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CONTRATACIONES

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  • 1. MÓDULO SOLUCIÓN EFECTIVA DE CONTROVERSIAS
  • 2. Normativa Modificada DL 1017 (LCE) NORMATIVA APLICABLE DS N 184-2008-EF (RLCE) MODIFICATORIA • Ley N° 29873 (Modificatorias a la LCE) • DS N°138-2012-EF (Modificatorias al RLCE) Vigencia a partir 20/9/12
  • 3. Competencia: Base Legal • Las discrepancias que surjan entre la Entidad y los Artículo 53° participantes o postores en un LCE (Modificado proceso de selección, solamente por Ley Nº podrán dar lugar a la 29873) interposición del recurso de apelación.(...)”
  • 4. Competencia: Base Legal • Publicidad y Registro: TCE O ENTIDAD INFORMA APELACIÓN SEACE FICHA DE PROCESO
  • 5. Criterios de Competencia
  • 6. Competencia del TCE >600 TCE <600 ENTIDAD VALOR REFERENCIAL (Disposición vigente hasta el 20/9/12 Ley 29873).
  • 7. Competencia del TCE CONTROVERSIAS PROCESO DE SELECCION TCE competente ADP, LP, CP, AMC DERIVADAS DE DESIERTOS
  • 8. Competencia de la Entidad CONTROVERSIAS EN PROCESOS DE SELECCION ADS AMC ENTIDAD
  • 9. Recurso de Apelación en la Legislación Nacional
  • 10. Recurso de Apelación Revisión (Artículo 210° LPAG) Apelación (Artículo 209° LPAG) Reconsideración (Artículo 208° LPAG)
  • 11. Recurso de Apelación La denegatoria ficta es un recurso administrativo? • Artículo 55° de la Ley de Contrataciones del Estado. La nulidad es un recurso administrativo? • Artículo 56° de la Ley de Contrataciones del Estado
  • 12. Recurso de Apelación Artículo 208 de la LPAG • El recurso de reconsideración se interpondrá ante el mismo órgano que dictó el primer acto que es materia de la impugnación y deberá sustentarse en nueva prueba. En los casos de actos administrativos emitidos por órganos que constituyen única instancia no se requiere nueva prueba. Este recurso es opcional y su no interposición no impide el ejercicio del recurso de apelación. • El recurso de apelación se interpondrá cuando la impugnación se sustente en diferente interpretación de las pruebas producidas o Artículo 209 de cuando se trate de cuestiones de puro derecho, debiendo dirigirse la LPAG a la misma autoridad que expidió el acto que se impugna para que eleve lo actuado al superior jerárquico.
  • 13. Recurso de Apelación LCE El recurso de apelación no prevé la posibilidad de la interposición ni del recurso de revisión ni de reconsideración
  • 14. Recurso de Apelación Se podrán impugnar los actos dictados desde la convocatoria hasta antes de la celebración del contrato •RECURSO DE APELACIÓN
  • 15. Recurso de Apelación Artículo 108° del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado EFECTOS SALVO SOLO SUSPENDE SUSPENDE EL PROCESO DE SELECCION PROCESOS CON ITEMS, ETAPAS, LOTES. PAQUETES O TRAMOS EL ITEM, ETAPA, LOTE, PAQUETE O TRAMO IMPUGNADO
  • 16. Recurso de Apelación No pueden ser impugnados Las Bases Resoluciones La o acuerdos integración que aprueben de las Bases exoneraciones
  • 17. Actos No Impugnables Las actuaciones y actos de la Entidad convocantes destinadas a organizar la realización del proceso de selección Las Bases del proceso de selección y/o sus integraciones
  • 18. Actos No Impugnables • Las actuaciones materiales relativas a la programación de los procesos en el SEACE y las referidas a la inscripción de participantes. derogada lo subrayado DS N° 1382012-EF • Los actos que aprueban la exoneración del proceso de selección, así como los que generen para la suscripción del contrato añadido por lo subrayado DS N° 1382012-EF
  • 19. Actos Impugnables ACTOS • Dictados por el Comité Especial o el OEC, durante el desarrollo del proceso de selección ACTOS • Expedidos luego de haberse otorgado la Buena Pro y hasta de la celebración del contrato
  • 20. Actos Impugnables Actos emitidos por el Titular de la Entidad que afecten la continuación del proceso de selección Nulidad de Oficio Cancelación del proceso de selección
  • 21. Plazos Actos anteriores al otorgamiento de la Buena Pro: Actos Posteriores al otorgamiento de la Buena Pro: - 8 días LP y CP. - 8 días LP y CP. - 5 días ADP, ADS y AMC - 5 días ADP, ADS y AMC. Plazo a partir del otorgamiento de la Buena Pro. Plazo a partir desde que ha tomado conocimiento del acto que se desea impugnar.
  • 22. Casos Especiales Subasta Inversa: Articulo 94° del RLCE El recurso de apelación debe ser resuelto dentro del término de 10 días hábiles de admitido En los caso que Se debe cumplir se hubiese requerido con los requisitos y garantías información adicional se establecidos en la ley y el resolverá dentro Reglamento del término de 15 días
  • 23. Casos Especiales Convenio Marco Artículo 99° del RLCE Las controversias que surjan en la selección darán lugar a la interposición del recurso de apelación ante el Tribunal, según las disposiciones del Reglamento
  • 24. Solución de Controversias durante el proceso de selección
  • 25. TLC PERÚ - USA CAPITULO DE COMPRAS PÚBLICAS En la actualidad las entidades del gobierno federal norteamericano, como regla general, sólo se encuentran autorizadas a adquirir bienes de proveedores de los Estados Unidos a través de la “Ley de Compra Nacional” conocida como el “Buy American Act”.
  • 26. Décimo Tercera Disposición Complementaria Final: Proveedores Extranjeros. (Derogado Ley 29873) Mismo trato en la solución de controversias El Tribunal de Contrataciones es competente para conocer y resolver las controversias que se encuentren bajo los alcances de tratados o acuerdos internacionales donde se asuman compromisos en materia de contratación pública.
  • 27. Arbitraje del Estado  El Estado ha adelantado su voluntad de someterse a arbitraje en temas de controversia : Ejecución de sentencias proferidas por tribunales internacionales Tratados bilaterales de protección y promoción de inversiones (TBIs o TLCs de segunda generación) con 32 países Tratados de Libre Comercio (Multisectorial) TLCs de primera generación
  • 28. Tribunal de Contrataciones del Estado Órgano resolutivo que forma parte de la estructura del OSCE, Que cuenta con autonomía e independencia en el ejercicio de sus funciones Tribunal de Contrataciones del Estado Periodo de tres (3) años designados por concurso público, cada uno de los vocales Su conformación y el número de Salas son establecidas por Decreto Supremo refrendado por el Ministro de Economía y Finanzas.
  • 29. Funciones Principales Resolver, de ser el caso las controversias que surjan entre las Entidades, los participantes y los postores durante el proceso de selección. Aplicar las sanciones de inhabilitados temporal y definitiva a los proveedores, participantes, postores, contratistas, árbitros, entidades y expertos independientes, según corresponda en cada caso.(Añadido lo subrayado por Ley 29873)
  • 30. Requisitos de admisibilidad 1) 2) 3) 4) 5) • Sea presentado ante UTD (de la Entidad) o MP (TCE) u Oficina Zonal de OSCE • Identificación del impugnante (PN, PJ), en caso de Consorcios deberá contar con las facultades pertinentes • Domicilio procesal a través de una dirección electrónica • Petitorio con la determin ación clara y concreta de lo solicitado • Fundamentos de hecho y derecho
  • 31. Requisitos de admisibilidad 6) 7) 8) 9) 10) • Pruebas instrumentales • Garantía de conformida d al art 112° del RLCE • Firma del impugnante • Copias simples del escrito y sus recaudos para la otra parte • Autorización de abogado en LP, CP, ADP
  • 32. Requisitos de procedibilidad 1) • Interposición ante órgano competente 2) • Cuestionamiento de actos impugnables 3) 4) • Oportunidad dentro del plazo • El que suscribe el recurso debe ser impugnante o representante
  • 33. Requisitos de procedibilidad 5) 6) 7) • Capacidad legal del impugnante • El impugnante no puede ser quien obtuvo la Buena Pro • Conexidad lógica de los hechos expuestos en el recurso y en el petitorio
  • 34. Precisiones del trámite del recurso 1) Posibilidad de acumular recursos conexos 2) Remisión del Expediente de Contratación por parte de la Entidad (incluye propuestas de postores e informe técnico legal sobre el recurso) dentro de 3 días. 3) Se notifican a los postores que pueden verse afectados por la apelación. 4) Absolución de postores afectados dentro de 5 días. 5) Se remite al TCE el expediente de apelación dentro de los 2 días de remitido el EC para su evaluación dentro de los 5 días siguientes. 6) El TCE puede pedir información prorrogándose el plazo de evaluación por 15 días.
  • 35. Precisiones del trámite del recurso 7) La demora de pedidos de información al TCE por parte de la Entidad genera que se informe al OCI. 8) El uso de la palabra para Audiencia Pública debe ser solicitado con el recurso por el impugnante o por los postores afectados con sus descargos. 9) Se puede solicitar información adicional realizada la Audiencia Pública. 10) Las actuaciones, notificaciones de decretos y de la resolución que resuelve la apelación se notifican por el SEACE.
  • 36. Trámite del recurso de apelación ante la Entidad 12 días Recurso Presentado Admisión 2 días 2 dias Subsanación Absolución de Traslado Traslado a Terceros 3 días 3 días Audiencia Pública Resolución
  • 37. Trámite del recurso de apelación ante el TCE 3 días Recurso Presentado Traslado a la Entidad Admisión Traslado a terceros Pasa a 3 díasSecretaría 2 días Sala del Tribunal 3 días 5 días 2 días Listo para Resolver Subsanación 15 días Audiencia Pública 5 días Información Adicional 5 días Resolución
  • 38. Garantía para interposición de recurso de apelación Se otorga como requisito para interponer el recurso de apelación ante la Entidad o el TCE. (Art. 112° RGTO LCE modif. D S 138-2012-EF) Suma equivale al 3% del V.R del proceso de selección impugnado. En ningún caso es menor al 50% de la UIT. En caso de items, etapas, tramos, lotes y paquetes equivalente al 3% del V.R afectado.
  • 39. Características: Incondicional, Solidar ia, Irrevocable y de realización automática Pueden ser en forma de depósito en cuenta bancaria. Emisión: Empresas bajo el ámbito de la SBS Bancos extranjeros de 1era Categoría que emite el BCR
  • 40. Plazos Renovación obligatoria • 20 días calendarios ante Entidad • 30 días calendarios ante el TCE. • Agotamiento de la vía administrativa. El efecto de la no renovación, se ejecuta a resultas del recurso.
  • 41. Efectos El TCE y la Entidad puede resolver de las siguiente maneras: FUNDADO INFUNDADO - Otorgamiento de la Buena Pro. Ejecución de la garantía - Nulidad al momento del vicio. - Devolución de la garantía. NO PRESENTADO Devolución de la garantía IMPROCEDENTE Ejecución de la garantía
  • 42. Denegatoria Ficta Supuestos Efectos (art. 121° RGTO LCE) (art. 122° RGTO LCE modif. D S 1382012-EF) Vencido el plazo de resolución. Inicio de la acción contencioso administrativa. Vencido el plazo de notificación de la resolución. Devolución de la garantía.
  • 43. Solución Efectiva de Controversias en la Fase Contractual
  • 44. Teoría del Conflicto y Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias entre Entidades y Postores durante la ejecución del Contrato
  • 45. ¿Que es el conflicto? • Según la RAE: Combate, lucha, pelea. Enfrentamiento armado. Apuro, situación desgraciada y de difícil salida. Problema, cuestión, mate ria de discusión. Coexistencia de tendencias contradictorias en el individuo, capaces de generar angustia y trastornos neuróticos.
  • 46. ¿Cómo se resuelve un conflicto? NECESIDADES INTERESES CONFLICTOS PERCEPCIONES CONCIENCIA POSICIONES Y OBJETIVOS
  • 47. ¿Cómo se resuelve un conflicto? • La costumbre. Uso de la fuerza
  • 48. ¿Cómo se resuelve un conflicto? • La costumbre. Negociación
  • 49. ¿Cómo se resuelve un conflicto? • La costumbre. Transacción
  • 50. ¿Cómo se resuelve un conflicto? • La costumbre Mediación
  • 51. ¿Cómo se resuelve un conflicto? • El derecho Jueces
  • 52. ¿Cómo se resuelve un conflicto? • El derecho Conciliadores
  • 53. ¿Cómo se resuelve un conflicto? • El derecho Árbitros
  • 54. MARCS Los Mecanismos Alternativos de Solución de Conflictos (MARCS) son medios distintos a los jueces para resolver los conflictos.
  • 55. MARCS Arbitraje Negociación Conciliación Mediación
  • 56. Conciliación Es un mecanismo alternativo de solución de controversias, mediante el cual las partes acuden a un Centro de Conciliación acreditado por el Ministerio de Justicia para que los asistan en la búsqueda de una solución consensuada de sus conflictos.
  • 57. Conciliador Los conciliadores son personas naturales acreditadas en un Centro de Conciliación, quienes asisten activamente a las partes en un conflicto para que logren la obtención de un acuerdo satisfactorio entre ambas partes.
  • 58. Materias Conciliables Son materia de conciliación las pretensiones determinadas o determinables que versen sobre derechos disponibles de las partes. Existen materias conciliables en temas Civiles Familia Laboral
  • 59. Materias Conciliables En Contrataciones con el Estado Resolver las materias del RLC CONCILIACIÓN
  • 60. Contenido del Acta de Conciliación 1 2 3 4 • Lugar y fecha en la que se suscribe el acta. • Nombres, identificación y domicilio de las partes. • Nombre e identificación del conciliador • Descripción de las controversias.
  • 61. Contenido del Acta de Conciliación 5 • El Acuerdo Conciliatorio, sea total o parcial, estableciendo de manera precisa los derechos, deberes u obligaciones ciertas, expresas y exigibles; o en su caso, la falta de acuerdo o la inasistencia de las partes a la audiencia. 6 • Firma y huella digital del conciliador, de las partes o de sus representantes legales, cuando asistan a la audiencia. En caso de las personas que no saben firmar bastará la huella digital. 7 • Nombre y firma del abogado del Centro de Conciliación, quien verificará la legalidad de los acuerdos adoptados.
  • 62. Clases de Actas de Conciliación Acuerdo Total Acuerdo Parcial ACTAS DE CONCILIACIÓN Sin acuerdo Por inasistencia de alguna de las partes
  • 63. Arbitraje El arbitraje es una institución por cuyo mérito, las personas naturales o jurídicas acuerdan someterse a uno o más personas particulares, llamadas árbitros o amigables componedores, quienes serán los encargados de resolver el conflicto de intereses surgidos entre ellos sobre un asunto de libre disposición, expidiendo para tal efecto un laudo que ponga fin al conflicto.
  • 64. Teorías del Arbitraje Sobre el arbitraje se han mencionado una serie de teorías: Contractual Mixta Autónoma Publicista Jurisdiccional
  • 65. Panorama del Arbitraje en el Perú • Constitución de 1979 • Constitución de 1993, art. 139.1 • Constitución de 1993, arts. 62, 63 Reconocimiento constitucional Ley General de Arbitraje de 1996: adopta la Ley Modelo UNCITRAL (LMU) Ley de Arbitraje - D. Leg 1071 (LA) moderniza la ley con las modificatorias la LMU de 2006
  • 66. Normativa Aplicable LCE (DL 1017) modificado por Ley 29873 Reglamento del Sistema Nacional de Arbitraje del OSCE (SNA-OSCE) Resolución N° 016 2003CONSUCODE/PRE y modificatorias Ley de Conciliación (Ley 26872) modificado DL 1070 RLCE (DS 184-2008EF) modificado por DS 138-2012-EF Ley de Arbitraje (DL 1071)
  • 67. Arbitraje del Estado • El Estado ha adelantado su voluntad de someterse a arbitraje en: Contratación de bienes y servicios Convenios de estabilidad jurídica (CEJ) Régimen de concesiones Monto de expropiaciones y daños y perjuicios
  • 68. Arbitraje del Estado  El Estado ha adelantado su voluntad de someterse a arbitraje en: Ejecución de sentencias proferidas por tribunales internacionales Tratados bilaterales de protección y promoción de inversiones (TBIs o TLCs de segunda generación) con 32 países Arbitraje laboral con partes estatales
  • 69. Arbitraje Administrativo Incorporación de pleno derecho de la cláusula de solución de controversias El arbitraje sólo puede ser de derecho Prevalencia de las normas de Derecho Público frente al derecho privado Arbitro Único/Presidente: abogados con especialización en arbitraje, contrataciones y d. administrativo Publicidad de los laudos Sanciones a los árbitros.
  • 70. Arbitraje Obligatorio Obligatorio para las entidades estatales Cláusulas generales de contratación Voluntario para los proveedores Imposición legal de un tipo de arbitraje Ad Hoc (antes) SNA-OSCE ( ahora)
  • 71. Convenio Arbitral • En vista que ni en la Ley de Contrataciones del Estado ni en su Reglamento se establece una definición de convenio arbitral, su regulación estará supeditada a lo establecido en Título II: “Convenio Arbitral” de la Ley de Arbitraje.
  • 72. Convenio Arbitral: Definición Es un acuerdo por el que las partes deciden someter a arbitraje todas las controversias o ciertas controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relación jurídica contractual o de otra naturaleza.
  • 73. Modelo de Convenio Arbitral “Todas las desavenencias que se deriven de este contrato o que guarden relación con éste serán resueltas definitivamente por arbitraje por uno o más árbitros nombrados conforme a la Ley de Arbitraje. El arbitraje será de derecho y tendrá como sede del arbitraje la ciudad de Trujillo.”
  • 74. Caso Peruano respecto al Convenio Arbitral Código de Procedimientos Civiles de 1911 y Código Civil de 1984 • Exigían la celebración de 2 contratos para arbitrar: cláusula compromisoria y compromiso arbitral. Leyes de Arbitraje derogadas (Decreto Ley N° 25935 de 1992 y Ley N° 26572 de 1996) • Exigencia de un solo contrato: Convenio Arbitral.
  • 75. Caso Peruano respecto al Convenio Arbitral Ley de Arbitraje de 2008 (D. Leg. Nº 1071) Celebración de un solo contrato: Convenio Arbitral. Con la vigencia de la nueva ley todas las referencias legales o contractuales a cláusula compromisoria o compromiso arbitral, deberán entenderse referidas al convenio arbitral. (Tercera disposición complementaria, LA 2008)
  • 76. Definición del Convenio Arbitral • LGA 2008, Art. 13.1: – El convenio arbitral es un acuerdo por el que las partes deciden someter a arbitraje todas las controversias o ciertas controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relación jurídica contractual o de otra naturaleza.
  • 77. Definición del Convenio Arbitral • Ley Modelo UNCITRAL (1985-2006), Art. 7, opción I y II: – El “acuerdo de arbitraje” es un acuerdo por el que las partes deciden someter a arbitraje todas las controversias o ciertas controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relación jurídica, contractual o no contractual.
  • 78. Contenido del Convenio Arbitral Requisitos mínimos indispensables y obligatorios Acuerdo expreso para arbitrar Acuerdo expreso de las materias arbitrables
  • 79. Contenido del Convenio Arbitral • Otros elementos voluntarios:  Número de árbitros y designación.  Arbitraje de derecho o de conciencia.  Arbitraje institucional o ad hoc.  Reglas del procedimientos arbitral.  Lugar del arbitraje.  Idioma del arbitraje.  Plazo del arbitraje.  Confidencialidad de las actuaciones arbitrales.  Requisitos para interponer el recurso de anulación del laudo.  Renuncia al recurso de anulación.  Costos del arbitraje.
  • 80. Número de Árbitros • Las partes pueden fijar libremente el número de árbitros que conformen el tribunal arbitral. (Art. 19, LGA 2008). • LGA 2008: A falta de acuerdo o en caso de duda, será n tres árbitros. (Art. 19). • SNA-OSCE: A falta de acuerdo o en caso de duda, será resuelto por árbitro único. (Art. 220, Rgto. DS Nº 184-2008-EF) SNA-OSCE: A falta de acuerdo o en caso de duda, será resuelto por árbitro único. (Art. 220, Rgto. DS Nº 184-2008-EF)
  • 81. Cláusula Arbitral del SNA-OSCE “Todos los conflictos que deriven de la ejecución e interpretación del presente contrato, incluidos los que se refieran a su nulidad e invalidez, serán resueltos mediante arbitraje, bajo la organización y administración de los órganos del Sistema Nacional de Arbitraje del OSCE y de acuerdo con su Reglamento”.
  • 82. Número de Árbitros Las partes tienen libertad para designar a los árbitros, siempre que no se vulnere el principio de igualdad (Art. 23, LGA 2008). • Si el convenio arbitral establece una situación de privilegio en el nombramiento de los árbitros a favor de alguna de las partes, dicha estipulación es nula. (Art. 26, LGA 2008). El laudo podrá ser anulado si la composición del tribunal arbitral no se ha ajustado al acuerdo entre las partes o al reglamento arbitral aplicable (Art. 63.1 (c), LGA 2008).
  • 83. Impedimentos para ser Árbitros No podrán ser árbitros los funcionarios y servidores públicos dentro de los márgenes de las normas sobre incompatibilidad respectivas.( Art 21 de la LGA 2008)
  • 84. Impedimentos para ser Árbitros • En arbitrajes con el Estado (Art. 220, Rgto. DS Nº 1842008-EF), Además están impedidos: – El presidente y Vicepresidentes de la República – Congresistas, Ministros y Titulares de Órganos colegiados – Magistrados (excepción: Jueces de Paz) – Fiscales, Procuradores Públicos y Ejecutores Coactivos – Contralor General de la República – Alcaldes – Militares y policías en actividad
  • 85. Deber de Revelación de los Árbitros El Árbitro debe ser y permanecer independiente e imparcial durante todo el desarrollo del arbitraje. Debe revelar cualquier circunstancia sucedida dentro de los cinco (5) años anteriores a su nombramiento y que pudiera afectar la imparcialidad o independencia. Además el Árbitro deberá revelar cualquier circunstancia que impida ejercer el cargo con autonomía.
  • 86. Reglas éticas de los árbitros bajo la normativa de contrataciones Se deberá revelar: Si tiene interés Si existe relación presente o futuro Si ha sido o es vinculado a la personal, asesor, profesional, materia representante y/o comercial o de controvertida o si funcionario, o ha adquiere o pudiera dependencia con las mantenido algún adquirir algún partes, asesores, vínculo contractual abogados, beneficio directo o en los últimos 5 representantes o indirecto con el años resultado del con los árbitros arbitraje
  • 87. Reglas éticas de los árbitros bajo la normativa de contrataciones Se deberá revelar: Si ha mantenido o mantiene conflictos, procesos o procedimientos con alguna de las partes, asesores, abogados, representantes o con los árbitros Si ha emitido informe, dictamen, opinión o dado recomendación a una de las partes respecto de la controversia y/o conocimiento previo de la controversia El deber de revelación se mantiene durante todo el arbitraje a diferencia de lo dispuesto
  • 88. Recusación Las partes pueden establecer un procedimiento de recusación y/o en su defecto someterse al procedimiento de recusación del OSCE. En caso de declararse fundada la recusación la misma deberá ser publicada en la pagina web del OSCE En: http://portal.osce.gob.pe/arbitraje/content/recusacion-2010
  • 89. Recusación Las partes podrán dispensar las circunstancias reveladas por el árbitro y deberá constar por escrito con la firma de ambas partes. El incumplimiento de este deber dará lugar a la apariencia de parcialidad, sirviendo de base para separar al árbitro y para la tramitación de la sanción respectiva.
  • 90. Causales de Recusación El Árbitro podrá ser recusado cuando: 2) No posea las calificaciones 1) No posea las calificaciones convenidas por la Ley convenidas por las partes (impedimentos artículo 221 y 224 del Reglamento) en el convenio)
  • 91. Causales de Recusación El Árbitro podrá ser recusado cuando: 3) Cuando concurren en el circunstancias que den lugar a dudas justificadas sobre su independencia o imparcialidad. 3.1) Independencia (Criterio Objetivo) 3.2) Imparcialidad (Criterio Subjetivo) Siempre que dichas circunstancias no hayan sido excusadas por las partes de manera oportuna y expresa.
  • 92. Efectos de la Recusación Si no renuncia el árbitro o no hay aceptación de la parte que lo nombró: OSCE resolverá la recusación en un plazo de 10 días hábiles. - FUNDADA - INFUNDADA - IMPROCEDENTE
  • 93. Efectos de la Recusación Si el árbitro renuncia o la parte que lo nombró conviene con la recusación: Se nombrará Árbitro Sustituto en la misma forma en que fue nombrado el árbitro recusado, salvo exista árbitro suplente. • En este caso NO se reconocerá la causal de recusación. Si la recusación es declarada fundada, OSCE procederá a la designación del árbitro sustituto
  • 94. Tipo de arbitraje El arbitraje de conciencia debe pactarse expresamente (Art. 57.1, LGA 2008). Reglas de la Primera disposición transitoria LGA 2008 Arbitraje nacional: Tribunal arbitral decidirá de acuerdo a derecho (Art. 57.1, LGA 2008).
  • 95. Tipo de arbitraje Arbitraje internacional: Tribunal arbitral decidirá de conformidad con las normas elegidas por las partes, si no se pactó ley aplicable, aplicará las normas que estime apropiadas (lex mercatoria) En todos los casos, el Tribunal arbitral decidirá con arreglo a las estipulaciones del contrato y tendrá en cuenta los usos y prácticas aplicables. (Art. 57.4, LGA 2008).008 En el caso de contratacione s del estado el arbitraje siempre es de derecho (Art 52, DL 1017)
  • 96. Arbitraje Ad Hoc vs Institucional • Las partes pueden pactar libremente la clase de arbitraje. • Si no se encarga la administración del arbitraje a una institución arbitral, se entenderá que el arbitraje es ad hoc. (Art. 7.3, LGA 2008).
  • 97. Arbitraje Ad Hoc vs Institucional • El arbitraje será ad hoc cuando exista designación que sea incompatible o contradictoria entre dos o más instituciones, o cuando se haga referencia a una institución arbitral inexistente, o cuando la institución no acepte el encargo, salvo pacto distinto de las partes. (Art. 7.3, LGA 2008) (Principio de conservación del contrato) • En el caso de arbitraje de contrataciones: Si no se pacta, el arbitraje será institucional. (Art. 216 Rgto. DS 184-2008-EF). Asimismo, ahora en caso que exista discrepancia en el convenio arbitral será siempre en todos los caso un arbitraje administrado bajo el SNA-OSCE ( Art 52 del DL 1017)
  • 98. Materias Arbitrables Corresponde definir algunos conceptos de acuerdo a la Ley de Arbitraje a fin de entender las materias arbitrables: Controversia: conflicto, discrepancia, disputa Libre disposición: capacidad de decidir acerca de o sobre un determinado derecho Materia: cuestión, asunto, aspecto Conforme a derecho: atendiendo a lo que el ordenamiento jurídico dispone en el momento en que va a ser estimado
  • 99. Ejemplos de materias arbitrables La libre disposición o libre disponibilidad del derecho sobre el que versa la controversia, por ejemplo: patrimonialidad y sobre los que las partes pueden transigir (art. 1306 CC) o renunciar. Los derechos societarios sobre controversias de lasociedad con los socios y directivos, administrativos y representantes y los que surja entre ellos (art. 48 LGS modificado por LA). Controversias sobre obligaciones contractuales, inc luyendo su invalidez, resoluc ión, inexistencia, y nulidad (incertidumbres jurídicas).
  • 100. Normas sobre arbitrabilidad en arbitraje de inversión Constitución del Perú Artículo 63° • El Estado y las demás personas de derecho público pueden someter las controversias derivadas de relación contractual a tribunales constituidos en virtud de tratados en vigor. Pueden también someterlas a arbitraje nacional o internacional, en la forma en que lo disponga la ley.
  • 101. Normas sobre arbitrabilidad en arbitraje de inversión Decreto Legislativo N° 662 Artículo 16° • El Estado podrá someter las controversias derivadas delos convenios de estabilidad a tribunales arbitrales constituidos en virtud de tratados internacionales de los cuales sea parte el Perú.
  • 102. Normas sobre arbitrabilidad en arbitraje de inversión Decreto Legislativo N° 757 Artículo 48º • En sus relaciones con particulares el Estado, sus dependencias, el Gobierno Central, los Gobiernos Regionales y Municipales y otras personas de derecho público, así como las empresas comprendidas en la actividad empresarial del Estado, podrán someter a arbitraje nacional o internacional, de acuerdo a la legislación nacional o a los tratados internacionales, de los cuales el Perú es parte, toda controversia referida a sus bienes y obligaciones, siempre que deriven de una relación jurídica patrimonial de derecho privado o de naturaleza contractual.
  • 103. Materias no arbitrables En términos genéricos, puede afirmarse que no es factible recurrir al arbitraje cuando se trata de cuestiones que interesan al orden público tales como: delitos o faltas (pero sí las consecuencias económicas de los mismos) otorgamiento de derechos monopólicos por parte del Estado como patentes y marcas cuestiones referidas al estado o la capacidad civil de las personas, entre otras.
  • 104. Como identificar una materia no arbitrable Existe alguna norma que lo excluya de ser materia arbitrable. Los derechos inmersos en la controversia son de libre de disposición. Para identificar una materia no arbitrable debemos tomar en consideración las siguientes premisas: Se afecta al orden publico estatal con la materia controvertida. Con la solución de controversias se afecta el derecho de terceros.
  • 105. Materias Arbitrables bajo la normativa de contrataciones Toda controversia surgida durante la etapa de ejecución del contrato deberá resolverse mediante arbitraje (inc. b art. 40° del DL 1017) Las controversias sobre la ejecución, interpretación, res olución, inexistencia, ineficacia, nulidad o invalidez del contrato se resuelven por arbitraje (art. 52°del DL 1017)
  • 106. Materia no arbitrables bajo la normativa de contrataciones La decisión de la Entidad o de la Contraloría General de la República de aprobar o no la ejecución de prestaciones adicionales, no podrá ser sometida a arbitraje. Tampoco podrán ser sometidas a arbitraje las controversias referidas a la ejecución de las prestaciones adicionales de obra y mayores prestaciones de supervisión que requieran aprobación previa de la Contraloría General de la República.
  • 107. Materia no arbitrables bajo la normativa de contrataciones • Ley Orgánica del Sistema de Control ( Ley 27785) Artículo 23° Inaplicabilidad del Arbitraje Las decisiones que emita la Contraloría General, en el ejercicio de las atribuciones de autorización previa a la ejecución y pago de presupuestos adicionales de obra y a la aprobación de mayores gastos de supervisión, no podrá ser objeto de arbitraje. Asimismo, tampoco se podrá someter a arbitraje, las controversias que versan sobre materias comprendidas en los alcances de las atribuciones previstas en el literal k)* del Artículo 22º de la Ley, las que no pueden ser sustraídas al pronunciamiento que compete a la Contraloría General.
  • 108. Materia no arbitrables bajo la normativa de contrataciones Ley Orgánica del Sistema de Control ( Ley 27785) Artículo 22° (…) *k) Otorgar autorización previa a la ejecución y al pago de los presupuestos adicionales de obra pública, y de las mayores prestaciones de supervisión en los casos distintos a los adicionales de obras, cuyos montos excedan a los previstos en la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, y su Reglamento respectivamente, cualquiera sea la fuente de financiamiento.
  • 109. Proceso Arbitral Ad Hoc PETICIÓN RESPUESTA AUDIENCIA DE DESGINACIÓN Y/O CONCILIACIÓN INSTALACIÓN PAGOS 100% APERTURA EXPOSICIÓN CONTESTACIÓN DEMANDA CONTESTACIÓN CONTESTACIÓN RECONVENCIÓN EXPOSICIÓN RECONVENCIÓN CONTESTACIÓN RECONVENCIÓN RECONVENCIÓN CONTESTACIÓN RECONVENCIÓN CONTESTACIÓN RECONVENCIÓN FIJACIÓN DE PUNTOS CONTROVERTIDOS PRUEBAS ALEGATOS LAUDO
  • 110. Proceso Arbitral SNA-OSCE DEMANDA CONTESTACIÓN CONTESTACIÓN RECONVENCIÓN RECONVENCIÓN COMPOSICIÓN DEL TRIBUNAL INSTALACIÓN PRIMER ANTICIPO PRUEBAS ALEGATOS LAUDO SEGUNDO ANTICIPO
  • 111. Recursos contra el laudo • Recursos ante el tribunal arbitral: Rectificación, Interpretación, Integración y Exclusión (artículo 58). a) Rectificación, Interpretación o Integración: A pedido de parte o de oficio. Prórroga de oficio. b) Exclusión: A pedido de parte. Conocimiento de la otra parte. Resolución de plano. Prórroga por acuerdo de partes. • Forman parte del laudo. • No procede reconsideración • Si no hay pronunciamiento dentro del plazo establecido, se • considerará denegada la solicitud
  • 112. Efectos del laudo Artículo 59: Los laudos son definitivos, inapelables y de obligatorio cumplimiento desde su notificación a las partes. Cosa juzgada. Artículo 52 de LCE: El laudo arbitral será inapelable, definitivo y obligatorio. Artículo 231 (R) LCE: El laudo arbitral es definitivo e inapelable, tiene el valor de cosa juzgada y se ejecuta como una sentencia. Sólo procede el recurso de anulación por causales de la LA.
  • 113. Anulación • Anulación: Procede ante el P.J. por las causales taxativas del artículo 63.Tiene por objeto la revisión de su validez sin entrar al fondo de la controversia, bajo responsabilidad (artículo 62).
  • 114. Requisitos (i) Plazo: 20 días siguientes de notificado el laudo o de la resolución de rectificación, inte rpretación, integ ración o exclusión. Requisitos (artículo 64): Órgano: Corte Superior (Lugar de la sede del arbitraje). • Indicación precisa de las causales debidamente fundamentadas. • Solo documentos
  • 115. Requisitos (ii) Artículo 63 (R) SNCA: Fianza bancaria a favor de la parte vencedora y por la cantidad que determine el laudo. Ejecución a cargo del Tribunal Arbitral.
  • 116. Causales (i) • La parte que alegue tiene que probar (artículo 63): 1. Que el convenio arbitral es inexistente, nulo, anulable, inválido o ineficaz. 2. Que una de las partes no ha sido debidamente notificada de la designación de un árbitro o de las actuaciones arbitrales o no ha podido hacer valer sus derechos. 3. Que la composición del tribunal arbitral no se ha ajustado al convenio de las partes, salvo que dicho convenio estuviera en conflicto con una disposición legal de la que las partes no pudieran apartarse o, a falta de convenio, que no se han ajustado a dicha disposición. 4. Que se ha laudado sobre materia no sometida a la decisión de los árbitros.
  • 117. Causales (ii) 5. 6. 7. Que se ha resuelto sobre materias que de acuerdo a ley son manifiestamente materias no susceptibles de arbitraje (Nacional) Que el objeto de la controversia no es susceptible de arbitraje o el laudo es contrario al orden público internacional (Internacional). Que se ha laudado fuera de plazo.
  • 118. Trámite • Excepcionalmente, la Corte podrá pedir al Tribunal las copias pertinentes de las actuaciones. • Admisión del recurso. • Traslado a la otra parte para que exponga lo conveniente a su derecho y ofrezca las pruebas que desea actuar. • Vista de la causa. • Resolución.
  • 119. Recurso de Casación • Contra lo resuelto por la Corte Superior sólo procede recurso de casación cuando el laudo hubiera sido anulado total o parcialmente. • Naturaleza del recurso de anulación: “recurso extraordinario”. No se trata de una demanda. Intervalo judicial dentro del procedimiento arbitral. • Naturaleza del recurso de casación en materia arbitral: configuración especial, pronunciamiento específico sobre las causales de anulación por habilitación expresa de la ley arbitral (artículo 64).
  • 120. Consecuencias (i) • Causal a): Se restablece competencia del P.J., salvo acuerdo distinto de las partes. • Causal b): Se remitirá la causa a los árbitros para que reinicien el arbitraje en el estado en que se cometió la violación. • Causal c): Queda expedito el derecho de las partes para proceder a una nueva designación de los árbitros.
  • 121. Consecuencias (ii) • Causal d): Nuevo Arbitraje, si estuviera contemplada en el CA; sino PJ. • Causal e): Se restablece competencia del P.J. • Causal g): Nuevo Arbitraje o resuelve la CS.
  • 122. Ejecución de Laudo
  • 123. Ejecución (i) • Artículo 59: Los laudos son definitivos e inapelables y contra ellos no procede recurso alguno, salvo el de anulación. Ante la pendencia de este recurso, el laudo carecería de la calidad de “definitivo”.
  • 124. Ejecución (ii) • Si el plazo para interponer este recurso no vence o si dentro del plazo se interpone, el laudo arbitral no es firme; sin embargo, es exigible en la vía judicial (artículo 66/68). • Es posible ejecutar judicialmente el laudo hasta que no se resuelva el recurso pendiente y el laudo quede consentido y ejecutoriado (adquiera valor equivalente a la de una sentencia), siempre que se cumpla con adjuntar la garantía. • Artículo 713 del C.P.C.: “laudos firmes”.
  • 125. Ejecución (iii) • Problema operativo: No existe forma de que las partes o los árbitros tomen conocimiento de la interposición del recurso. Vencido los plazos, la parte interesada puede interponer demanda y avanzar con la ejecución. La carga de la prueba del recurso corre a cargo del ejecutado (Norma Anterior). • Artículo 63 (R) SNCA: Deber de informar de la parte impugnante.
  • 126. Ejecución (iv) • Ejecución a cargo de los árbitros. A solicitud de parte, siempre que medie acuerdo (artículo 67). • Es posible ejecución sólo respecto de supuestos que no exigen el auxilio de la fuerza pública (artículo 62 (R) SNCA). • Ejecuciones arbitrales permiten que los árbitros liquiden el conflicto directamente y que en cualquier caso interpreten los alcances de la decisión final o resuelvan cuestiones accesorias a la forma de ejecución.