1910年, Gustav Radbruch 首版 1.Auflage《法學導論》(Einführung in die Rechtswissenschaft)
1929年, 第七、八版(7./8. Auflage)《法學導論》(Einführung in die Rechtswissenschaft)
《法學導論》一書寫作的用意:Gustav Radbruch希望讀者是正要思考是否選擇法律工作為其職志者。「我想喚起人們對法學的喜愛…」他在前言指出,並不想概述整個法學的輪廓,而是希望從我們感興趣且更接近內心的知識及思想領域,登入法學的殿堂;將法...
「法學導論」主要內容 1910年初版主要內容為:法、國家法、私法、刑法、法院組織法、程序法、行政法、教會法、國際法、法學,十個篇章。 1929年,第7、8版,則在原有篇章中,於「私法」章之後增「商事法」、「經濟及勞工法」二章,並擴充了「法院...
本次導讀主要針對下列主題介紹: 1.法律的概念:法律、習俗、道德;法律之目的、法律的有效性、法律的語言 2.法院組織法:法官獨立性及造法等相關問題、司法中的女性、律師法官和輿論 3.法學:法學是否是科學、法學的任務、法律職業的心理條件及影響
法律的概念:法律、習俗、道德 所有秩序分為:必然法則與應然法則 應然法則(規範人類意志及行為)可分為:法律、習俗、道德 道德、習俗、法律的區別歷史上先有習俗,然後分離出法律,最後才有道德。但出於敬畏既存傳統事物而遵循習俗的想法,因不義或敗...
 法律只有不違人民生活現實,多數人民可以遵守的情況下,才具有效力(Geltung)。 法律的外在性 (Äußerlichkeit des Rechts)、道德的內在性(Innerlichkeit der Sittlichkeit) 1.關...
道德與法律之其他差異 道德法則是具體的,因人因事而異,只能以直覺加以理解法律法則是普遍的,平等適用於某一群人或情況 法律是最低限度的倫理? Radbruch持 反對意見,因為如此將否認個人道德與普遍法序、心靈和國家要求間衝突,如良心犯的可能...
法律和習俗的差異 強制力的程度? 習俗以社群為對象,法律以組織尤其國家為對象? 法院不能接受以習俗為基礎而非訴諸法律的主張。但民法,卻接受習俗與法律之不可區分性 其實我國法律將善良風俗納入規範之例並不以民事法律為限
我國民法關於善良風俗之規定者有: 第 2 條民事所適用之習慣,以不背於公共秩序或善良風俗者為限。 第 17 條自由不得拋棄。自由之限制,以不背於公共秩序或善良風俗者為限。 第 36 條法人之目的或其行為,有違反法律、公共秩序或善良風俗者,...
 第 174 條管理人違反本人明示或可得推知之意思,而為事務之管理者,對於因其管理所生之損害,雖無過失,亦應負賠償之責。前項之規定,如其管理係為本人盡公益上之義務,或為其履行法定扶養義務,或本人之意思違反公共秩序善良風俗者,不適用之。 第 ...
我國社會秩序維護法第三編分則、第二章之章名即為「妨害善良風俗」 第82條第2款規定,於公共場所或公眾得出入之場所唱演或播放淫詞、穢劇或其他妨害善良風俗之技藝者。 法律效果:處三日以下拘留或新臺幣一萬二千元以下罰鍰 第83條第2、3款規定:...
法律之目的何在? 個人主義和超個人主義法律觀 國家的理想藍圖—有機體說、契約說Q:選擇問題? 國家形態的不同觀點:保守主義、自由主義、民主主義 教權主義 經濟與社會形態:社會主義、歷史唯物論 共產主義 民粹主義 超人格觀點:社群
法律的效力:自然法與實證法法律命令之所以有效的原因 自然法則只能發現,並加以確定? 透過威權的絕對命令,服從其意志? 內容不義的法律規定之拘束力?Radbruch讚揚法官在兩者衝突時,不因忠於法律正義感而迷惑? 法律與倫理表面上衝突,是...
正義與法律安定性衝突時何者重要? 並無有效標準: 強調正義勝過法律安定性,會導致放棄法律和立法威權無政府主義,使各種對立的法律信念更加分歧 但僅問何者係合法,不問是否正義,可能為虎作倀,失去對正義的熱情… 法律秩序的存在比其正義性更重要...
法律的語言 特徵:定言命令式 勸告、說服、說教風格的揚棄 最終發展:吝於使用語助詞,少有流暢陳述,形成貧乏、簡潔的風格,卻自願、驕傲,以表現定言命令的莊嚴和國家自我保護的權力意識。
法律的適用與解釋 法官造法? 法官的判斷,出於理智、價值判斷 法官不得拒絕司法 法官只過解釋法規、類推、反面推論,即可到一切結論? 「狗不得進入候車室」,是否適用於熊? 法官造法之容許,在使其意識始終不自覺行使的權力。且因不同法律領...
自由法運動 漏洞的承認 自由的法律發現(Rechtsfindung): 法官造法:不僅是理解的行為、同時也是意志的表現 自由法運動要求法官,不僅要有法學及其他學術的素養、尚要具備法律的信念 要求司法改革,使法官自孤立中解放,迎向外界各...
司法中的女性 開放女性參與及投入司法工作,參審法官、所有司法工作及公職人員(1922) 認為德國法律是男性的法律,由男性的利益及感受方式決定法規的內容及其解釋適用,大家應欣然同意女性參與司法 女性參與將使人意到男性法感的限制性及可議處,應...
律師、法官及輿論 重點不在爭論什麼程度的「司法不信任危機」是合理的。 司法只能基於人民的信任而存在 因評價的主觀性及可撤銷性,司法正義最終將不同於對司法的信任!
法學(Rechtswissenschaft) 法學是否為科學(Wissenschaft)? Radbruch引用基於世界觀主觀性,以及對象的任意性和變動性,否定法學的學性質的說法來反思,法學是否為科學的疑惑。 法學家對法律具有三種任務:1...
任務一:解釋 法律解釋是眾多解釋方法之一客觀說:目的轉移、原本隱藏的意義超越創作者的意識,法規要表達的,是長久發展和因應時代需要的法律問題中產生新的意義民法第67條,當初立法者所認知的「動產」意義內容,與今日科技化社會顯已有差別。
任務二:建構 當解釋及立法者意志力有未逮,以「形式結構」及「法律目的」回答問題 建構:先前人為解析的各部分重新組成整體,意識到彼此相互或共同依賴關係。 解釋係以分析分式,但建構則應綜合地將個別法理解和發展為統一原則的必然推論。 統一性原...
任務三:體系 法律形式的結構及體系化,可能打亂法律內容的目的論結構和體系化 目的統一而非形式統一的新法律形態,要求體系化存在 法學的成果經常是殘缺不全的法律體系 例如:性騷擾行為區分環境,分於「性別工作平等法」、「性別平等教育法」、「性...
我應該學習法律嗎? 法學思維易與生活脫節 許多著名人才,何以厭惡法學? 重理及研究者:對法律規定任意性及必然性,因而對該偶然性實證工作感到降格 具藝術及實踐傾向者,受法規所限,感到被奴役於形式壓迫 法學本質是排除人格的所有力量,裁判者...
心理及轉折 正義:內容經常變動,法律制度較為確定。 法律本身有其目的。 法律安定性:法律內的安定:秩序法律外的安定:自由法學必備的特質:法律的理解力、邏輯思能力、對真實世界的模糊未知保持開放
慶祝Franz von Liszt的60歲誕辰時,Radbruch寄了張偉大刑法學者Anselm von Feuerbach發黃的名片並寫著如下詩句,期待大家也能如他,領會一代大師的所思所想。Licht vom Feuer, du wie ic...
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經典導讀 法學導論

  1. 1. 1910年, Gustav Radbruch 首版 1.Auflage《法學導論》(Einführung in die Rechtswissenschaft)
  2. 2. 1929年, 第七、八版(7./8. Auflage)《法學導論》(Einführung in die Rechtswissenschaft)
  3. 3. 《法學導論》一書寫作的用意:Gustav Radbruch希望讀者是正要思考是否選擇法律工作為其職志者。「我想喚起人們對法學的喜愛…」他在前言指出,並不想概述整個法學的輪廓,而是希望從我們感興趣且更接近內心的知識及思想領域,登入法學的殿堂;將法律融入國家觀、世界觀及生活感受的脈絡之中。
  4. 4. 「法學導論」主要內容 1910年初版主要內容為:法、國家法、私法、刑法、法院組織法、程序法、行政法、教會法、國際法、法學,十個篇章。 1929年,第7、8版,則在原有篇章中,於「私法」章之後增「商事法」、「經濟及勞工法」二章,並擴充了「法院組織法」章內容,尤其是「司法中的女性」一節,是當時及以前的法律學者罕見在著作及行動中對性別加以置意者。另或因其參戰的經驗,該版也大幅增加對「國際法」的篇幅,就國際法的發展、公約及國際組織、國際法院、法律和平等諸多課題做了更詳細的補充。
  5. 5. 本次導讀主要針對下列主題介紹: 1.法律的概念:法律、習俗、道德;法律之目的、法律的有效性、法律的語言 2.法院組織法:法官獨立性及造法等相關問題、司法中的女性、律師法官和輿論 3.法學:法學是否是科學、法學的任務、法律職業的心理條件及影響
  6. 6. 法律的概念:法律、習俗、道德 所有秩序分為:必然法則與應然法則 應然法則(規範人類意志及行為)可分為:法律、習俗、道德 道德、習俗、法律的區別歷史上先有習俗,然後分離出法律,最後才有道德。但出於敬畏既存傳統事物而遵循習俗的想法,因不義或敗德的「陋習」,使法律自約定成俗的法則解脫,以人類的意志去認可或否定傳統,進而成為獨立的規範。 道德與法律的區別
  7. 7.  法律只有不違人民生活現實,多數人民可以遵守的情況下,才具有效力(Geltung)。 法律的外在性 (Äußerlichkeit des Rechts)、道德的內在性(Innerlichkeit der Sittlichkeit) 1.關心取向(Interessenrichtung)的外在性2.判斷方式(Beurteilungsweise)外在性3.目的主體(Zwecksubjekt)的外在性4.法律效力來源(Geltungsquelle)的外在性
  8. 8. 道德與法律之其他差異 道德法則是具體的,因人因事而異,只能以直覺加以理解法律法則是普遍的,平等適用於某一群人或情況 法律是最低限度的倫理? Radbruch持 反對意見,因為如此將否認個人道德與普遍法序、心靈和國家要求間衝突,如良心犯的可能性悲劇(Überzeugungsverbrechen) 法律與道德的交錯:當道德成為法律的部分內容,例如我國民法148條:權利之行使,不得違反公共利益,或以損害他人為主要目的。行使權利,履行義務,應依誠實及信用方法。
  9. 9. 法律和習俗的差異 強制力的程度? 習俗以社群為對象,法律以組織尤其國家為對象? 法院不能接受以習俗為基礎而非訴諸法律的主張。但民法,卻接受習俗與法律之不可區分性 其實我國法律將善良風俗納入規範之例並不以民事法律為限
  10. 10. 我國民法關於善良風俗之規定者有: 第 2 條民事所適用之習慣,以不背於公共秩序或善良風俗者為限。 第 17 條自由不得拋棄。自由之限制,以不背於公共秩序或善良風俗者為限。 第 36 條法人之目的或其行為,有違反法律、公共秩序或善良風俗者,法院得因主管機關、檢察官或利害關係人之請求,宣告解散。 第 72 條法律行為,有背於公共秩序或善良風俗者,無效。
  11. 11.  第 174 條管理人違反本人明示或可得推知之意思,而為事務之管理者,對於因其管理所生之損害,雖無過失,亦應負賠償之責。前項之規定,如其管理係為本人盡公益上之義務,或為其履行法定扶養義務,或本人之意思違反公共秩序善良風俗者,不適用之。 第 184 條因故意或過失,不法侵害他人之權利者,負損害賠償責任。故意以背於善良風俗之方法,加損害於他人者亦同。 第 930 條動產之留置,違反公共秩序或善良風俗者,不得為之。其與債權人應負擔之義務或與債權人債務人間之約定相牴觸者,亦同。
  12. 12. 我國社會秩序維護法第三編分則、第二章之章名即為「妨害善良風俗」 第82條第2款規定,於公共場所或公眾得出入之場所唱演或播放淫詞、穢劇或其他妨害善良風俗之技藝者。 法律效果:處三日以下拘留或新臺幣一萬二千元以下罰鍰 第83條第2、3款規定: 二、於公共場所或公眾得出入之場所,任意裸體或為放蕩之姿勢,而有妨害善良風俗,不聽勸阻者。 三、以猥褻之言語、舉動或其他方法,調戲異性者。 法律效果:處新臺幣六千元以下罰鍰
  13. 13. 法律之目的何在? 個人主義和超個人主義法律觀 國家的理想藍圖—有機體說、契約說Q:選擇問題? 國家形態的不同觀點:保守主義、自由主義、民主主義 教權主義 經濟與社會形態:社會主義、歷史唯物論 共產主義 民粹主義 超人格觀點:社群
  14. 14. 法律的效力:自然法與實證法法律命令之所以有效的原因 自然法則只能發現,並加以確定? 透過威權的絕對命令,服從其意志? 內容不義的法律規定之拘束力?Radbruch讚揚法官在兩者衝突時,不因忠於法律正義感而迷惑? 法律與倫理表面上衝突,是兩種倫理義務的牴觸,遵守不義的法律,符合此二種義務,因其不只是威權命令,且是具約束性規範。 蘇格拉底接受不義審判赴死的意涵。 因法律之存在,終結衝突,而創造法律的安定性
  15. 15. 正義與法律安定性衝突時何者重要? 並無有效標準: 強調正義勝過法律安定性,會導致放棄法律和立法威權無政府主義,使各種對立的法律信念更加分歧 但僅問何者係合法,不問是否正義,可能為虎作倀,失去對正義的熱情… 法律秩序的存在比其正義性更重要,法律的安定性及和平是最重要的。
  16. 16. 法律的語言 特徵:定言命令式 勸告、說服、說教風格的揚棄 最終發展:吝於使用語助詞,少有流暢陳述,形成貧乏、簡潔的風格,卻自願、驕傲,以表現定言命令的莊嚴和國家自我保護的權力意識。
  17. 17. 法律的適用與解釋 法官造法? 法官的判斷,出於理智、價值判斷 法官不得拒絕司法 法官只過解釋法規、類推、反面推論,即可到一切結論? 「狗不得進入候車室」,是否適用於熊? 法官造法之容許,在使其意識始終不自覺行使的權力。且因不同法律領域,而有別
  18. 18. 自由法運動 漏洞的承認 自由的法律發現(Rechtsfindung): 法官造法:不僅是理解的行為、同時也是意志的表現 自由法運動要求法官,不僅要有法學及其他學術的素養、尚要具備法律的信念 要求司法改革,使法官自孤立中解放,迎向外界各式各樣生活及思想。
  19. 19. 司法中的女性 開放女性參與及投入司法工作,參審法官、所有司法工作及公職人員(1922) 認為德國法律是男性的法律,由男性的利益及感受方式決定法規的內容及其解釋適用,大家應欣然同意女性參與司法 女性參與將使人意到男性法感的限制性及可議處,應以真正的人權(Menschenrecht)取代專制獨裁的男權(Männerrecht)。 女性的參與不只意味帝國憲法的承諾,更意味我們司法的進步。
  20. 20. 律師、法官及輿論 重點不在爭論什麼程度的「司法不信任危機」是合理的。 司法只能基於人民的信任而存在 因評價的主觀性及可撤銷性,司法正義最終將不同於對司法的信任!
  21. 21. 法學(Rechtswissenschaft) 法學是否為科學(Wissenschaft)? Radbruch引用基於世界觀主觀性,以及對象的任意性和變動性,否定法學的學性質的說法來反思,法學是否為科學的疑惑。 法學家對法律具有三種任務:1.解釋(Interpretation)2.建構(Konstruktion)3.體系(Systematik)
  22. 22. 任務一:解釋 法律解釋是眾多解釋方法之一客觀說:目的轉移、原本隱藏的意義超越創作者的意識,法規要表達的,是長久發展和因應時代需要的法律問題中產生新的意義民法第67條,當初立法者所認知的「動產」意義內容,與今日科技化社會顯已有差別。
  23. 23. 任務二:建構 當解釋及立法者意志力有未逮,以「形式結構」及「法律目的」回答問題 建構:先前人為解析的各部分重新組成整體,意識到彼此相互或共同依賴關係。 解釋係以分析分式,但建構則應綜合地將個別法理解和發展為統一原則的必然推論。 統一性原則:非法律制度本質,而是目的自身。由目的論結構,發展為體系。
  24. 24. 任務三:體系 法律形式的結構及體系化,可能打亂法律內容的目的論結構和體系化 目的統一而非形式統一的新法律形態,要求體系化存在 法學的成果經常是殘缺不全的法律體系 例如:性騷擾行為區分環境,分於「性別工作平等法」、「性別平等教育法」、「性騷擾防治法」,各自加以規範。
  25. 25. 我應該學習法律嗎? 法學思維易與生活脫節 許多著名人才,何以厭惡法學? 重理及研究者:對法律規定任意性及必然性,因而對該偶然性實證工作感到降格 具藝術及實踐傾向者,受法規所限,感到被奴役於形式壓迫 法學本質是排除人格的所有力量,裁判者是「可替代的人」(合議庭判決非個人化)
  26. 26. 心理及轉折 正義:內容經常變動,法律制度較為確定。 法律本身有其目的。 法律安定性:法律內的安定:秩序法律外的安定:自由法學必備的特質:法律的理解力、邏輯思能力、對真實世界的模糊未知保持開放
  27. 27. 慶祝Franz von Liszt的60歲誕辰時,Radbruch寄了張偉大刑法學者Anselm von Feuerbach發黃的名片並寫著如下詩句,期待大家也能如他,領會一代大師的所思所想。Licht vom Feuer, du wie ich!Über das Jahrhundert winkenVon den Höhen, da sei blinken,Die vertrauten Zeichen sich.火之光,你和我!望穿百年在蒼穹裡閃耀知心之記

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