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Pactos de accionistas

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Ponencia en IFAES el 29/06/2011 por Fernando Mier

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  • 1. IURISTAXABOGADOSMiércoles 29 de junio de 2011Fernando Mier MéndezAbogado. SocioIURISTAX AbogadosPACTOS DE ACCIONISTASLa llamada cuestión tipológicay los pactos parasociales
  • 2. IURISTAXABOGADOS2ÍNDICE1. Introducción2. Tipología de los pactos parasociales3. Ejemplos de disparidad SA / SL
  • 3. IURISTAXABOGADOS31.- INTRODUCCIÓN Principios configuradores del contrato social.Artículo 1665 C.C.: La sociedad es un contrato por el cual dos o máspersonas se obligan en poner en común dinero, bienes o industrial, conánimo de partir entre si las ganancias. Tipo societario: Sociedades Anónimas, Sociedades de ResponsabilidadLimitada, Sociedades Comanditarias, Sociedades Colectivas. Marco jurídico.• Normas imperativas.• Normas dispositivas.• Vacíos legales.El contrato de sociedad
  • 4. IURISTAXABOGADOS41.- INTRODUCCIÓN Estatutos.Pactos entre los socios que se inscriben en el registro mercantil, a losque quedan sometidos todos los socios y que son oponibles a terceros. Acuerdos parasociales (Paz-Ares)Convenios celebrados entre algunos o todos los socios de una sociedadcon el fin de completar, concretar o modificar, en sus relaciones internas lasrelaciones legales y estatutarias que la rigen. No se integran en elordenamiento de la persona jurídica a que se refieren, sino quepermanecen en el recinto de las relaciones obligatorias de quienes lossuscriben.El contrato de sociedad
  • 5. IURISTAXABOGADOS5 Validez pactos parasociales: (Arts 7LSA/ 11 LSRL/ 29 TRLSC) determina lainoponibilidad en la sociedad, lo que implica reconocer su validez y eficacia. Límites: la Ley (legislación + estatutos), moral y orden público (art. 1255 CC). Eficacia: Erga omnes vs. Inter partes (la sociedad como parte).Estatutos y PactosParasociales1.- INTRODUCCIÓN
  • 6. IURISTAXABOGADOS6 Marco legal societario insuficiente. Nos referimos a ellos en relación a:• Joint Ventures.• Protocolos familiares.• Operaciones de capital riesgo. Su realidad es / debería ser más amplia. Sociedad no implica comunidad total de criterio, intereses, objetivos oexpectativas.Pactos Parasociales1.- INTRODUCCIÓN
  • 7. IURISTAXABOGADOS7 Se prevén para:• Ampliar o desarrollar determinados aspectos de los Estatutos Sociales.• Afectar únicamente a una parte de los socios, o de distinta manera a unos ya otros.• Incluir cuestiones que se pretende mantener secretas frente terceros.• Vincular a terceros que no son socios (otras sociedades del grupo, etc.)• Regular cuestiones que no merecen publicidad registral.Pactos Parasociales1.- INTRODUCCIÓN
  • 8. IURISTAXABOGADOS8 Para decidir tipo societario y pactos parasociales a prever, es imprescindibleanalizar previamente:• Intereses en juego, objetivos y expectativas a proteger.• Riesgos y contingencias. La inserción en los estatutos de determinados pactos, dependerá del tiposocietario elegido.1.- INTRODUCCIÓN
  • 9. IURISTAXABOGADOS9 La normativa para las Sociedades Anónimas y Limitadas contiene laposibilidad de adaptar el tipo societario (contiene normas de carácterdispositivo). Ambas son sociedades capitalistas pero la Sociedad Anónima se configuracomo sociedad abierta y estrictamente capitalista, mientras que la SociedadLimitada se configura como una sociedad cerrada, con un cariz personal. En principio la Sociedad Anónima se concibe como la adecuada a empresascon un gran número de socios. La reforma de 1989 aumentó su rigidez yexiste un gran número de preceptos imperativos. La Sociedad Limitada, por ser una sociedad cerrada y con un carácter máspersonal, hace de la autonomía de la voluntad su principio. Visión crítica. El debate para reordenación tipológica de las sociedadesmercantiles.Sociedad Anónima y Sociedad Limitada1.- INTRODUCCIÓN
  • 10. IURISTAXABOGADOS10 Los pactos de relación: Los pactos de relación se distinguen por suneutralidad frente a la sociedad. En ellos prima la voluntad de los socios deregular sus relaciones recíprocas de manera directa y sin mediación de lasociedad.Derechos de adquisición preferente, derechos de venta conjunta, obligaciones de noincrementar la participación en el capital por encima de un determinado porcentaje,obligaciones de ceder o de adquirir las participaciones bajo determinadas condiciones,cláusulas de cobertura de las pérdidas de unos socios por otros, cláusulas deecualización o de redistribución de los dividendos sobre bases diversas, etc. No tienenincidencia o repercusión jurídicamente apreciable sobre la esfera socialTipología de los Pactos Parasociales : La clasificación clásica de Paz-Ares2.- TIPOLOGÍA PACTOS PARASOCIALES
  • 11. IURISTAXABOGADOS11 Los pactos de atribución: Aquéllos que se conciertan con el fin de procuraratribuir ventajas a la propia sociedad. El reverso es la asunción por parte desus firmantes de las correspondientes obligaciones frente a ella.Financiación adicional de la sociedad por parte de los socios. Abstenerse de competircon la sociedad, otorgarle la exclusiva de venta o intermediación en los productos delos socios.Tipología de los Pactos Parasociales: La clasificación clásica de Paz-Ares2.- TIPOLOGÍA PACTOS PARASOCIALES
  • 12. IURISTAXABOGADOS12 Los pactos de organización: Expresan la voluntad de los socios dereglamentar la organización, el funcionamiento y, en definitiva, el sistema detoma de decisiones dentro la sociedad. Se ha dicho por ello que tienen siemprepor objeto el control de la sociedad, bien sea para concentrarlo, paradistribuirlo o para transferirlo.Pactos interpretativos de las normas estatutarias; pactos sobre la composición delórgano de administración; pactos sobre las políticas a desarrollar por la compañía (porej., plan de negocios, esquema de financiación o política de dividendos); pactosrestrictivos de las competencias de los administradores; pactos sobre el régimen de lasmodificaciones estatutarias; pactos de arbitraje para deshacer situaciones de bloqueo odeadlock; pactos sobre la información que debe proporcionarse a los socios.Tipología de los Pactos Parasociales: La clasificación clásica de Paz-Ares2.- TIPOLOGÍA PACTOS PARASOCIALES
  • 13. IURISTAXABOGADOS13 Relativos al gobierno y gestión de la Sociedad.Sobre la Junta o el Órgano de administración; quorum-veto; sindicatos de voto;designación de directivos; plan de negocio; etc. Relativos a la modificación en el reparto del capital.Prohibiciones iniciales “lock-up period”; acuerdos de dilución y adquisición preferente;valoración; derecho de acompañamiento / tag along; derecho de arrastre / drag along;salidas conjuntas (bolsa); etc.Otra tipología2.- TIPOLOGÍA PACTOS PARASOCIALES
  • 14. IURISTAXABOGADOS14 Cláusulas de reparto de beneficios.No proporcionalidad; reposición de pérdidas; aplicación de resultados; etc. Cláusulas de desbloqueo (dead-lock) y/o salida.Reparto de activos; venta a un tercero; subasta; ruleta rusa; opción mexicana; etc. OtrasAmpliación del derecho de información; no competencia; relaciones comerciales; etc.Otra tipología2.- TIPOLOGÍA PACTOS PARASOCIALES
  • 15. IURISTAXABOGADOS15 La SRL no prevé la designación proporcional de miembros del Consejo (art.137 LSA/243 TRLSC), que no admite el art. 191 RRM. La SRL (art. 44.2LSRL/161 TRLSC) prevé que la Junta General puedeimpartir instrucciones al órgano de Administración. Para la SA se estableceuna separación radical de funciones y un ámbito de funciones exclusivos yexcluyentes (art. 133.4 LSA/236.2 TRLSC responsabilidad del Administrador). La SRL (art. 85LSRL/275TRLSC), prevé la posibilidad de prever un reparto noproporcional al capital, criterio que es imperativo en la LSA (art.215LSA/275TRLSC). Fundación simultanea/ sucesiva de la LSA, que no se prevé para la SRL.(artTRLSC 19) Prestaciones accesorias (art 22, SS y CC.)3.- EJEMPLOS DE DISPARIDAD SA / SL
  • 16. IURISTAXABOGADOS16 Posibilidad de desembolso parcial de las ampliaciones (dividendos pasivos)de capital (Art 296.3TRLSC), que está prohibida en la SRL. Régimen de responsabilidad en las aportaciones no dinerarias sin informepericial en la SRL (Pacto de repetición). Régimen de transmisión de acciones / participaciones. Derechos de separación y exclusión, y su ejecución en la SRL. La LSA soloprevé el de separación en caso de modificación del objeto social, traslado dedomicilio al extranjero o transformación en colectiva o comanditaria. (arts 346y ss TRLSC) Conflicto de interés del administrador – socio (art. 65 LSRL/230TRLSC)3.- EJEMPLOS DE DISPARIDAD SA / SL
  • 17. IURISTAXABOGADOS173.- EJEMPLOS DE DISPARIDAD SA / SLLSC LSC194.14402No aplicable22.21496.2401 y ss22.341 y ss673373260.10
  • 18. IURISTAXABOGADOS183.- EJEMPLOS DE DISPARIDAD SA / SLLSC106.1140 y ss104140173179.1183196LSC120113123149 y ss173179.2184197107104106144y ss
  • 19. IURISTAXABOGADOS193.- EJEMPLOS DE DISPARIDAD SA / SLLSC190199.a198199.b98188.1203LSC193201.298188.2203
  • 20. IURISTAXABOGADOS203.- EJEMPLOS DE DISPARIDAD SA / SLLSC242221NA230217LSC242244221230217243216 216NA220NA
  • 21. IURISTAXABOGADOS213.- EJEMPLOS DE DISPARIDAD SA / SLLSC301286300303306308LSC286301300303306308No aplicable 289
  • 22. IURISTAXABOGADOS223.- EJEMPLOS DE DISPARIDAD SA / SLLSCNALey 3/2009No aplicableLey 3/2009346LSC319No aplicableLey 3/2009Ley 3/2009346Han derogado el 149/225
  • 23. IURISTAXABOGADOS233.- EJEMPLOS DE DISPARIDAD SA / SLLSC347350357363.2Ley 3/2009393.2LSC36912 y ss12 y ss
  • 24. IURISTAXABOGADOSFernando Mier MéndezAbogado. SocioJosep Bertrand, 5 Entlo. 2ª. 08021 BarcelonaTel. 93 414 11 12 Fax 93 414 73 93www.iuristax.comfmier@iuristax.com24

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