrecido notablemente tanto que el Rey de Francia se preguntó irónicamente que desde cuándo un papa podía dividir el mundo en dos potencias) puso a los Reyes de España en la necesidad de buscar otros títulos que además de los títulos papales o reemplazando a los títulos papales pudieran esgrimirse frente a cualquiera legislación. Los argumentos de España eran principalmente estos: Juan Ginés de Sepúlveda siguiendo a Aristóteles plateaba en su obra "Democrates Alter" que ciertos hombres por su naturaleza debían ser gobernados y que los aborígenes americanos se encontraban en esta posición, por lo que los españoles se encontraban en el deber de sacarlos del estado de barbarie, gobernándolos. Los aborígenes americanos cometían delitos de leso Derecho natural (poligamia, incesto, homosexualidad), por ello perdían la facultad de autogobernarse y, en consecuencia, los
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO españoles podían gobernarlos, y por la comisión de estos delitos pedían que se les sometiera a esclavitud. Aquellos estaban obligados a aceptar la fe cristiana; en caso contrario se les podía someter incluso por vías de hecho. Siendo Carlos I de España el Emperador del Sacro Imperio Romano Germánico, debía considerársele como sucesor de los antiguos emperadores romanos, y como el emperador romano lo era de todo el orbe, Carlos I debía ser considerado como tal. Según Martin Fernández de Enciso, la divina providencia había permitido el descubrimiento de América, ergo, Dios quiso que los españoles fueran dueños de la tierra descubierta. Estatuto jurídico de los territorios del Nuevo Mundo El estatuto jurídico de Las Indias es la de unión real a la Corona de Castilla, esto es, son territorios estaduales independientes de Castilla, que acceden a este Reino por la persona del Rey y por otros órganos gubernamentales comunes, como el Consejo de Estado creado por Carlos I en 1520 (común para Castilla e Indias) encargado de dirigir la política general y exterior, el Consejo de Hacienda creado en 1523, el Consejo de Guerra y el Consejo de la Inquisición (ídem). Por tanto, jurídicamente hablando, las Indias nunca fueron colonias de España. De hecho, la expresión "Colonia" no apareció hasta fines del siglo XVIII por influencia francesa, ni en el período de los Reyes Católicos y durante los reinados de la dinastía Habsburgo, nunca se habló de las Indias como colonias, se hablaba de los "Reinos de Ultramar", "de aquellos y estos Reinos", etc. dándo a las Indias idéntica calidad, jerarquía, cultura y personalidad que el Reino de Castilla, tanto es así que los Reyes crean un órgano de la misma importancia que el Gran Consejo de Castilla, que es el Real y Supremo Consejo de Indias La importancia de la determinación de este estatuto jurídico estriba en la argumentación jurídica utilizada en el proceso de emancipación americana: Esto es porque al ser apresado Fernando VII, el titular de la Corona Castellana y de las Indias, desaparece el factor de unión entre la Península y las Indias.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Estatuto jurídico de los españoles Aquí podemos hacer referencia a tanto los españoles venidos de la metrópoli como aquellos nacidos en América. Este grupo social tiene los siguientes derechos y obligaciones: Derecho al buen gobierno: garantizado por la supresión de la ley injusta. Derecho a alzarse frente a la autoridad tiránica. Derecho de petición: ya sea individual o colectivo (este último se realizaba a través de los procuradores de la ciudad). Derecho de preferencia en los cargos públicos, especialmente de los "peninsulares" frente a aquellos que fueren criollos. Obligación de fidelidad a la corona: Este deber ya provenía de San Isidro de Sevilla, con su concepción pactista del poder. En América cuando el pueblo destituía a un Gobernador o a un Virreyhttp://es.wikipedia.org/wiki/Virrey, por su mal manejo, siempre lo hacía dando la explicación que lo hacía sin alzarse contra el Rey bajo la expresión: ¡¡Viva el Rey, Muera el mal gobierno!! aparte porque el alzamiento contra el Rey constituye delito de lesa majestad, sancionado con la confiscación de bienes (por la deslealtad al Rey). Obligación de consejo: Implica otorgar a la corona información pertinente para que la Corona tome las determinaciones más adecuadas, obligación que rige tanto para las autoridades como para los súbditos. Obligación de auxilio: Esto ya existía en la Edad Media y consiste en: Auxilio económico: Implica el pago de impuestos. En América los colonizadores no pagan impuestos directos, quienes pagan este tipo de impuestos son los indígenas vasallos (los caciques, príncipes, etc. están exentos). Eventualmente se establecieron impuestos para los mestizos y los negros libertos. Los españoles pagaban impuestos indirectos como la alcabala http://es.wikipedia.org/wiki/Alcabala, el Almojarifazgo, el Quinto real entre otros. Auxilio militar: obligación de tomar armas ya sea en los regimientos (a largo plazo) o milicias (temporal, cuando las circunstancias lo demandaran)
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Estatuto jurídico de los indígenas americanos Tras el descubrimiento de América, se va perfeccionando el estatuto jurídico de los indígenas americanos, desde el primer momento se hace presente a la corona de Castilla que son vasallos libres de ésta y que excepcionalmente pueden ser sometidos a esclavitud. Desde el primer viaje de Cristóbal Colón, donde llevara a los indios en presencia de los Reyes Católicos, éstos ordenaron que una junta de teólogos dijera si eran esclavos o no y, después de 7 años de estudio y de arduo debate, esta junta determinó que eran libres. En el testamento de Isabel I de Castila, entre muchas otras cosas, le encarga encarecidamente a Fernando de Aragón y a Juana I de Castilla "La Loca", que los indios sean protegidos. Esta protección que solicitaba Isabel la Católica, se aplica a los indígenas comunes (los caciques eran asimilados a nobles) aplicando por analogía el estatuto de los "rústicos y miserables" de Castilla que recogen las siete partidas. En suma, los indígenas de Indias eran a su vez considerados "vasallos libres de la Corona" y a la vez "rústicos y miserables", considerando que la generalidad de las veces que los indígenas no entendían el andamiaje jurídico español (europeo-occidental), el derecho indiano determinó que su condición jurídica era la de incapaz relativa y que para actuar en la vida del derecho, tenían que tener un representante; este podía ser un cacique, una comisión o por regla general un protector de naturales. Prerrogativas de que gozaban los indígenas: EN MATERIA PROCESAL CIVIL: Gozan de restitutio in integrum para invalidar aquellos actos jurídicos celebrados por miedo o fraude. Los pleitos de indios se efectuaban mediante juicios breves y sumarios (sea en lo civil, penal y eclesiástico). En cuanto a los pleitos entre caciques.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Tenían la facultad de retractarse de sus declaraciones (sea como confesión o testimonio) y de los documentos que hubieren presentado. En caso de que no fueren cristianos, pueden jurar conforme sus ritos. Los asuntos de indios (como garantía de imparcialidad) eran de conocimiento de Real Audiencia. No les corren los plazos para presentar cargos a las ex autoridades en juicio de residencia. Estaban exentos de deducir la décima parte al tribunal por juicios ejecutivos. En materia procesal penal: Están exentos de la "fianza de calumnia", es decir, cuando alguien se querellaba contra otro por calumnia, el querellante debía presentar fianza a fin de que no se considere su querella como temeraria, si el tribunal así lo determina, el querellante debe además pagar una multa. La inquisición no los alcanzaba, pues se los consideraba "neófitos en la fe". EN LO CIVIL: Estaban liberados de ciertas cargas civiles, como tutores o curadores, de aceptar voluntariamente estos cargos, estaban liberados de responsabilidad en el momento de la facción de inventario. La venta de bienes raíces de los indios es solemne, debían hacerse pregones de que se se venden tales y cuales cosas y los interesados recurrían a tal persona ofreciendo una "puja" (dinero). Se debían hacer 30 pregones, es decir, 30 días para avisar la venta de bienes. Incluso tenían "per se" derecho a retractarse de la venta. Para los bienes muebles la obligación de pregonar es de 9 días. Se reconocía estatuto de Nobleza a determinados indígenas (caciques, príncipes, etc.) EN LO PENAL: Los delitos contra los indios debían ser castigados más severamente que de los propios españoles (todos los delitos contra aquellos eran de acción pública)
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO En general, se reconoce el derecho indígena en todo aquello que no contravenga el derecho indiano. Estatuto jurídico de los negros esclavos Tenían un estatuto jurídico sui generis, por una parte era considerado persona y por otra como cosa: Este estatuto le otorgaba ciertas prerrogativas al esclavo y obligaciones al amo: Derecho a un peculio de su oficio propio: Con el producto de este peculio, el esclavo podía comprar su libertad. Derecho a unidad conyugal (contubernio) entre esclavos. Obligación de alimentación al esclavo y a su familia por parte del amo Prohibición de dar la libertad a esclavos mayores de 60 años a menos que el amo le otorgare una pensión alimenticia vitalicia. El amo, si quería casarse con esclava, debía pagarle una suma de dinero (con este dinero compraba su libertad). Cabildo abierto "cabildo abierto del 22 de mayo de 1810", cuadro realizado por Pedro Subercaseauxque representa el inicio de la revolución de mayo en Argentina. El cabildo abierto era una modalidad extraordinaria de reunión de los pobladores de las ciudades hispanoamericanas, durante la colonización española, en caso de emergencias o desastres. Usualmente, las ciudades coloniales estaban gobernadas por
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO cabildos, instituciones de tipo municipal integrados por funcionarios designados por las autoridades coloniales, pero en casos de emergencia, el cabildo podía convocar a cabildos abiertos integrados por los vecinos. En el inicio de las guerras de Independencia de Hispanoamérica los cabildos abiertos jugaron un rol revolucionario decisivo, actuando como órganos de participación popular con capacidad para destituir a las autoridades coloniales y establecer gobiernos autónomos. Modernamente, algunos países de Latinoamérica denominan cabildos abiertos a las asambleas populares convocadas por los gobiernos municipales con el fin de tratar y decidir asuntos de importancia pública local. En Hispanoamérica, durante la colonia, el cabildo abierto consistía en la reunión de los vecinos de una ciudad en casos de emergencia. Usualmente eran convocados por el cabildo, invitando solo a los vecinos que consideraba más importantes ("la parte más sana y principal"), excluyendo por regla general a los criollos pobres,indígenas, mujeres, esclavos y mestizos. La reunión solía celebrarse en el recinto del cabildo o en alguna iglesia. Los cabildos abiertos atribuían a la parte representativa de la ciudad el derecho a deliberar sobre cuestiones que por su naturaleza requerían una solución extraordinaria. Las personas convocadas eran designadas por el cabildo invitante sin intervención del pueblo y constituían la aristocracia local. Con todo, la circunstancia de llamarlas para deliberar con el cabildo ordinario daba a estas asambleas un carácter más democrático. Durante los primeros siglos de la dominación española los cabildos abiertos no tuvieron demasiada importancia política y fueron convocados con fines diversos, entre ellos: Acordar donativos. Adoptar medidas contra los indios. Contratar los servicios de un médico. Escuchar la lectura de una cédula real.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO En los años iniciales de la Conquista de América abundaron los cabildos abiertos, pero esta manifestación de soberanía popular se hizo cada vez menos frecuente, en la medida que las corporaciones se burocratizaron y pasaron a ser controladas de manera monopólica por la aristocracia española y criolla. PREDOMINIO DE LOS CRIOLLOS EN LA COMPOSICIÓN DEL CABILDO El Cabildo colonial en los primeros tiempos fue una institución democrática cuyos miembros eran elegidos libremente por los vecinos de la ciudad. Pero este carácter democrático se perdió cuando se pusieron en práctica ciertas disposiciones que favorecieron su control por parte de los grandes propietarios territoriales. El Cabildo pasó a ser entonces un organismo oligárquico, que representaba los intereses de un grupo reducido de familias acomodadas que se convirtieron en una verdadera oligarquía municipal. Tales disposiciones fueron: a) Para ejercer los cargos de regidores y alcaldes ordinarios se debía preferir a los conquistadores y primeros pobladores y sus descendientes. Esta preferencia favorecía a los criollos por ser ellos los descendientes de los primeros pobladores. b) Los oficios de regidores, alférez real y alguacil mayor eran vendibles y se remataban en subasta pública. Se disponía, además, que estos cargos "en ninguna forma se rematen en personas que no tengan las partes y calidades que se requieren". Esta disposición favorecía igualmente a los criollos, por ser la clase social que podía disponer de dinero para comprar los cargos y porque estos oficios les permitía figurar en la dirección de los negocios municipales. Eran cargos sin remuneración, honoríficos más bien, que difícilmente podían caer en, manos de los pardos, quienes carecían de dinero para comprarlos y no gozaban de rentas como para ejercerlos sin sueldo. De igual manera esta disposición excluía a los pardos del Cabildo pues no tenían "las calidades" que exigía la ley, es decir, no eran blancos, descendientes de los primeros pobladores de la ciudad. c) No podían desempeñar cargos del cabildo quienes ejercían "oficios viles", es decir, quienes fueran comerciantes al detal, artesanos o labriegos. Con esta disposición se descalificaba definitivamente a los pardos, pues eran ellos quienes se dedicaban a tales actividades económicas, consideradas denigrantes por los criollos.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO La aplicación de estas normas trajo como consecuencia el predominio de los criollos en la composición del Cabildo y definió su papel político y social en las luchas de la colonia. El Cabildo se convirtió en un organismo al servicio de los interesa de la oligarquía criolla. Se transformó en una institución oligárquica, "en manos de un número limitado de familias poderosas". El Cabildo colonial no tuvo, pues, un carácter popular en el sentido que esa palabra tiene en nuestros días, sino que, por el contrario, su actuación estuvo siempre en favor del grupo social predominante. Los criollos hicieron del Cabildo un organismo de lucha y lo utilizaron tanto para defender sus interesa políticos y económicos como para preservar sus privilegios sociales y oponerse a las aspiraciones igualitarias de los pardos. TEMA 3: LA HISTORIA JURIDICA PERUANA Cuando se habla de una historia de Derecho Peruano, se entiende una historia de los sistemas jurídicos que se han sucedido en el territorio que es hoy asiento de la República del Perú. En los países modernos, en general, ocurre que su formación colectiva no corresponde a un paulatino desenvolvimiento jurídico. Su proceso histórico fue por el contrario, interrumpido por violentas sucesiones de pueblos, culturas y razas diversas y a veces pero, en el caso América ocurre que la formación de las nacionalidades se ha operado en una época más reciente cuando ya las nacionalidades europeas estaban definidas. La discontinuidad de la historia americana y, singularmente, de la peruana, es así más perceptible y evidente. La historia del Perú se divide cronológicamente en las grandes épocas: prehispánicas, comprendiendo las culturas pre-incas y la cultura inca; colonial, comprendiendo la Conquista y el Virreynato; y republicana, comprendiendo la Emancipación y los sucesos posteriores hasta nuestros días. Esta misma decisión puede hacerse en la historiografía del Derecho Peruano.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO CAPÍTULO III HISTORIA JURÍDICA PERUANA, LA COLONIA Antecedentes Los españoles llegaron en Perú por primera vez en 1528 durante el segundo viaje de Francisco Pizarro, sin embargo recién lo empiezan a “colonizar” a partir de 1532 con la fundación de San Miguel de Tangarará en Piura. Con la entrada de los españoles en la ciudad de Cuzco en 1534, concluyó la conquista militar del Perú, llevada a cabo por Francisco Pizarro y dio comienzo a una guerra civil entre conquistadores. Fue un conflicto para apoderarse de los territorios ricos en oro y plata, por campos fértiles y para conseguir mejores encomiendas de indios. La cusa desencadenante o coyuntura principal fue la posesión del Cuzco. Disputada por Pizarro y Almagro. Los principales hechos, escenarios y momentos, con diferentes resultados, fueron: Batalla de Pachachaca (2 de julio de 1537) en Abancay: el triunfo fue de los almagristas, quienes se posesionaron del Cuzco y capturaron a los hermanos de Hernando y Gonzalo Pizarro; este último logro fugar.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Entrevista en Mala: (con respaldo del juez mediador Bobadilla). Pizarro y Almagro llegan a un acuerdo temporal, es decir, hasta que llegue de España un juez de comisión para dar una solución definitiva al conflicto. Pizarro acepta de momento la posesión del Cuzco por Almagro, a cambio de que este entregue a su hermano Hernando. Almagro cumplió con lo solicitado. Batalla de Salinas-Cuzco (6 de abril de1538): una vez liberado Hernando Pizarro, este se reunió con su hermano Gonzalo. Juntos organizaron un ejército, desconocieron el acuerdo anterior, derrotaron a Almagro para luego asesinarlo decapitándolo. Demora del comisionado del Consejo de Indias (1537-1541): el juez comisionado por la corona, Cristóbal Vaca Castro, partió de España con una reveladora cedula que le nombraba gobernador de estas tierras, cuando aun el desenlace final entre ambos gobernadores (Pizarro y Almagro) no era el conocimiento del Consejo de Indias. En 1538, Almagro fue asesinado, pero su hijo mestizo Diego de Almagro, apodado el Mozo, y sus compañeros llamados “los de Chile”, esperaron inútilmente el arribo de Vaca de Castro, hasta acabar sus reservas y luego pasara a la clandestinidad. Presos de la desesperación, los almagristas decidieron tomar la justicia por sus propis manos, con una acción audaz, dirigida por Juan de la Rada. Ingresaron en el “Palacio” del Márquez gobernador y asesinaron a Pizarro (26 de junio de 1541), erigiendo inmediatamente, en el cabildo, Almagro el Mozo como gobernador. Vaca de Castro había desembarcado debido a una tempestad en Buenaventura (Colombia), allí se entero de magnicidio y enrumbo a Lima, con apoyo de tropas de Alonso de Alvarado y Pedro Álvarez de Holguín, iniciando una implacable persecución contra Diego de Almagro el Mozo y sus secuaces, a quienes derroto, y ejecutó después de la batalla de Chupas (Ayacucho), el 16 de setiembre de 1542. Con el triunfo de Chupas, la corona española accedió al control de todo el territorio peruano y anexos, iniciando el proceso de descentralización del poder y sometimiento de los encomenderos feudales a la autoridad central. Esto quedo determinado por las nuevas leyes de indias, promulgadas en Barcelona el 20 de noviembre de 1542.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO El primer Virrey del Perú fue Blasco Nuñez Vela, éste llegó en 1544 y trató de imponer las Nuevas Leyes que modificaban las encomiendas, ante esto Gonzalo Pizarro se rebela y consigue derrotar al virrey en la Batalla de Iñaquito (luego del enfrentamiento el virrey fue ejecutado). La rebelión de los grandes encomenderos puso en peligro al naciente virreinato, pero la eficaz labor de Pedro de la Gasca contra Gonzalo Pizarro consiguió que se inicie la consolidación del poder de la corona. El segundo virrey fue Antonio de Mendoza (quien tuvo un breve mandato pues murió en Lima) y el tercero Andrés Hurtado de Mendoza (éste consiguió que Sayri Túpac aceptase el requerimiento). Finalmente el gran organizador del virreinato fue Francisco de Toledo quien llega al Perú durante el gobierno de Felipe II. El Virreinato Peruano abarcó inicialmente los territorios comprendidos entre Panamá y el Río de la Plata, llegando sus límites orientales hasta la selva amazónica; la capital de tan vasto virreinato se estableció en Lima, llamada durante la colonia "La Ciudad de los Reyes". Durante las Reformas Borbónicas el virreinato sufrió una serie de mutilaciones, en el reinado de Felipe V se pierden los territorios de Panamá, Colombia y Ecuador (estos pasaron a formar parte del Virreinato de la Nueva Granada), posteriormente con el gobierno de Carlos III se desprenden del Perú: Puno, Charcas y Buenos Aires (allí se conformó el Virreinato del Río de la Plata), en 1796 Puno volvió al Perú y a inicios del siglo XIX el rey Carlos IV nos devolvió Guayaquil y Maynas. Para ejercer su poder plenamente en el Perú la corona española decidió para 1542 que era necesaria la implantación de un virreinato, el cual reemplazaría a las gobernaciones de Nueva Castilla y Nueva Toledo, a través de este organismo se podría favorecer el proceso de centralización que ansiaba la corona de Carlos I y se evitaría el desarrollo de un feudalismo clásico en el Perú. El virreinato del Perú se creó el 20 de noviembre de 1542 por Real Cédula dada en Barcelona, el primer virrey fue Blasco Núñez Vela que fue derrotado por los encomenderos en la batalla de Iñaquito. El virrey que puso las bases de la dominación fue Francisco de Toledo. LAS AUTORIDADES LOCALES
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO A.- VIRREY: Era el vice-rey, representaba al rey en las colonias, era considerado el alter ego del monarca español aunque tenía que cumplir las instrucciones que recibía en España por parte del Consejo de Indias. En nuestro país hubo 40 virreyes desde Blasco Núñez hasta José de la Serna. Al terminar su mandato los virreyes eran sometidos a el juicio de residencia y debían de presentar su memoria. La única institución en Perú que podía destituirlo era la Real Audiencia, siempre y cuando el virrey viole la ley establecida. Funciones del virrey: 1.- Era el superintendente de la Real Hacienda, velaba por los asuntos económicos del virreinato 2.- Aplicaba las leyes que eran remitidas desde España y ejecutaba la política emanada desde la península 3.- Tenía a su cargo la defensa del virreinato, siendo la máxima autoridad en lo referido a las fuerzas armadas o milicias 4.- Supervisaba a la Iglesia gracias al Real patronato que le era entregado por el monarca español 5.- Se reunía con la Real Audiencia para ver asuntos relacionados al Virreinato (Reales Acuerdos). B.- LA REAL AUDIENCIA Estaba conformada por Oidores, fiscales y otros funcionarios menores, su residencia se encontraba en Lima. El objetivo político de esta institución era equilibrar el poder en el Perú, es decir evitar que el virrey sea la única autoridad suprema. *Funciones de la Real Audiencia: 1.- Administrar justicia, esta institución era el máximo tribunal para el virreinato, sus sentencias eran solo apelables ante el Consejo de Indias. La Real Audiencia en Lima tenía dos salas, una civil y otra criminal
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO 2.-Reemplazar al virrey en caso que este fallezca o sea destituido por ella misma 3.- Supervisar la labor de los funcionarios coloniales desde el cargo de virrey hasta el de corregidor. En muchos casos aplicaban el Juicio de Residencia por encargo del Consejo de Indias. *Recuerda: en 1787 el Rey Carlos III creo la Audiencia de Cuzco con el objetivo de agilizar la administración de justicia en el marco de las reformas borbónicas. C.-LOS CORREGIMIENTOS: Fueron creados en Perú por Lope García de Castro en la segunda mitad del siglo XVI, fueron los funcionarios coloniales más odiados debido a su contacto directo con los nativos. Los corregimientos fueron los gobiernos provinciales, para cumplir sus funciones recibieron el apoyo de caciques y curas. *Funciones de los corregidores: 1.- Representaban a la corona en las provincias del virreinato 2.- Eran la primera instancia judicial con derecho a cárcel 3.- Cobraban el tribuno con el apoyo de los caciques 4.- Administraban la mita con el respaldo de los caciques 5.- Velaban por la seguridad de las provincias. Recuerda: Los corregimientos fueron desactivados con las Reformas Borbónicas, aparte de expoliar al indio con el tributo los corregidores también los obligaban a comprar productos sobrevalorados e inútiles para los indios (reparto mercancías). Los corregimientos fueron reemplazados por las intendencias en 1784. D.- LAS INTENDENCIAS Establecidas en el Perú en 1784 durante el gobierno del virrey Teodoro de Croix, fueron gobiernos de amplias zonas territoriales, esta organización fue extraída del modelo francés. En el Perú al inicio hubo 7 intendencias; Huamanga, Huancavelica, Tarma, Trujillo, Arequipa, Lima y Cuzco; pero en 1796 la intendencia de Puno volvió al Perú
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO procedente del Río de la Plata y con ella se configuraron las 8 intendencias de nuestro país a inicios de la república. *Funciones de los intendentes: 1.- Velar por la aplicación de la justicia 2.- Fomentar el desarrollo económico de su jurisdicción 3.- Cobrar el tributo a los indios, ahora quien ayudaba los españoles era el varayoc (alcalde de las reducciones) 4.- Hacer cumplir las leyes y velar por la seguridad. *Recuerda: Las Intendencias se dividían en partidos judiciales, cada uno de estos estaba dirigido por un subdelegado. Finalmente las Intendencias fueron la base de los departamentos creados por San Martín. E.-CABILDO: Eran los gobiernos locales, los ayuntamientos o municipios, fueron establecidos con la primera ciudad, en el caso del Perú el primer cabildo fue el de Piura (1532). En la ciudad de Lima fue establecido el 18 de enero de 1535 y tuvo como primer alcalde a Nicolás de Rivera “el Viejo”. Entre los miembros del cabildo tenemos a los Regidores, al Procurador, el Alguacil Mayor, el Alcalde de la Santa Hermandad. Cuando el Cabildo sesionaba con todos los vecinos era llamado Cabildo Abierto. *Funciones del Cabildo: 1.- Mantener el ornato y la limpieza de la ciudad 2.- Administrar justicia a nivel local: 3.- Velar por los precios, pesos y medidas de los productos 4.- La seguridad de la ciudad y sus entornos 5.- Realizar pedidos al rey en su beneficio (través del procurador)
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO ORGANIZACION POLITICA COLONIAL-I La corona española invadió el actual territorio peruano durante la época del Tahuantinsuyo, el imperio más importante de América, ello conllevo al establecimiento de nuevas autoridades en detrimento de las nativas, exceptuando al curaca que paso a llamarse cacique (nombre dado a los jefes étnicos en el Caribe) quien contribuyo con la cobranza de tributos. El primer organismo creado para el gobierno de América fue creado por los reyes católicos y fue la Casa de Contratación de Sevilla que luego cedió su lugar de gobierno al Consejo de Indias creado por Carlos I Austria. LAS AUTORIDADES METROPOLITANAS 1.-EL REY Era la máxima autoridad, su poder era absolutista y estaba legitimado por la Iglesia, quien le daba respaldo "divino". Desde la fundación del virreinato peruano y de la misma invasión del Perú nos gobernaron 10 reyes hasta 1824 cuando con la Capitulación de Ayacucho se puso fin al periodo virreinal, los reyes que nos gobernaron pertenecieron a dos dinastías: la Austria o Habsburgo y los Borbón de origen francés. Entre los reyes Habsburgo más importantes tenemos a Carlos I con quien se crea el virreinato y se derrota a los encomenderos acaudillados por Gonzalo Pizarro. El siguiente rey Felipe II, envió al virrey Toledo en el siglo XVI y con él se consolido el virreinato debido a que el virrey impuso las reducciones y formalizo la mita además de regular el tributo indio. Los demás reyes Habsburgo fueron Felipe III, Felipe IV y Carlos II. En 1700 asumió la corona Felipe V, aunque tuvo que soportar la guerra de sucesión que lo enfrento al reino de Austria, luego de consolidarse en el poder se iniciaron las reformas borbónicas, el rey fue sucedido por Fernando VI quien tuvo una política neutral frente a los conflictos europeos. El tercer Borbón fue Carlos III quien aplico severas reformas en
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO América las cuales llevaron a la rebelión de Túpac Amaru. Los últimos borbones fueron Carlos IV y Fernando VII con quien se consiguió la independencia. 2.-EL CONSEJO DE INDIAS Fue creado en 1524 por Carlos I, se encargo del gobierno de América, tenía su sede en Madrid y tuvo un gran poder hasta el siglo XVIII cuando se aplicaron las reformas borbónicas. Funciones del Consejo de Indias: a) Era el máximo tribunal judicial para las colonias, las sentencias de la Real audiencia solo eran apelables ante el Consejo. b) Prepara leyes para América las cuales eran refrendadas por el Rey. c) Proponía ternas al rey para cubrir los principales cargos de gobierno en América d) Supervisaba a las autoridades en América a través de Visitas y Juicios de Residencia. LA ADMINISTRACION FISCAL EN EL VIRREINATO PERUANO Durante la colonia, los asuntos económicos se encontraban en manos de la Real Hacienda, la cual era controlada por el virrey que tenía su residencia en Lima. La supervisión de los gastos del erario real se encontraba en manos de La Contaduría Mayor creada en 1605. La acuñación de monedas se realizaba en la Real Casa de la Moneda que originalmente estuvo en Lima, Toledo la llevo a Potosí y finalmente volvió a Lima con el Duque de la Palata. Los principales impuestos coloniales fueron:
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO QUINTO REAL: el 20% de la producción minera le pertenecía al rey, durante el siglo XVIII el quinto se rebajo al 10% para fomentar la legalización de la producción de plata. ALMOJARIFAZGO: fue impuesto por el gobernador Lope García de Castro, era un derecho de aduana, se aplicó a las exportaciones e importaciones de bienes. ALCABALA: gravaba todas las transacciones de bienes (sin perjuicio del almojarifazgo), es comparado con el impuesto general a las ventas. El vendedor estaba obligado a pagarlo, se exceptuaban instrumentos de culto, medicinas, el pan, etc. ANNATA: impuesto aplicado a las rentas generadas por ocupar cargos de diversa índole, se calculaba en función de las ganancias obtenidas en un año. TRIBUTO: pagado por los indios de manera comunal, los nativos tenían esa obligación en su condición de vasallos. Francisco de Toledo fue quien regularizó el cobro de tributo. DIEZMO: fue instalado pro los Reyes Católicos, consistía en que el 10% de la producción de la tierra o beneficio se dedique a la Iglesia Católica, la cobranza de los diezmos se arrendaban al mejor postor. BULA DE LA SANTA CRUZADA: fue impuesta en América por pedido de Gregorio VIII, era pagado por las principales ciudades del virreinato. COBOS: impuesto que se cobraba de todas las barras fundidas en la casa de quintos, osciló entre el 1 y 1.5%.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO DERRAMA: contribuciones que daban a la corona los súbditos cuando aquella se encontraba en guerra. Otros impuestos fueron: pontazgo, sisa, mesada, estancos, venta de oficio, mesada, viñas, servicios y millones. LOS NEGROS DURANTE LA COLONIA En el siglo XVI no solo llegaron los invasores hispanos con su cristianismo y enfermedades, también llegaron a nuestras costas los africanos, que en un inicio fueron traídos en calidad de esclavos, cabe recordar que cuando Alonso de Molina descendió en TUMBES lo hizo con un negro que causó una fuerte impresión en los indígenas (esto fue durante el segundo viaje de Pizarro). Como ya se mencionó los primeros negros fueron esclavos, pero al pasar el tiempo encontramos negros libertos y cimarrones, además de una serie de nombres que recibían por su condición u ocupación; a continuación se hará un recuento de las principales denominaciones que tenían los negros en la colonia: Luego de la breve mención de las diversas denominaciones de negros en el Perú colonial pasaremos a ver que la comunidad negra no fue cerrada sino que se entremezclo con la sangre indígena y la blanca, de la unión de un negro y un nativo emergía el zambo y cuando un blanco se reproducía con una negra salía el mulato (moreno sacalagua). Finalmente los negros fusionaron sus costumbres con las andinas y españolas de esa forma nació la cultura afro peruana, como dijo Ricardo Palma "en Perú quien no tiene de inga, tiene de mandinga". LA REPUBLICA DE INDIOS Los nativos americanos fueron llamados por los españoles indios, esto se debe a que los invasores en un inicio pensaron que habían arribado a las Indias, a pesar que luego los hispanos se dieron cuenta que estas tierras no eran la India continuaron llamando a los aborígenes indios, incluso en 1524 cuando Carlos I (V) creó el órgano de gobierno americano le llamó Consejo de Indias.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Luego de la aclaración sobre la palabra "indios", los aborígenes del Perú y América fueron agrupados en una comunidad denominada "República de Indios", estos se encontraban en una situación de dependencia frente a la república de españoles. Entre los indios (indígenas) existían diferencias sociales, en el nivel superior se encontraban los caciques y sus familias, el grupo inferior abarcaba a los indios del común, los yanaconas y otra variante de indios. Los caciques conformaban la nobleza indígena que apoyaba en el mantenimiento del orden colonial, por ejemplo colaboraban con el cobro del tributo y la administración de la mita, por su respaldo los caciques estaban exonerados de pagar tributo y realizar la mita, además los nobles indígenas recibían educación, podían desarrollar actividades comerciales y tener propiedades. Los indios del común eran los que vivían en las reducciones toledanas, estos realizaban la mita y pagaban tributo, fueron los grandes generadores de riqueza en la colonia (desde su explotación en las encomiendas) muchos de ellos prefirieron convertirse en yanaconas (estos se volvían siervos de una hacienda y gracias a ello no tributaban ni mitaban). Entre otros tipos de indios tenemos los forasteros, de faltriquera y prósperos. Debemos de recordar que jurídicamente los indios eran vasallos del Rey de España no fueron esclavos. LOS TEÓLOGOS JURISTAS, EL DESCUBRIMIENTO DE AMÉRICA Y EL CONCEPTO DEL INDIO El descubrimiento de América planteo una serie de problemas: el justo titulo para la penetración castellana, el concepto del indio, la teoría de la guerra indiana. En el enfocamiento de estos problemas se destacaron los teólogos juristas, y, entre ellos, el más notable fue francisco de vitoria, catedrático de Salamanca (1480-1560). En sus “reelecciones teológicas”, Vitoria fundamento el derecho sobre la sociabilidad innata en el hombre y, por lo tanto, imposible de destruir. De aquella sociabilidad nacen los derechos de tránsito y comunicación, habitación temporal y perpetua, comercio, etc. De dicha sociabilidad nace también el concepto jurídico de la guerra, pues son necesarios una violación jurídica (injuria) para que se pueda llevar a cabo; una autoridad competente para declararla (comunidad perfecta que es el órgano de aquella sociedad natural); y una causa justa, por lo que se desecha el imperialismo monárquico y el papista, que no concebían una reunión de sociedades, sino a base de una superposición jerárquica
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Cuando el tratadista Hugo Grocio escribió su famosa obra sobre el Derecho Internacional, menciono entre sus fuentes Vitoria pero incidental y desdeñosamente. Fue opinión general durante mucho tiempo que el derecho Internacional había sido enunciado por Grocio. A Vitoria se le estudio únicamente como teólogo escolástico. Aisladamente surgió en 1816 la opinión de Makintosh en la “revista de Edimburgo” en el sentido que los orígenes del derecho natural, del público y del internacional debían de buscarse en la escolástica, sobre todo en los filósofos españoles del siglo XVI. Desde fines del siglo XIX y durante el siglo actual, no solo los estudiosos y españoles sino también algunos extranjeros como el internacionalista americano James Brown Scott han tratado de realzar la influencia de Vitoria sobre Grocio, para adjudicar a aquel el titulo de fundador de derecho internacional vinculado así al descubrimiento de América, origen de las “reelecciones” de Vitoria. La primera voz de protesta por el trato dado por los conquistadores a los indios de las Antillas partió de Fray Antonio de Montesinos, en Santo Domingo en un sermón pronunciado el domingo anterior a la navidad de 1511. “soy una voy que aclama en medio del salvajismo” Durante el verano de 1494, Cristóbal Colón (hijo) llevó a cabo campañas militares exitosas en el interior de la isla para obligar a los taínos a someterse al vasallaje de los Reyes Católicos y al servicio de los españoles. Los taínos atrapados en el curso o después de las campañas militares eran obligados a trabajar en las minas, y durante los años de Colón fueron tratados como si fueran un recurso natural inagotable. Pese a que la Corona había declarado en 1501 que los “indios” eran sus vasallos libres y que no debían ser maltratados, nadie obedeció nunca esas sugestiones. Nicolás de Ovando, gobernador de la isla en 1503, le hizo ver a la Reina que si no se obligaba a los indios a trabajar para ellos en las minas, la isla se despoblaría y se perdería todo el negocio en ella. Por esta razón, y por el enorme interés de los Reyes en obtener oro para hacer frente a sus gastos en Europa, la Corona legalizó el sistema imperante de repartir indios a los españoles para que trabajaran forzadamente en las minas y estancias (granjas), con la única condición de que les enseñaran las cosas tocantes a la fe católica. El permiso fue dado el 20 de diciembre de 1503, empezando legalmente el sistema de las Encomiendas en la Española, en cuyo nombre se cometieron tantos abusos que la desesperación de los indios que lograban salir vivos de las minas después de ocho a doce meses de trabajos
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO forzados, los llevaba a cometer suicidios en masa, matando a sus hijos e impulsando a las madres a abortar. El resultado fue que en 1508, fecha en que se realizó un censo de indios, solamente quedaban 60,000 de los 400,000 que había aproximadamente cuando Colón pisó la isla por primera vez, dieciséis años antes. Ese descenso de la población aborigen creó conciencia de la crisis de la mano de obra que se avecinaba e hizo descubrir a los españoles que los indios eran un recurso que se hacía cada vez más escaso y convenía aumentar. La solución que se adoptó fue la incorporación de indios de las Islas Lucayas. Aunque se importaron unos 40,000 indios entre 1508 y 1513, la disminución siguió, pues la tradición del tratamiento inhumano a criaturas que los españoles consideraban como animales sin alma fue tan fuerte como la insaciable sed de oro del rey Fernando. Esta fue la realidad que encontró fray Antón de Montesinos cuando llegó a la española junto a los primeros frailes de la orden de los Dominicos, quienes se identificaron con la vida de penuria y trabajos forzados de los indios. Inmediatamente iniciaron una lucha a favor de estas víctimas, por sus derechos como iguales a los españoles. “Soy la voz de Cristo que clama en el desierto de esta isla”, fueron las palabras que lograron la enemistad de la orden de los Dominicos, especialmente del autor de las mismas, con los gobernantes de la colonia de Santo Domingo. Las palabras fueron parte del sermón pronunciado por fray Antonio de Montesinos en el primer domingo de Adviento, el 30 de noviembre de 1511, en presencia del Virrey Don Diego Colón, las autoridades de la colonia residente en Santo Domingo y los señores más notables, en un discurso lleno de reprensión y pecados muy detallado. Su sermón titulado “Ego Vox Clamantis in deserto” fue firmado por todos los frailes de la orden, y reclamaba a los españoles derecho y justicia para los taínos, condenando la opresión contra los mismos. El escándalo fue enorme, y todos se asombraron por el atrevimiento de fray Antonio de Montesinos. Amenazas y suplicas no fueron suficientes para variar la convicción de los frailes. Fray Pedro de Córdoba, jefe de la orden, simuló aceptar una reprimenda prometiendo que Montesinos se retractaría en su próximo sermón. Al llegar el segundo domingo de Adviento, el 7 de diciembre, Montesinos volvió al ataque sobre el tema en términos más duros. Ante tal osadía, los encomendedores, encabezados por el Virrey, comisionaron a fray Alonso de Espinal para acusar ante la Corte a los Dominicos,
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO quienes, a su vez, recolectando limosnas, enviaron al padre Montesinos a la Corte, a fin de que esclareciera la situación al Rey. Tras grandes dificultades logró Montesinos ver al Rey y exponerle la situación. El Rey creó la Junta de Burgos, compuesta por teólogos y juristas, para pronunciarse sobre el caso. Montesinos se enfrentó contra Espinal y ganó la causa. El Gobierno dictó como resultado las Leyes de Burgos, reglamentando el trabajo en las Indias pero manteniendo las encomiendas y repartimientos. Los dominicos y Montesinos siguieron la lucha, pues estas leyes no revolvieron la situación, hasta lograr que en el Gobierno del Cardenal Cisneros, se suprimieran las encomiendas y repartimientos, y se designara el Gobierno de los Gerónimos para mediar entre ambas partes y hacer cumplir las disposiciones reales a favor de los aborígenes. Las leyes no se aplicaron y fracasaron los planes de los Gerónimos. Montesino murió sin ver su sueño de igualdad realizado, y convirtiéndose en el autor del primer reclamo oficial por la libertad e igualdad de la gente de América Bartolomé de las Casas (Sevilla 1474-Madrid 1566): Hijo de encomendero. Entró en la orden de los dominicos en 1523. Mantuvo hasta el fin de sus días la pasión por la defensa de las poblaciones de Indias. Su obra Brevísima relación de la destrucción de Indias le dio gran fama. Este informe fue leído por él mismo en Valladolid, ante una comisión especial, con ideas que influyeron en la promulgación de las Leyes Nuevas de Indias, dictadas en 1542. Sus encendidos alegatos quizá sirvieron de base a la leyenda negra contra España. En los últimos años de su vida llegó a sentar el principio de indiscutible modernidad de que las riquezas obtenidas en América pertenecían a sus pueblos aborígenes. Palabras de Fray Bartolomé de Las Casas: "No y mil veces no, ¡paz en todas partes y para todos los hombres, paz sin diferencia de raza! Sólo existe un Dios, único y verdadero para todos los pueblos, indios, paganos, griegos y bárbaros. Por todos sufrió muerte y suplicio. Podéis estar seguros de que la conquista de estos territorios de ultramar fue una injusticia. ¡Os comportáis como los tiranos! Habéis procedido con violencia, lo habéis cubierto todo de sangre y fuego y habéis hecho esclavos, habéis ganado grandes botines y habéis robado la vida y la tierra a unos hombres que vivían aquí pacíficamente... ¿Creéis que Dios tiene preferencias por
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO unos pueblos sobre los demás? ¿Creéis que a vosotros os ha favorecido con algo más que aquello que la generosa naturaleza concede a todos? ¿Acaso sería justo que todas las gracias del cielo y todos los tesoros de la tierra sólo a vosotros estuvieran destinados?" [...] "Yo creía que los negros eran más resistentes que los indios, que yo veía morir por las calles, y pretendía evitar con un sufrimiento menor otro más grande"... Su proyecto había sido "un error y una culpa imperdonable, que era contra toda ley y toda fe, que era en verdad cosa merecedora de gran condenación el cazar a los negros en las costas de Guinea como si fueran animales salvajes, meterlos en los barcos, transportarlos a las Indias Occidentales y tratarlos allí como se hacía todos los días y a cada momento". "en estas ovejas mansas... entraron los españoles, desde luego que las conocieron, como lobos e tigres y leones cruelísimos de muchos días hambrientos. Y otra cosa no han hecho de cuarenta años a esta parte, e hoy en este día lo hacen, sino despedazallas, matallas, angustiallas, afligillas, atormentallas, y destruillas por las extrañas y nuevas y varias e nunca otras tales vistas ni leídas ni oídas maneras de crueldad." "todo el oro, plata, piedras preciosas, perlas, joyas, gemas y todo otro metal y objeto precioso de debajo de la tierra, o del agua o de la superficie que los españoles tuvieron desde tiempo en que se descubrió aquel mundo hasta hoy, salvo lo que los indígenas... concedieron a estos en donación o gratuitamente o por razones de permutación en algunos lugares voluntariamente, fue robado todo, injustamente usurpado y perversamente arrebatado; y, por consiguiente, los españoles cometieron hurto o robo que estuvo y está sujeto a restitución". (De las Casas. De Thesauris. 1563) JURISTAS QUE EN LA COLONIA SE OCUPARON DEL TRATAMIENTO DE LOS INDIOS La discusión abierta por Montesinos y proseguida durante casi cincuenta años por De las Casas dejo una honda huela a lo largo de toda la época colonial. Los refutadores inmediatos De las Casa abundaron. Entre ellos, enumérese a Fray Martin Fernández de Enciso, al licenciado Zoilo Diez Flores, fiscal de la Audiencia de Panamá, al conquistador Bernardo Vargas Machuca.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Relación directa con el Derecho peruano tiene entre estos refutadores, algunos que han de ser mencionados desde otro punto de vista. Tal es el caso de Juan de Matienzo en su obra “Gobierno el Perú” cuyo primer capítulo enumera el justo titulo para la conquista, repitiendo a Sepúlveda. También, el caso de Antonio de León Pinelo, pues en la primera parte de su “Tratado De Confirmaciones Reales” tres capitos están destinados a combatir las ideas de Casas y los perjuicios causados por ellas en el extranjero. Así mismo, Solórzano dedico en su “política indiana” tres capítulos a probar el título de rey de España sobre las indias y un capitulo en contestación a quienes lo negaban. Otro capítulo especial, está dedicado a refutar a de las Casas. Teólogos como Domingo de Santo Tomas, profesor de Lima, Diego de Avendaño en su formidable “Thesaurus Indicus” y varios otros intervinieron mas tarde en el mismo debate. El mismo tema reaparece pero con carácter más jurídico que teológico cuando, consolidado el dominio español en América, se plantean problemas concretos alrededor al trato que se debe de dar a los indios. Se publican entonces alegatos por profesionales del foro, la magistratura y el clero a defensa de su clientela. Cabe mencionar a franciscano Miguel de Agia que imprimió en Lima en 1604 unos discursos en latín sobre el alcance de la célula dada en Valladolid el 24 de noviembre de 1601 acerca del servicio personal y repartimiento de los indios. Agia hizo aprobar y firmar sus pareceres, que luego reunió en un “tratado” (Lima, 604) por muchísimas personas de Lima, especialmente las pertenecientes a su universidad, para aconsejar al virrey D. Luis de Velazco para sobreseyese el cumplimiento de dicha célula, hostil al servicio personal. Agia llego más tarde a retractarse de su opinión inicial favorable al servicio personal comprendiera las minas de azogue de Huancavelica. También a propósito del servicio personal escribieron el jesuita José de Acosta recordando los muchos trabajos y obligaciones impuestos por los incas a sus súbditos; y el magistrado Juan de Matienzo en su trabajo sobre el gobierno del Perú. Matienzo y Acosta abogaron por que el tributo se señalar en determinados servicios personales y no en dinero; y se mostraron partidarios de la mita y del yanaconaje dentro de ciertos límites. Sobre idénticos temas verso, en una parte, la obra de Don Miguel de Luna Arellano, oidor de la audiencia de Sevilla,, titulado “De Juris Ratine”, las opiniones de Agia, Matienzo, Acosta y en menor grado, de Luna Arellano, fueron utilizadas ms tarde por Solórzano.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO La tesis plenamente humanitaria estuvo representada por el jesuita Francisco Coello, antiguo alcalde la de la Audiencia de Lima, autor de una apología en contra de Agia. Muy avanzada fue la posición adoptada por el licenciado Falcón, mencionada a propósito de los juristas que se ocuparon de los incas. Preocupo grandemente en aquella época, al lado del problema del servicio personal, el problema de las encomiendas. Los antiguos conquistadores convertidos en encomenderos pretendieron obtener la perpetuidad de las encomiendas, con señorío jurisdiccional sobre los indios comprendidos en ellas. De esa manera, su situación hubiera presentado una grande semejanza con los señores feudales de la edad media europea. Juan Ortiz de Cervantes fue el jurisconsulto peruano designado como procurador general de los encomenderos, para llevar al rey de España al convencimiento de la conveniencia de establecer la perpetuidad de las encomiendas. El mismo llego a redactar un “memorial” que el cabildo del Cuzco en cabeza del reino del Perú presento sobre el mismo asunto. (Editado en Madrid, en 1617). Este “memorial” junto con otro, publicado en Madrid, en 1627, junto con el parecer de los jueces comisarios que vinieron al Perú, reflejó el pensamiento de Ortiz de Cervantes. El mismo publico en 1620 una “información a favor del derecho que tienen los nacidos en las indias para ser preferidos en las prelacías, dignidades, canonjías y otros beneficios eclesiásticos y oficios seculares de ellas”. El naciente feudalismo peruano era, en aquel momento, regionalismo con larvadas tendencias hacia una descentralización administrativa, y Ortiz de Cervantes lo presentaba cabalmente. Por circunstancias especiales no se coloca en este grupo a Antonio de León. Las discusiones del siglo XVI parecieron renacer cuando en el siglo XVIII Domingo Muriel, jesuita, afirmo en su obra “Rudimenta Juris Naturas Et Gentium". REPUBLICANO ANTECEDENTES HISTÓRICOS
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO LA REVELION DE TUPAC AMARU La expresión más significativa de este descontento afloró en 1780 cuando se produce la rebelión de José Gabriel Túpac Amaru, que se inicia en la provincia de Tinta y se extiende por veinticuatro provincias, desde el Cusco hasta las fronteras de Tucumán. Su duración fue de tres años, tiempo en el cual murieron cien mil indígenas. Mientras las tropas de Túpac Amaru podrían haber llegado entre cuarenta y sesenta mil hombres en el mejor momento -es decir cuando se produce el sitio de la capital del Cuzco- el ejército realista estaba conformado por más de treinta mil. José Gabriel Condorcanqui, o Túpac Amaru, rehúsa ser cristianizado y "vivir entre españoles" manteniendo muy en alto su herencia del último rey del Perú, conocido como Inca Túpac Amaru, hijo de Manco Inca y hermano de Sayri Túpac. Dos son los objetivos que se plantea esta insurrección: la defensa de las condiciones de trabajo del indio y el reconocimiento de los legítimos derechos de la antigua nobleza incaica y en el marco de estas exigencias, lograr la unificación de las distintas comunidades, desperdigadas como consecuencia del mismo proceso colonizador e incluso a un sector importante de mestizos para conseguir una alianza "anti-española". Al lograr grandes proporciones la insurrección, la movilización de las masas indígenas produjo el temor blanco, lo que se percibe históricamente en la actuación que tuvieron las autoridades virreinales, luego de aplacar la rebelión, cuando intentaron acabar con el mito del Inkarrí y toda la descendencia de la familia Túpac Amaru. El líder de la insurrección, fue ejecutado públicamente en 1781, en compañía de su esposa, sus hijos mayores y seguidores más cercanos. Su cuerpo mutilado fue esparcido por las diversas zonas que participaron en la sublevación, como que su fragmentación haría posible la erradicación del mito. Como la ejecución del líder no logro el objetivo esperado, los españoles ordenaron la extinción de toda la descendencia de Túpac Amaru hasta el cuarto grado de consanguinidad, la prohibición de la circulación y lectura de los comentarios del inca Garcilaso de la Vega y la restricción de información genealógica de la nobleza incaica; así como la supresión de la enseñanza de la lengua quechua en la universidad de San Marcos. Con posterioridad a la terminación ya de la segunda mitad del siglo XVIII tuvo lugar en el virreinato de la Nueva España diversas revueltas, motines y sublevaciones de indígenas. Pero ninguna de estas formas de descontento logró tener la trascendencia y explosividad que caracterizó a la rebelión de José Gabriel Túpac Amaru, ni siquiera la
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO revuelta de 1761 encabezada por Jacinto Canek en Yucatán. Al igual que en la sublevación de los Andes, la incitación del sentimiento indígena en contra de los blancos fue el móvil principal de esta revuelta, que logró infundir alarma entre los habitantes blancos de la apartada península. Las autoridades virreinales pusieron fin a esta insurrección por medio de sus métodos tradicionales de organizar expediciones militares seguidas por la ejecución pública y sádica del líder Canes. LA REVOLUCIÓN DE MATEO PUMACAHUA Mateo García Pumacahua Chihuantito nació en Chinchero, Cuzco 21 de septiembre de 1740 - Sicuani, y muere en Cuzco el 17 de marzo de 1815), fue un militar peruano, prócer de la independencia del Perú y uno de los líderes de la Rebelión del Cuzco de 1814. Mateo García Pumacahua nació en 1740, fue cacique de Chinchero (su pueblo natal), Maras, Guayllabamba, Umasbamba y Sequecancha. Durante la rebelión de José Gabriel Condorcanqui (Túpac Amaru II), entre 1780 y 1781, contribuyó a la causa realista con pertrechos y hombres. Paralelamente, ganó prestigio entre la nobleza inca, siendo elegido Alférez Real de Indios Nobles del Cuzco en 1802. También apoyó las campañas de "pacificación" posteriores a la derrota a los rebeldes. En reconocimiento por sus servicios obtuvo rango militar, llegando a ser coronel de infantería. En 1811, respaldó la campaña en el Alto Perú del brigadier Goyeneche. En 1813, siendo integrante de la Real Audiencia del Cusco, de la que había llegado a ser presidente interino en 1807, tuvo noticia de la Constitución liberal española de 1812 y de las muchas "Leyes de Indias" que no se aplicaban. No obstante su avanzada edad, se unió entonces a otros líderes indígenas descontentos y a criollos liberales demandando la vigencia de la Carta española de 1812. Junto con el criollo apurimeño José Angulo y dos oficiales del ejército, el coronel Domingo Luis Astete y el teniente coronel Juan Tomás Moscoso, formó en el Cusco, el 3 de agosto de 1814, una junta de gobierno según dicha Constitución y llamó al pueblo a ponerla en vigencia por las armas. Luego encabezó una expedición hacia Arequipa, que venció a los españoles en la Apacheta el 9 de noviembre e ingresó a la ciudad al día siguiente.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Ante la proximidad de las fuerzas realistas, Pumacahua dejó Arequipa el 30 de noviembre y buscó hacerse fuerte en Cusco y Puno. En las inmediaciones de Umachiri (Puno), el 11 de marzo de 1815, el ejército rebelde sufrió aplastante derrota. Pumacahua fue apresado en Sicuani, donde se le sentenció a morir decapitado, pena que se cumplió el 17 de marzo. Los pronunciamientos y la carta al virrey José Fernando de Abascal y Sousa, Marqués de la Concordia (1806-1816), firmados por la junta de gobierno del Cusco en agosto de 1814, tienen el mérito de expresar un anhelo de soberanía basado en leyes libremente votadas. CONSTITUCIONES ANTECESORAS CONSTITUCION DE BAYONA ESTATUS LEGAL Y DENOMINACIÓN Aunque se la conozca como Constitución de Bayona, no cumple los requisitos actuales para calificarla de "constitución”. Napoleón es, durante unos días, Emperador de Francia y Rey de España. No pudiendo aplicar las normas francesas en España y deseando demostrar que traía el progreso a España, dicta un texto que solo se aplicará a un grupo de sus súbditos; los españoles. Este tipo de solución, propia del Derecho internacional privado es conocido como «estatuto», siendo uno de los medios para para determinar la ley aplicable a un grupo de personas respecto de otros. Por este motivo se le conoce como "Estatuto de Bayona”. Por otra parte, se la llama «carta» al ser un documento unilateral otorgada por Napoleón, a través de su hermano José I, que surte efectos en el momento que, tras recibirlo, su destinatario (nominalmente el pueblo español, realmente los representantes del clero y la nobleza española convocados en Bayona) lo acepta. CRONOLOGIA El proceso de formación de este documento se mezcla con las Abdicaciones de Bayona, que fueron las renuncias sucesivas de Fernando VII y Carlos IV al trono de España. Los hechos fueron: A raíz del Motín de Aranjuez, Carlos IV abdica en su hijo Fernando VII y secretamente pacta transferir sus derechos a Napoleón a cambio de asilo en Francia y una pensión vitalicia.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Napoleón necesita la legitimidad de Carlos IV para acceder legítimamente al trono de España, por lo que fuerza a Fernando VII a que acuda a Bayona. Fernando VII abdica en favor de su padre Carlos IV, a cambio de un castillo y una pensión vitalicia. Carlos IV abdica en favor de Napoleón conforme a lo pactado. Napoleón ordena al Duque de Berg que convoque una asamblea en Bayona. En 9 sesiones de trabajo entre el 15 y el 30 de junio de 1808 se elabora una «constitución». El 7 de julio de ese año Napoleón abdica en favor de su hermano José. Al día siguiente se promulga la «Carta de Bayona». CARACTERISTICAS 3.1 Principios El único principio es el pragmatismo, aquello que es necesario para políticamente conseguir la adhesión del pueblo y la buena marcha del país. Aquellas «cortes», llamadas «Junta Nacional», en territorio extranjero, estaban formadas por liberales moderados de marcado carácter afrancesado. Su número era reducido, 65 diputados, y su encargo limitado. El texto fue presentado por Napoleón, y solo pudieron deliberar sobre su contenido. 3.2 Influencias Las influencias son la Francia Napoleónica y la Constitución francesa de 1791. 3.3 Soberanía nacional No se recoge este concepto. 3.4 Forma del Estado Se puede calificar como "Monarquía con parlamento" 3.5 División de poderes Existe una división de poderes formal, pero el rey los invade todos.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO 3.6 Parlamento Es bicameral, formado por unas Cortes o "Juntas de la Nación" y un Senado. No existía legislatura, eran convocados para la ocasión y, al menos, una vez cada 3 años. Las facultades del Congreso y del Senado no tienen fuerza para obligar. La iniciativa legislativa la tenía el Rey 3.7 El Rey y el Consejo de Estado El rey tiene un papel predominante, aunque su estatuto personal y prerrogativas no estén claramente enunciadas, pero las que se expresan ya le otorgan un poder inmenso. Todo el Título VIII está dedicado al Consejo de Estado. Es un órgano consultivo y, casi, tumultuario. 3.8 El poder judicial La justicia es competencia exclusiva de los tribunales. El Poder judicial se configura como independiente. Contiene una declaración de unos futuros códigos civiles, criminales y de comercio que pretendían poner racionalidad en un sistema legal absolutamente caótico. Delega en las Cortes la existencia de un "procesos por jurados" <art 106>. 3.9 Derechos y deberes de los ciudadanos Los derechos y libertades se encuentran en el Titulo XIII; "Disposiciones Generales", destacando: Inviolabilidad del domicilio. Detención solo en caso de flagrante delito o por orden legal escrita. Garantías para los detenidos. Abolición del tormento. Futura libertad de imprenta. Organización territorial Se acuerda la supresión de las aduanas interiores.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO VIGENCIA Tuvo una vigencia muy dudosa en cuanto al tiempo y al espacio. El reinado de José I fue corto, y solo se extendió a los lugares ocupados por el ejército francés, y cuando este se desplazaba, se perdía el control de aquel territorio y ya sabemos que en tiempo de guerra, con un ejército enemigo ocupando el territorio, poca aplicación tienen las leyes. CONSTITUCIÒN DE CADIZ 1.1. SITUACIÓN HISTORICA La situación en España es caótica: Los ejércitos napoleónicos han invadido el país. Napoleón ha reunido en Bayona a Fernando VII y Carlos IV. Consigue que el primero abdique en el segundo y este en él. Napoleón pone, así, legítimamente, a su hermano José I en el trono de España. El pueblo está divido. Hay quien apoya las ideas liberales que trae desde Francia José I. Este grupo son "los afrancesados"; pero por otro lado se encuentran los "patriotas", una gran mayoría del pueblo español, quienes no ven con buenos ojos la invasión. Las ideas de libertad que trae el ejército napoleónico incendian, aun más, el ánimo del pueblo.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO No se aceptan a las nuevas autoridades, que son calificadas de traidoras y colaboracionistas. Tras el alzamiento del pueblo de Madrid contra los franceses, ocurrido el 2 de mayo de 1808, se produce en numerosos territorios un fenómeno espontáneo de resistencia que se agrupó en las llamadas Juntas. Estas comprendieron que su unión y agrupación produciría una mayor eficacia. Así, envían representantes a Madrid para formar una Junta Central Suprema que debía coordinar todas las acciones bélicas en el ámbito militar, y la vida del país, en el ámbito civil. El 25 de septiembre de 1808 se constituye la Junta Suprema Central Gubernativa con sede en Aranjuez. Los azares de la guerra la llevan a Sevilla y finalmente a Cádiz. Sus funciones fueron las de dirigir la guerra y la posterior reconstrucción del Estado. Se constituyen las Cortes en Sevilla, trasladándose a San Fernando, denominada entonces Isla de León, ante el avance de las tropas francesas. Celebraron su primera reunión el 24 de septiembre de 1810 en el actual Teatro de las Cortes con una procesión cívica, misa y la petición encarecida del Presidente de la Regencia, el Obispo de Orense, a los reunidos, para que cumplieran de un modo fiel y eficaz sus cometidos. Finalmente las Cortes terminaron su periplo en Cádiz, y de este modo se promulgó en el Oratorio de San Felipe Neri el 19 de marzo de 1812, festividad de San José, motivo por el cual fue conocida esta Constitución popularmente como "La Pepa". Formaron aquellas cortes, según Solís: 90 eclesiásticos 56 juristas 30 militares 14 nobles 15 catedráticos 49 altos funcionarios
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO 8 comerciantes 20 sin profesión definida. Se plantearon dos posibilidades sobre el futuro político español. La primera de ellas, representada fundamentalmente por Jovellanos, consistía en la restauración de las normas previas de la monarquía absoluta, mientras que la segunda posibilidad suponía la promulgación de una nueva Constitución. Esta constitución fue un compromiso entre liberales y absolutistas. Tras su regreso a España el 22 de marzo de 1814, Fernando VII decreta la abolición de la Constitución el día 4 de mayo. El pronunciamiento de Riego obliga a su re adopción por las Cortes el 8 de marzo de 1820. 1.2. CARACTERÍSTICAS DE LA CONSTITUCIÓN DE 1812 Es el modelo del constitucionalismo liberal español del S. XIX. 1.2.1 Principios La constitución de Cádiz no es revolucionaria. Se promulga desde la legalidad del momento, por quienes eran los legítimos representantes, acordándola conforme a las normas procesales del momento. Si fue revolucionaria en su contenido. Se reconoce a Fernando VII como único rey y se declaran nulas las abdicaciones de Bayona. Esta constitución se construye sobre los siguientes conceptos: Soberanía nacional. División de poderes. Representación nacional. Unicameral ismo.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Confesionalidad católica. La estructura es algo caótica. Los franceses eran el enemigo, y se ten´día a huir de aquello que los caracterizaba; los códigos y las declaraciones de derechos. No existe un capítulo de derechos, sino que debemos buscarlos por todo el texto, en contra de lo que imponía los principios de racionalidad propios de la ilustración. 1.2.2 Influencias Contiene todo lo de su época, y lo junta con una cierta armonía: Es una constitución racionalista. Se inspira en la tradición. Contiene elementos de las antiguas leyes fundamentales del Reino. Proclama la monarquía pero desconfía del monarca. Introduce elementos de ruptura total con el sistema anterior. Traslada elementos de la Constitución francesa de 1791. Introduce elementos de la Constitución americana de 1787. 1.2.3 División de poderes Se mencionan los tres poderes clásicos y se regulan. Lleva la división al extremo, regulando una separación estricta donde no existen canales de comunicación entre ellos, y mucho menos de cooperación. Como excepción, el Rey colabora, tímidamente, con las Cortes en la potestad legislativa. 1.2.4 Representatividad Se rompe con el sistema anterior. Se abole en mandato imperativo y los representantes dejan de serlo de sus electores para serlo de la nación. Como gran novedad esta constitución acaba con la Santa Inquisición. 1.2.5 Derechos y deberes de los ciudadanos
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Esta Constitución carece de un título específico, obligándonos a buscar y peregrinar por todo su largo texto en su busca. En contra del tópico, esta Constitución impone la religión católica, y prohíbe cualquier otra. El catálogo de derechos, aun cuando se encuentren repartidos por el texto, es muy amplio. 1.2.6 Forma del Estado Monarquía limitada con una absoluta división de poderes 1.2.7 Parlamento Es unicameral para evitar una segunda cámara de aristócratas elegidos por el Rey. Las elecciones son regulas hasta el más mínimo detalle. Las sesiones eran públicas y, caso de necesidad, podía acordarse que fueran secretas. Los diputados eran inviolables en sus personas e inmunes por la expresión de sus opiniones durante el ejercicio de sus funciones. También tenían la inmunidad criminal y las causas penales contra ellos eran juzgadas el "Tribunal de las Cortes". La potestad legislativa se ejercía junto con el Rey. La iniciativa legislativa la tenía el Rey y cualquier diputado individual. 1.2.8 El Rey y el Consejo de Estado El Rey es un órgano constitucional con poderes limitados. Todas su potestades son compartidas con otras instituciones. La figura del Rey conserva algunos de sus antiguos privilegios, al ser inviolable y no estar sujeto a responsabilidad. Sus actos deben estar refrendados, siendo quien realiza esta función quien asume la responsabilidad.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Se regula un Consejo de Estado nombrado por el Rey, pero a propuesta de las Cortes. Tenían la función de asesorar al Rey, pero sus dictámenes no tenían carácter vinculante. 1.2.9 El poder judicial La justicia es competencia exclusiva de los tribunales. Se determina que los Códigos, para la península y ultramar, serán únicos. 1.2.10 Organización territorial Se reconocían: Las comarcas. Las provincias. Una cierta descentralización administrativa. El gobierno se articulaba a través de Diputaciones y Ayuntamientos. Aparece el "Jefe Superior", antecedente de los acutales "Delegados del Gobierno". 1.3 VIGENCIA La vigencia de esta constitución es tormentosa: Se promulga en 1812. Es derogada en 1814. Se restable en 1820. Vuelve a derogarse en 1823 (Los cien mil hijos de San Luis).
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Se vuelve a restablecer en 1836. Finalmente es sustituida por la Constitución de 1837. REPUBLICA PERUANA CORRIENTE LIBERTADORA DEL SUR Se entiende por Corriente Libertador del Sur al proceso de independencia de Argentina, Chile y el Perú. Fue Argentina el primer país en proclamar su independencia y ejecutó planes para liberar a Chile y Perú del gobierno Español. ¿Por qué Argentina preparó económica y militarmente un ejército que tenga como objetivo la libertad del Perú? Argentina entendía que como nuevo país no podía asegurar su futuro como República si los españoles seguían manteniendo al Perú como su última colonia en Sudamérica, podría ocurrir en el futuro un ataque tan feroz promovido desde Perú, que obliguen a los argentinos a volver a ser colonia de España, por lo tanto la independencia de Argentina estaría asegurada en la medida que no exista ningún poder español en Sudamérica. En 1820 el Perú como principal colonia de España y corazón del Reinado de Fernando VII se caracterizaba por: El Poder Político: En el Perú existía un Virrey con toda la pompa y corte de la misma España, la plana burocrática española estaba tan arraigada en el país andino, que prácticamente no había sido posible que los mismos peruanos se independizaran en forma autónoma, inclusive ni siquiera se habían formado Juntas de Gobierno entre 1810 y 1815 como si ocurrió en todos los países de Sudamérica. El Poder Económico: Los españoles tenían a su disposición grandes cantidades de metales preciosos, dinero fundamental para preparar planes con objetivos militares y políticos. El Poder Militar: El Perú contaba con el mejor ejército español, miles de oficiales compuestos por españoles, criollos y hasta algunos indígenas como tal es el caso del indígena Mateo Pumacahua, que tuvo el grado de Brigadier en la maquinaria militar española. Ni contar del poderoso Real Felipe, el cual fue siempre temido por cualquier marina de guerra, este poderoso baluarte creado en la época del Virrey Conde De Superunda, nunca fue vencido. Su prueba de fuego fue en 1866 donde se
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO enfrentó con los principales buques militares españoles, y el Real Felipe resistió con sus cañones y la marina española fue derrotada en la fecha del 2 de mayo de 1866. Por lo tanto, para Argentina era fundamental la independencia del Perú a fin de asegurar su propia independencia, no sería posible un futuro del reciente Estado argentina, sin el retiro total del poder Español en Sudamérica y esto pasaba por la independencia del Perú. La expedición para liberar el Perú tendría las siguientes acciones: 1. La Preparación misma. 2. Cruzar la Cordillera de los Andes, con destino a Chile. 3. Liberar e independizar Chile. 4. Preparar una flota militar para llegar al Perú por mar. 5. Independizar al Perú en la misma capital. 6. Realizar una gran batalla en Lima para independizar el Perú. INICIO DE LA EXPEDICIÓN La expedición libertadora se preparó desde 1814 a 1816 en Argentina, constaba de 3,897 soldados. El ejército estuvo dirigido por San Martín y el 18 de enero de 1817 inicio la movilización cruzando los Andes, hay que recordar que prácticamente la mitad de este ejército estaba compuestos por negros libertos. LA CORRIENTE LIBERTADORA DEL SUR CRUZANDO LA CORDILLERA DE LOS ANDES LA INDEPENDENCIA DE CHILE
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO • Batalla de Chacabuco: Se llevó a cabo el 12 de febrero de 1817 y fue un triunfo rotundo para el ejército patriota. Al año siguiente en la misma fecha Chile proclamó su independencia. • Batalla de Cancharayada: Desde el Perú se enviaron refuerzos para los realistas y el 19 de marzo se produjo la batalla de Cancharayada la cual una derrota para los patriotas. • Batalla de Maipú: El 5 de abril de 1818 se selló la independencia de Chile mediante la batalla de Maipú donde el realista Marco del Pont capituló a favor del ejército patriota. Una vez asegurada la independencia de Chile era necesario liberar Perú. Expedición Libertadora al Perú Después de haber dejado independizado Chile, San Martín tenía como meta el Perú, que era el campo final de la lucha libertaria, para ello había que atacar por mar y tierra, mientras se vigorizaba al ejército unido de patriotas argentinos, chilenos y peruanos, se organizó una expedición marítima que fue encomendada al marino escocés Lord Alejandro Thomas Cochrane. El 14 de enero de 1819 zarpó de Valparaíso rumbo al Perú, con una escuadra compuesta de cuatro buques. El 10 de febrero llegó al Callao disponiendo todo para el ataque a la escuadra española. Llegó a sostener varios encuentros navales con las fuerzas realistas en toda la costa, dejando en cada población numerosas proclamas sobre la necesidad de la independencia.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO DON JOSÉ DE SAN MARTÍN, LÍDER DE LA CORIRIENTE LIBERTADORA DEL SUR Y CREYENTE DEL SISTEMA DE MONARQUÍA CONSTITUCIONAL PARA EL PERÚ Los Problemas en Argentina A San Martín le conmovió las noticias que llegaban de su recién independizado país Argentina, rebeliones, golpes de Estado, matanzas, etc.; toda una vorágine por el control del poder. Los antiguos amigos y fundadores del Estado Argentino entraban en una terrible guerra civil con toda la secuela de soledad y muerte, inclusive se le exigió que San Martín debiera abandonar la expedición y regresar a Argentina. Ante lo ocurrido en Argentina, San Martín tomó una decisión que traería importantes consecuencias: El no regresar a Argentina. El continuar con la guerra de independencia del Perú, utilizando para los recursos existentes. San Martín en el Perú Don José de San Martín desembarcó en Paracas el 7 de Setiembre de1820 con el objetivo de independizar el Perú y expulsar a los españoles del gobierno del Perú. ¿Cuál era el objetivo De San Martín en el Perú? San Martín llegó al Perú con el siguiente objetivo: 1. Que el Perú sea independizado de España.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO 2. Que los militares y españoles instalados en el Perú, se queden en el país para formar parte del Reino del Perú. 3. San Martín estaba en contra de un sistema Republicano, el deseaba que en el Perú se instale la Monarquía Constitucional, estaba seguro que nuestro país no estaba en condiciones de respetar una constitución ni un sistema Legal. CONFERENCIA DE MIRAFLORES Cuando San Martín desembarcó en Paracas, el Virrey Joaquín de la Pezuela le pidió entrar en conversaciones, así se produjo la Conferencia de Miraflores: 25 de setiembre de 1820 En estas conversaciones tanto el virrey como San Martín mandaron a sus representantes. San Martín envió a Don Juan García del Río el cual planteaba la necesidad de la independencia del Perú y la instalación de una Monarquía Constitucional, inclusive toda la plana oficial española bien podía servir con su mismo grado en el nuevo tipo de Estado. El Conde Villar de la Fuente, representante del Virrey Joaquín de la Pezuela tenía como propuesta que el Perú siga siendo colonia de España, sin embargo el Rey Fernando VII gobernaría al país en forma constitucional, eso significaba una mayor cantidad de derechos y libertades para todos los súbditos españoles y americanos. VIRREY JOAQUÍN DE LA PEZUELA, REPRESENTANTE DEL REY EN EL PERÚ Y EMPECINADO EN QUE EL PAÍS SIGA SIENDO COLONIA DE ESPAÑA Las dos ideas eran contradictorias por lo tanto la Conferencia fue un fracaso. Después del fracaso de las conversaciones de Miraflores, San Martín se retiró a su cuartel en Huaura donde ocurrieron los siguientes hechos militares:
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO a. La independencia del puerto peruano de Guayaquil el 9 de Octubre de 1820. b. La captura del barco español “Esmeralda”. c. El pase del batallón realista “Numancia” al ejército patriota. d. El Motín de Asnapuquio: Por el cual el virrey Joaquín de la Pezuela fue sacado del gobierno del Perú mediante un golpe de Estado por José de la Serna. e. La independencia del Norte: Trujillo, Cajamarca, Piura y Amazonas. SITUACIÓN INTERNACIONAL En España se produjo un golpe de Estado, el militar Rafael del Riego obligó al Rey Fernando VII a respetar la Constitución de 1812. El Rey mandó al Perú al comisario regio Manuel Abreau con el fin de obligar a José de la Serna a dialogar con San Martín y que se logre la tranquilidad del virreinato del Perú en forma pacífica. CONFERENCIA DE PUNCHAUCA Prácticamente Manuel Abreau obligó a la Serna a conversar con San Martín en forma personal, la reunión se llevó a cabo en Punchauca (4 de mayo de 1821) y al igual que en Miraflores no se llegó a ningún acuerdo. EL VIRREY SE MOVILIZA CON SU EJÉRCITO A LA SIERRA Conociendo José de la Serna que el corazón del Perú era la zona andina, donde abundaban los campos de cultivos, el agua y las yerbas medicinales importantes para el mantenimiento de miles de soldados, decidió abandonar Lima el 6 de julio de 1821 no sin antes llevarse todo el oro y la plata que pudo. VIRREY JOSÉ DE LA SERNA, ÚLTIMO VIRREY DEL PERÚ Y FIEL A LA CORONA ESPAÑOLA INGRESO DE SAN MARTÍN A LIMA
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO San Martín entró a Lima el 13 de julio de 1821, luego del pronunciamiento del Cabildo a favor de la Independencia. El día 28 de julio de 1821 fue jurada solemnemente la Independencia del Perú en la plaza de Armas de Lima. PROCLAMACIÓN DE LA INDEPENDENCIA DEL PERÚ EL 28 DE JULIO DE 1821, SIN EMBARGO MUCHOS DE LOS QUE FIRMARON EL ACTA DE INDEPENDENCIA FUERON HIPÓCRITAS EN SU ACTUAR, PUES REALMENTE ESTABAN A FAVOR DE LOS ESPAÑOLES ¿Qué importancia tuvo la proclamación de la independencia del Perú por San Martín? • Tuvo una importancia meramente simbólica, ya que los realistas continuaban en la sierra central, la independencia no había finalizado. ¿Realmente los notables de Lima desearon el ingreso de San Martín a Lima? • Algunas tesis declaran que los notables pidieron el ingreso de San Martín a Lima por el siguiente motivo: cuando el virrey la Serna se retiró de Lima, la ciudad quedó desprotegida, así que cundió el pánico entre los hombres ricos de Lima por el miedo a que asalten Lima los indios conocidos como “montoneros”, los notables pidieron a San Martín que ingrese a Lima, a fin que sus propiedades fueran protegidas. EL PROTECTORADO Se llama Protectorado al gobierno de Don José de San Martín en el Perú principalmente en la costa peruana, ya que el virrey y el ejército realista se encontraban en la sierra peruana fiel al rey Fernando VII. Los chilenos criticaron a San Martín, porque fue este quien creó las bases del nuevo sistema estatal, a través del Estatuto Provisorio una especie de Constitución, el Protector creó:
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO 1. Ministerio de Hacienda a cargo de Hipólito Unanue. 2. Ministerio de Guerra a cargo de Bernardo de Montegudo. 3. Ministerio de Relaciones Exteriores a cargo de García del Río. Así fueron sentadas las bases del nuevo Estado Peruano, sin embargo San Martín creó la Sociedad Patriótica que tenía como objetivos claros el fomentar las ideas de lo conveniente para el Perú de una Monarquía Constitucional. El Libertador Argentino estaba seguro que los peruanos siempre apoyarían la imagen de un gobernante local con autoridad, dudaba mucho del sistema republicana pues según su apreciación muy pocos respetarían la democracia y se convertirían al final en una serie de guerras por el poder, anarquía, caos y desorden. Otras acciones de San Martín: • Creó una contribución voluntaria que llegó a 30 mil pesos, • dio la ley de vientres, • se creó la primera escuela normal de varones, • la Biblioteca Nacional, etc. • San Martín encomendó al general Pío Tristán y al Coronel Gamarra, marchar hacia el sur con el ejército patriota. • · El realista Canterac los encontró en la hacienda Macacona en la cercanía de Ica, el 7 de abril de 1822 dándose una batalla que dio un saldo desastroso para los patriotas. · Los realistas tomaron prisioneros a 1,000 soldados. CONFERENCIA DE GUAYAQUIL SIMÓN BOLÍVAR LE PROPUSO QUE LA AYUDA DE LA CORRIENTE LIBERTADORA DEL NORTE PASABA POR QUE SAN MARTÍN SE RETIRE DEL PERÚ CON LA FRASE: DOS SOLES NO PUEDEN BRILLAR EN EL MISMO FIRMAMENTO
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO San Martín partió de Lima para pedir ayuda a Simón Bolívar que se hallaba en Guayaquil el 25 de julio de 1822. Para 1822 existían algunas dificultades que tenían que ser resueltas con Bolívar: 1. Que Bolívar llegara al Perú a fin de lograr finalizar la independencia del Perú, es decir derrotar al Virrey José de la Serna quien se encontraba firme en la Sierra Peruana. 2. Que Guayaquil había sido incorporada a la Gran Colombia, cuando este territorio había sido siempre del Virreinato del Perú. 3. El futuro Político del Perú: República o Monarquía Constitucional. Las conversaciones trajeron las siguientes consecuencias: 1. Bolívar vendría a finalizar la independencia del Perú, siempre y cuando San Martín se retire de la política peruana. 2. Que Guayaquil es y seguirá siendo tierra colombiana. 3. A Bolívar le interesaba que el Perú se convierta en una República y conjuntamente con otras repúblicas formen una Confederación de los Andes, a fin de gobernarlas personalmente. CUANDO SAN MARTÍN SE RETIRÓ DEL PERÚ, LE DEJÓ LA BANDA PRESIDENCIAL AL PRESIDENTE DEL CONGRESO, EL AREQUIPEÑO JAVIER LUNA PIZARRO Ante la decepción de la Conferencia de Guayaquil, San Martín regresó al Perú y el 20 de Setiembre de 1822 convocó al Congreso que era dirigido por Javier Luna Pizarro despojándose de la banda bicolor que era símbolo de la autoridad, dejó el gobierno y se retiró del Perú.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO La capilla de la universidad mayor de san marcos Conclusiones nos deja la presencia de San Martín en el Perú: 1. San Martín se retiró del Perú defraudado y desilusionado, no pudo terminar la independencia del Perú, no fue tan fácil como en Argentina o Chile. 2. Al Protector lo estafaron, le mintieron, gran parte de los notables de Lima, le dieron un respaldo hipócrita ya que estaban a favor del Sistema Colonial. 3. Al Protector le faltó mano dura, gran parte de su accionar estaba siempre por la persuasión, inclusive pide una COLABORACIÓN VOLUNTARIA, y como sabemos cuando el hecho es VOLUNTARIO, nadie o muy pocos colaboran. 4. San Martín fue un idealista, tuvo muchos valores sobre el actuar correcto, creía en la Monarquía Constitucional ya que pensaba que este sistema le traería paz y prosperidad al Perú, sin embargo su propuesta fue duramente criticada por los republicanos y en especial por José Faustino Sánchez Carrión, quien escribía cosas terribles contra San Martín en el periódico la Abeja Republicana. 5. San Martín fue el forjador del Nuevo Estado Republicano. Es admirable el actuar de Don José de San Martín, fue un hombre que actuaba bajo lineamientos éticos y morales, sin embargo le faltó el sigilo y la audacia política para cumplir sus metas, su figura es la del héroe meditabundo, apacible y de carácter soñador. A pesar que San Martín no logró la independencia para muchos peruanos su persona es más querida que la de Simón Bolívar, inclusive la presencia del
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Protector dejó una huella de honestidad que nuna ha sido manchada en el Perú, capaz por eso la idea de una Argentina amiga del Perú, bajo este patrón el Perú apoyó militarmente a los Argentinos en el conflicto contra Inglaterra por el control de las islas Malvinas en 1982. Situación infeliz fue la ocurrida en 1995 cuando el presidente de Argentina Carlos Saúl Menen vendió armas al Ecuador, en pleno conflicto del Cenepa, armas y municiones que mataron a muchos peruanos, estoy seguro que después de ese hecho el inconsciente colectivo de los peruanos sobre los argentinos a variado, y hoy ya no existe esa imagen fantasiosa de Argentina como país amigo del Perú. Según el libro “Historia del Derecho “de Jorge Basadre Ayulo afirma que: “El 28 de septiembre de 1821, el general José de San Martin expidió un reglamento provisional de Comercio confeccionado por el primer ministro de hacienda Don Hipólito Unanue sobre relaciones con los países extranjeros. Este fue el primer documento con influencias en el mundo exterior que haya sido dictada en el Perú republicano de corte.” También afirma que San Martin a partir del año 1821 recibió el importante apoyo político de diversos patriotas congresistas, como fueron Unanue, Sánchez Carrión, Olmedo, Rodríguez de Mendoza y Pando. CORRIENTE LIBERTADORA DEL NORTE Se entiende por Corriente Libertadora del Norte al movimiento militar que se inició en Venezuela, cuando Simón Bolívar inició esa lucha armamentistas contra los españoles, logrando independizar los países de Venezuela, Colombia, Ecuador, Perú y Bolivia. Esta corriente libertadora tuvo como objetivo luchar contra el poder español en Sudamérica, tuvo varias penurias y logró sus objetivos en base al carácter fuerte y decidido de Simón Bolívar. En este artículo vemos de cómo se dieron las condiciones de la llegada al Perú de Simón Bolívar y los hechos y acontecimientos que sucedieron para lograr la independencia de este país.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO EL PERÚ ANTES DE LA LLEGADA DE SIMÓN BOLÍVAR Al retirarse del Perú San Martín el gobierno fue asumido por tres grandes personalidades: Don José de la mar, Felipe Antonio Alvarado y Manuel Salazar y Baquíjano, su gobierno fue conocido como el Primer Triunvirato. Acciones, del Primer Triunvirato 1ra Primera Campaña de Puertos Intermedios: Con el fin de eliminar a los realistas que se encontraban en el Perú el Primer Triunvirato organizó un plan llamado primera campaña de puertos intermedios, que terminó con una terrible derrota en Moquegua el 21 de Enero de 1823. Primer golpe de Estado en el Perú Motín de Balconcillo: Por la cual los militares declararon el fin del Primer Triunvirato, proclamaron a José de la Riva Agüero como presidente del Perú, aún en contra de la opinión de muchos congresistas. José de la Riva Agüero Tenía como pensamiento eliminar a los realistas en el Alto Perú y luego avanzar a la Sierra Central, a su plan lo denominó la 2° Campaña de Puertos Intermedios. Riva Agüero con sus partidarios instaló otro gobierno en Trujillo. Los patriotas tenían temor que los realistas tomen Lima. El Congreso se escondió en los Castillos del Real Felipe El 18 de Junio de 1823 los españoles tomaron Lima. Es en este momento donde fue ejecutado el valeroso José Olaya de Balandra. La 2° Campaña de Puertos Intermedios Las fuerzas de Santa Cruz se encontraron en el Alto Perú, se produjo la batalla de Zepita el 25 de Agosto de 1823. El encuentro fue un triunfo para los patriotas sin embargo los realistas se recompusieron y contraatacaron de tal forma que obligaron a los patriotas a retirarse, a esta campaña se le conoce también como la Campaña del Talón. El fracaso de esta campaña desmoralizó a los patriotas y muchos desertaron y se unieron a los españoles.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Consecuencias de la derrota de la II Campaña de Puertos Intermedios Los patriotas se dividieron en dos grupos, los que estaban con el Congreso y Luna Pizarro; y los segundos los que apoyaban a Riva Agüero y se fueron con él a Trujillo. Los que obedecían al Congreso se parapetaron en los castillos del Real Felipe. LLEGADA DE SIMÓN BOLÍVAR Dualidad de poderes: Don Simón Bolívar representante de la Corriente Libertadora del Norte arribó al Perú el 1° de Setiembre de 1823. El Congreso peruano al día siguiente llegó al siguiente acuerdo: 1. Don Simón Bolívar – Suprema Autoridad Militar. Torre de Tagle – presidente del Perú. El Problema de Riva Agüero: José de la Riva Agüero se encontraba en Trujillo, él no reconocía al Congreso de la República. De esta manera los patriotas nos encontrábamos divididos, aunque esto llegó a su fin cuando al general Gutiérrez de la Fuente le fueron enseñados documentos comprometedores en los que Riva Agüero y el virrey José de la Serna se comprometían al establecimiento de una Monarquía Constitucional para el Perú y la Regencia del Virrey La Serna hasta la llegada de un príncipe español, que sería Rey del Perú. Gutiérrez de la Fuente tomó prisionero a Riva Agüero y el 21 de noviembre de 1823 fue expulsado del Perú. De esta forma el poder se concentraba en la figura del Congreso y de Simón Bolívar. LEY POR LA CUAL SE LE OTORGA TODO EL PODER A SIMÓN BOLÍVAR El Ciudadano Presidente De La República
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Por cuanto el soberano congreso constituyente se ha servido decretar lo siguiente: EL CONGRESO CONSTITUYENTE DEL PERÚ Usando de la soberanía ordinaria y extraordinaria que inviste, y considerando: 1. Que faltaría a la confianza que ha depositado en él nación, sino asegurase, por todos los medios que están a su alcance, las libertades patrias amenazadas inminentemente de perderse por los contrastes que ha sufrido la República. 2. Que sólo un PODER DICTATORIAL depositado en una mano fuerte, capaz de hacer la guerra cual corresponde a la tenaz obstinación de los enemigos de nuestra independencia, puede llenar los ardientes votos de la representación nacional. 3. Que atendidas las razones que se han tenido presentes, aún no es bastante para el logro del fin propuesto, la autoridad conferida al Libertador Simón Bolívar, por el decreto de diez de setiembre anterior. 4. Que el régimen constitucional debilitaría sobre manera el rigor de las providencias que demanda la salud pública, fincada en que todas parten de un centro de unidad, que es incompatible con el ejercicio de diversas supremas autoridades, a pesar de los extraordinarios esfuerzas, y de las virtudes eminentemente patrióticas del gran mariscal don José Bernardo Tagle, presidente de la República, a quien ésta debe en mucha parte de su independencia, y cuyos conatos perfectamente uniformes con los del congreso, están exclusivamente dirigidos al bien de la nación. Ha venido a decretar y decreta: 1. La suprema autoridad política y militar de la República, queda concentrada en el Libertador Simón Bolívar. 2. La extensión de este poder es tal, cual es lo exige la salvación de la República. 3. Desde que el Libertador se encargue de la autoridad que indican los artículos anteriores, queda suspensa en su ejercicio la del presidente dela República, hasta tanto que se realice el objeto que motiva este decreto: verificado el cual a juicio del Libertador, reasumirá el presidente sus atribuciones naturales, sin que el tiempo de esta suspensión sea computado en el período constitucional de su presidencia.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO 4. Queda sin cumplimiento los artículos de la Constitución Política, las leyes y decretos que fueron incompatibles con la salvación de la república. 5. Queda el Congreso en receso, pudiéndolo reunir el Libertador, siempre que le estimare conveniente para algún caso ordinario. 6. Se recomienda al celo que anima al Libertador por el sostén de los derechos nacionales la convocatoria del primero congreso constitucional, luego que lo permitan las circunstancias, con cuya instalación se disolverá el actual congreso constituyente. Tendréis lo entendió, y dispondréis lo necesario a su cumplimiento, mandadlo imprimir, publicar y circular. Dado en la sala del Congreso de Lima a 10 de febrero de 1824. José María Galdiano, presidente – Joaquín Arrese, diputado secretario – José Bartolomé Zárate, diputado secretario – Al presidente de la República. Lima, febrero 17 de 1824 – Guárdese y cúmplase este decreto del soberano congreso, publíquese por bando, y comuníquese a quienes corresponda – José Bernardo Tagle – Hipólito Unanue. Por tanto ordeno y mando se guarde, cumpla y ejecute, en todas sus partes por quienes convenga: dando cuenta de su cumplimiento el ministro de Estado en el departamento de gobierno. – Dado en Lima, a 17 de febrero de 1824. – José Bernardo Tagle – Hipólito Unanue. LEYES DE GRAN IMPORTANCIA DADAS POR SIMÓN BOLÍVAR 21 DE FEBRERO DE 1824: Por cuanto la sublevación de las tropas que guarnecían el Callao ha puesto estas fortalezas en poder de los Españoles prisioneros detenidos en ellas, los cuales han enarbolado el pabellón del Rey de España he venido a declarar al puerto del Callao en riguroso estado de bloqueo, conforme las leyes de las naciones, sin que sea permitido entrar en él ningún buque neutral que quedará sujeto a las leyes de la guerra contra los infractores de los bloqueos. 21 DE FEBRERO DE 1824: Señor General Don Mariano Necochea, el Libertador, autoriza a V.S. para que imponga y perciba en el acto de ese vecindario, un impuesto forzoso de cien mil pesos. A dar al almirante Guise lo que pida para la escuadra de su mando que debe bloquear el Callao; extraer de la bahía todos los buques de guerra del Estado y de
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO particulares: todos los buques mercantes pertenecientes a ciudadanos de los Estados Independientes de la América del Sur; y a incendiar y echar a pique a los buques de guerra del Estado o particulares que no pueda sacar de la bahía. 15 DE MARZO DE 1824: Por cuanto la inversión de los fondos públicos demanda la primera atención del gobierno; y el Estado deficiente de aquéllos exige la mayor economía, para poder subvenir alas necesidades del ejército sin gravar extraordinariamente las provincias de Asamblea: por tanto, he venido en decretar y decreto lo siguiente: 1. Ningún empleado civil ni militar que no se halle en actual servicio, bien sea su destino efectivo, o en comisión, gozará de sueldo alguno. 2. A los empleados pasivos de una y otra lista que se hallen sin colación, sólo se les suministrarán las raciones respectivas. 3. Todo empleado civil o militar que se encuentre en ejercicio gozará el medio sueldo de la dotación de su destino. 4. Todo empleado militar cualquiera que sea el arma a que pertenezca, gozará solamente la mitad del sueldo de su empleo, como si fuera infantería. 5. Ningún individuo del ejército gozará de gratificación ni sobre sueldo. 15 MARZO DE 1824: SOBRE LOS DESERTORES 1. Toda deserción sea simple o con circunstancias agravante será castigada con pena capital, cualquiera que sea el número y clase de los que la cometiesen. 2. El intento de deserción será castigado con presidio, o destierro de la armada nacional. 3. Los límites de la deserción serán en todas partes un cuarto de legua de los campamentos o cuarteles, sin la correspondiente licencia de sus jefes. 4. Los promotores de la deserción o encubridores serán sancionados como los mismos desertores. 5. Los desertores serán remplazados por el joven más allegado a él; por ejemplo hermano, en su defecto un primo, o un deudo. Si el desertor no tuviera ningún joven, deudo, será remplazado por los jóvenes del mismo pueblo.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO 6. Las prendas de armamento y vestuario que se llevasen los desertores serán abonadas por la familia; y en su defecto por el pueblo de su vecindad. 7. Si pasase el día señalado en que se debiesen darse los reemplazos y hacerse los abonos, se duplicarán unos y otros, y si aún se faltare nuevamente al día asignado, irá una comisión militar a hacerlos ejecutar. 8. Los costos que ocasionare esta comisión militar serán abonados por el pueblo que ha dejado de cumplir. 9. Todos los desertores que se presentaren, ocho días después de publicado este decreto, en el pueblo en que fuesen avecindados, serán indultados de toda pena, y volverán a las filas. EL PODER ABSOLUTO PARA SIMÓN BOLÍVAR Mientras Bolívar se encontraba en Pativilca aquejado de una penosa enfermedad ocurrió lo siguiente: HECHOS OCURRIDOS 1. Los castillos del real Felipe volvieron al poder de los españoles. 2. Se acusó al presidente Torre de Tagle de conversar con los españoles. 3. La moral de las tropas era baja y los criollos de Lima pensaban que la independencia no sería posible. CONSECUENCIAS 1. Torre de Tagle dejó de ser presidente del Perú. 2. El Congreso le dio todo el poder a Simón Bolívar. 3. Con el fin de terminar la independencia, el Congreso entró en receso. 4. Los españoles con la moral en alto retornaron a Lima. 5. Torre de Tagle se volvió aliado de los españoles. HISTORIA DE LOS PODERES: LEGISLATIVO EJECUTIVO Y JUDICIAL
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO A lo largo de la historia las culturas y civilizaciones han creado organismos, instituciones, estructuras que ejercen el poder y organizan la actividad de sus miembros. Ya desde las primeras grandes civilizaciones, como la mesopotámica o la egipcia, se implantaron organismos, muy complejos a veces, que servían para gestionar el poder. El poder se ejerce dictando leyes, impartiendo justicia, construyendo y ejecutando proyectos para las personas, decidiendo la participación en las guerras, imponiendo criterios morales y religiosos, etc. En occidente el poder ha estado concentrado a lo largo de la historia en muy pocas personas e incluso en una sola persona, como el faraón egipcio o el emperador romano y algunos dictadores del siglo XX. En la época feudal en cambio, el poder estaba dividido en dos ámbitos: el rey o emperador o noble ostentaba el poder en los temas materiales de sus súbditos y el Papa y los eclesiásticos disponían del poder en los temas religiosos y morales. Los estados modernos nacen con la revolución industrial y de las ideas filosóficas de la Ilustración francesa, las cuales defienden la fuerza de la racionalidad en la organización de la sociedad frente a los prejuicios religiosos o de métodos que no tienen otra justificación que la tradición o la defensa de los intereses de los grupos sociales dominantes. Otros rasgos de esta filosofía es el carácter convencionalista del Estado, fruto de un acuerdo entre los ciudadanos. Los ilustrados franceses intentan aplicar criterios racionales a todos los aspectos de la organización social, desde el diseño de las alcantarillas y calles de una ciudad hasta el redactado de las leyes de acuerdo con unos principios básicos. Tal racionalidad se mantiene aún hoy en los estados modernos. Los rasgos que caracterizan el estado moderno son los siguientes: Organización centralista, administrada por una burocracia numerosa. Poder sobre un territorio definido por unas fronteras. Poder soberano, o sea, el máximo, ya sea sobre los ciudadanos o sobre todos los que están dentro del Estado. Justificación del poder del estado moderno basado en la racionalidad y la legalidad, fruto de un acuerdo entre la ciudadanía. División del poder en tres ámbitos: legislativo, ejecutivo y judicial.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO Esta triple división de los poderes diferencia el estado moderno de los anteriores modelos de poder. Se atribuye al filósofo Montesquieu la teoría de la división de los tres poderes y se empezó a aplicarse a partir de la Revolución Francesa. Hoy constituye todavía el modelo adoptado por la mayoría de estados democráticos. La división del poder en estos tres ámbitos tiene como objetivo garantizar la libertad de los ciudadanos y ciudadanas, el mejor funcionamiento del Estado, evitar las posibles arbitrariedades que surjan del hecho de que una sola persona ejerza el poder y evitar la tiranía o cualquier otro abuso de poder. También por este motivo los tres poderes están compuestos por un colectivo de individuos y se rigen por los pactos y acuerdos entre todos los habitantes del Estado. El poder legislativo tiene como función elaborar las leyes y controlar el poder ejecutivo. Su actividad habitual consiste en redactar nuevas leyes y derogar las antiguas, vigilar al gobierno y a sus ministros y ministras para que cumplan las leyes y aprueben los presupuestos del Estado. El poder legislativo se organiza en forma de parlamento, senado, cámara de representantes o similares. LAS CONSTITUCIONES DEL PERÚ La Constitución Política del Perú es la carta magna de este país sudamericano, el término puede hacer referencia: CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA PERUANA (1823) CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ (1826) CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA PERUANA (1828) CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA PERUANA (1834) CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ (1839) CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA PERUANA (1856) CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ (1860) CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ (1867) CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA PERUANA (1920) CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ (1933) CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA PERUANA (1979) La constitución Política actualmente en vigencia: CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ (1993) IMPORTANCIA Y EFECTIVIDAD DEL DERECHO PERUANO
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO El hecho de constatar la efectividad de las diversas influencias que se sucede en la historia jurídica peruana no debe conducir a una desvalorización de interés y de importancia que ella tiene. La aparición de las culturas pre incas, la organización del estado inca y las instituciones prehispánicas en general constituyen uno de los experimentos mas fascinantes y singulares que los hombres hayan echo jamás. La empresa de conectar estos territorios con la civilización occidental correspondió a uno de los pueblos europeos de cultura jurídica más evolución de su época. La formación de nuestra nacionalidad se produjo, pues, del choque entre en núcleo cerrantes o dispersos de aborígenes barbaros con exploradores o aventureros adventicios, emanadas de una sociedad incipiente. Surgió antes bien, de dos civilizaciones de estilo divergente, correspondiente a planos y irreconciliables, pero dotadas, cada una a su manera de madurez y de autenticidad. Luego España, que acababa de probar su capacidad jurídica asimiladora y creadora, dicto para América un derecho especial, sin otro precedente que el de Roma, derecho que en algunas leyes se adelanta a su época y resulta precursor del hoy llamado Derecho Social, conjunto cada vez mas basto de doctrinas y de preceptos brotados de lo mas lacerantes problemas de nuestro tiempo. El derecho de los incas, el derecho español, el derecho indiano, resulta, por si solos, centros efectivos de interés y conjuntos de importancia primordial dentro del panorama mundial en sus épocas. Estas consideraciones tienen que acentuarse si se quiere estudiar, al ismo tiempo, su acción conjunta, sus interinfluencias, desplazamientos totales o parciales convivencias y resultados, es decir, todo lo que constituye la realidad de historia de derecho peruano propiamente dicho. La obsesión de imitar existía ya en América desde antes, desde los primeros tiempos coloniales; pero entonces orientada hacia la metrópoli, hacia lo español. Los siglos XVI y XVII fueron los mas errados y radicales en este sentido. Ya en el siglo XVIII aparece el sentimiento que se llama “NEOFILIA”, amor a lo nuevo y la obsesión de imitar se desplaza hacia lo francés. En el siglo XIX, nuestro derecho al mismo momento que se nacionaliza, se extranjeriza.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO CONCLUSIONES • El derecho Europeo fue una gran influencia para el Derecho Peruano, la llegada de nuevos avances hicieron que sea posible el desarrollo de la sociedad, así como los romanos que nos trajeron grandes aportes en lo que es el derecho y la justicia con las diferentes instituciones jurídicas mencionados en nuestro trabajo, así como la evolución del derecho atreves del tiempo. • En la colonia, uno de los hechos más relevantes fue la subyugación de los indios por los españoles; mediante esto, renació la preocupación por el estado del indio, y es así que va surgiendo los derechos de los indios. • Una de las principales ideas que nos muestra la república sobre la concepción del Derecho Peruano es que año tras año han surgido nuevas constituciones que han regido nuestro Perú desde hace años atrás, como se han señalado en el presente trabajo. Que a su vez muestra al País como en mayor escala de mejoramiento, ya que se van mejorando las leyes (modificándolas) y así para mayor beneficio de la sociedad. • Una de las principales ideas que nos muestra la república sobre la concepción del Derecho Peruano es que año tras año han surgido nuevas constituciones que han regido nuestro Perú desde hace años atrás como se han señalado en el presente trabajo. Que a su vez muestra al País como en mayor escala de mejoramiento, ya que se van mejorando las leyes (modificándolas) y así para mayor beneficio de la sociedad. • La historia del derecho peruano, es por todo ello, la historia de la formación paulatina de un derecho genuino o nacional, a través de diversas influencias recibidas, todas ellas susceptibles de considerarse extranjeras en el momento de su aparición.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO RECOMENDACIONES: Para entender de una forma más sencilla la historia del derecho peruano le sugerimos leer el libro: bases para el estudio de la Historia del Derecho Peruano de Ramiro Valdivia – Cano ya que se explica de una forma más clara los temas mencionados. También le sugerimos que para entender la Historia del Derecho Peruano utilice una línea de tiempo para ubicar las más importantes fechas y acontecimientos y reconocer y ubicarnos en cada época. Así como leer el libro de derecho peruano de Jorge Basadre de Grohomann Ayulo- hijo en donde también encontraremos los temas investigados.
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO BIBLIOGRAFÍA Libro: Bases para el estudio de la historia del derecho peruano de Ramiro Valdivia - cano BIBLIOGRAFÍA SOBRE HISTORIOGRAFÍA PERUANA ALDANA, S. 1991 “Historia económica colonial tardía. El panorama bibliográfico de una década: los años 80”, en: Revista Andina. Año 9, Nº 17. ALVAREZ Brun, Félix 1961 Bibliografía de Raúl porras Barrenechea. Lima. ALZAMORA, Carlos 2000 La agonía del visionario: la lección Raúl Porras. Lima: Ediciones El Virrey, pp.198. ANGULO Arana, Pedro. 1995 “Nietzsche y la negatividad de la verdad histórica”, en : Nueva Síntesis. Nº3, Lima, 117-125. IBARRA, H. 1986 “Monografías y guías comerciales como fuentes de historia social y local”, en: Revista Andina. Año 4, Nº 7. IBERICO Rodríguez, Mariano 1971 La aparición histórica. Ensayos y notas sobre la teoría de la historia y el tiempo; Lima: UNMSM. IWASAKI Cauti, Fernando 1989 Nación peruana: entelequia o utopía: Trayectoria de una falacia. 2da ed.; Lima: Centro Regional de Estudios Socio Económicos; 212 p. JIMÉNEZ Núñez, Alfredo 1972 “El método etnohistórico y su contribución a la antropología americana” en: Revista Española de Antropología Americana, Vol. 7, pp. 163-196. KAPSOLI Escudero, Wilfredo (ed)
  • UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE DE GROHOMANN HISTORIA DEL DERECHO FACULTAD DE LETRAS Y CIENCIAS JURÍDICAS PERUANO 1988 Peruanistas contemporáneos (temas, métodos y avances), 2 vols., Lima: CONCYTEC. 159 p. 2001 Historia e historiadores. Lima: Universidad Ricardo Palma, 252 p. KAPSOLI, Wilfredo 2001 “Paradigmas de la historiografía peruana”, en: Historia e historiadores. Lima: Universidad Ricardo Palma, pp. 65-100. KATO, T. 1991 “Estudios andinos en Japón en los años 80: balance y perspectivas”, en: Revista Andina. Año 9, Nº 18. LAZO García, Carlos 1993 “Historia e historiadores del Perú en el siglo XX”, en: Sequilao. 4-5: 145-154. Lima: UNMSM. LOHMANN Villena, Guillermo 1950 “Los estudios históricos en el Perú en los últimos cincuenta años”, en: Mercurio Peruano, Lima, nº282, pp. 321-347. LÓPEZ Soria, José Ignacio 1969 “Notas filosóficas sobre nuestra historia”, en: Revista Histórica, nº3, pp. 69-76. LOSTAUNAU, Alejandro 1956-7 “Enrique Torres Saldamando, historiador y bibliógrafo olvidado”, en: Fénix, nº12, pp. 183 y ss. MACERA Dall'Orso, Pablo 1974 Conversaciones con Basadre; Lima: Mosca Azul Ed. 1977 “La historia en el Perú: ciencia e ideología”, en: Trabajos de Historia: Teoría: Fuentes. Lima: Instituto Nacional de Cultura, vol. 1, 312 p. MALDONADO, Héctor
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