______________________________ Impacto de la Reforma de la Ley Sobre Propiedad Intelectual en el Ámbito de las Nuevas Tecnologías III Encuentro de Derecho y Tecnologías Facultad de Derecho Universidad de Chile Claudio Magliona [email_address] Octubre 2008

Preguntas y Alcances Pregunta :¿Es posible influenciar el desarrollo tecnológico a través de modificaciones legales? Alcance ¿Qué es la propiedad intelectual? Monopolio al Ingenio y Creatividad Propiedad industrial y Derechos de Autor Derechos de Autor: composición musical, escultura, literatura y programas computacionales ¿Qué debemos entender por tecnología?

Pregunta :¿Es posible influenciar el desarrollo tecnológico a través de modificaciones legales?

Alcance

¿Qué es la propiedad intelectual? Monopolio al Ingenio y Creatividad

Propiedad industrial y Derechos de Autor

Derechos de Autor: composición musical, escultura, literatura y programas computacionales

¿Qué debemos entender por tecnología?

Preguntas y Alcances Funciones del derecho de autor : Justa retribución Desarrollo del conocimiento Incrementar el dominio público ¿ A mayor protección de la propiedad intelectual, mayor desarrollo de nuevas tecnologías ? Exceso de protección frena del desarrollo de nuevas tecnologías, y acceso a información y conocimiento Expansión excesiva. Aumento plazo de protección Ejemplo. Explotación de Música vs. Explotación de Automóvil. Tenía lógica, pero ya no.

Funciones del derecho de autor :

Justa retribución

Desarrollo del conocimiento

Incrementar el dominio público

¿ A mayor protección de la propiedad intelectual, mayor desarrollo de nuevas tecnologías ?

Exceso de protección frena del desarrollo de nuevas tecnologías, y acceso a información y conocimiento

Expansión excesiva. Aumento plazo de protección

Ejemplo. Explotación de Música vs. Explotación de Automóvil. Tenía lógica, pero ya no.

¿Qué Regula Proyecto de Ley? Establece un nuevo régimen de acciones civiles y penales para fortalecer el cumplimiento de la ley; Establece un régimen de excepciones y limitaciones al derecho de autor; Establece un procedimiento arbitral de discusión de tarifas impuestas por entidades de gestión colectiva de derechos de autor; y Establece una limitación de responsabilidad de los prestadores de servicios de Internet

Establece un nuevo régimen de acciones civiles y penales para fortalecer el cumplimiento de la ley;

Establece un régimen de excepciones y limitaciones al derecho de autor;

Establece un procedimiento arbitral de discusión de tarifas impuestas por entidades de gestión colectiva de derechos de autor; y

Establece una limitación de responsabilidad de los prestadores de servicios de Internet

Excepciones y Limitaciones ¿Por qué tengo que establecer excepciones y limitaciones? Restringen derecho monopólico que otorga la propiedad intelectual para autorizar y prohibir utilizar Fundamento: garantizar acceso al conocimiento, cultura, salud y nuevas tecnologías Reestablecen balance entre titulares y consumidores Clases de Excepciones Excepciones que benefician a bibliotecas, archivos y enseñanza Excepción de usos justos o usos incidentales Excepción de ingeniería reversa

¿Por qué tengo que establecer excepciones y limitaciones?

Restringen derecho monopólico que otorga la propiedad intelectual para autorizar y prohibir utilizar

Fundamento: garantizar acceso al conocimiento, cultura, salud y nuevas tecnologías

Reestablecen balance entre titulares y consumidores

Clases de Excepciones

Excepciones que benefician a bibliotecas, archivos y enseñanza

Excepción de usos justos o usos incidentales

Excepción de ingeniería reversa

Excepciones que Benefician a Bibliotecas, Archivos y Enseñanza ¿ Qué se discute ? i) sí el profesor puede fotocopiar un par de páginas para ser entregadas a su alumnos en clases, ii) sí la biblioteca puede escanear un par de copias de sus libros comprados legítimamente, para ponerlas a disposición de los usuarios de las bibliotecas o archivos a través de los computadores, iii) sí las bibliotecas y archivos están autorizadas para fotocopiar, ya ni siquiera un capítulo del libro, sino que un par de páginas para el lector de la biblioteca, iv) Si cuando una biblioteca teme perder un libro de su colección por deterioro por uso, debe esperar 3 o 5 años para copiar ese libro, aunque el libro no este en el mercado

¿ Qué se discute ?

i) sí el profesor puede fotocopiar un par de páginas para ser entregadas a su alumnos en clases,

ii) sí la biblioteca puede escanear un par de copias de sus libros comprados legítimamente, para ponerlas a disposición de los usuarios de las bibliotecas o archivos a través de los computadores,

iii) sí las bibliotecas y archivos están autorizadas para fotocopiar, ya ni siquiera un capítulo del libro, sino que un par de páginas para el lector de la biblioteca,

iv) Si cuando una biblioteca teme perder un libro de su colección por deterioro por uso, debe esperar 3 o 5 años para copiar ese libro, aunque el libro no este en el mercado

Excepción de Usos Justos o Usos Incidentales Objetivo: mantener balance Copia VHS y copia CD de música a Ipod. Costos de transacción Sistema de fair use o uso justo uso comercial o no, naturaleza de la obra, monto e importancia de lo tomado y efecto en mercado Comentario. El Artículo 45 bis limita las excepciones descritas a los casos que no atenten contra la explotación normal de la obra, ni causen un perjuicio injustificado a los interpretes legítimos del titular de los derechos (Artículo 45 bis)

Objetivo: mantener balance

Copia VHS y copia CD de música a Ipod. Costos de transacción

Sistema de fair use o uso justo

uso comercial o no,

naturaleza de la obra,

monto e importancia de lo tomado y

efecto en mercado

Comentario. El Artículo 45 bis limita las excepciones descritas a los casos que no atenten contra la explotación normal de la obra, ni causen un perjuicio injustificado a los interpretes legítimos del titular de los derechos (Artículo 45 bis)

Excepción de Ingeniería Reversa de Software Clases de Programas Computacionales: En cuanto a sus funciones: Sistema Operativo (Windows – Linux) Software de desarrollo Software de aplicaciones (Office – StarOffice) Software de aplicaciones Estándar A medida Estándar adaptado a necesidades cliente, ejemplo SAP En cuanto al método de desarrollo: Software de código de fuente cerrada Software de código de fuente abierta

Clases de Programas Computacionales:

En cuanto a sus funciones:

Sistema Operativo (Windows – Linux)

Software de desarrollo

Software de aplicaciones (Office – StarOffice)

Software de aplicaciones

Estándar

A medida

Estándar adaptado a necesidades cliente, ejemplo SAP

En cuanto al método de desarrollo:

Software de código de fuente cerrada

Software de código de fuente abierta

Excepción de Ingeniería Reversa de Software Artículo 71 O. Las siguientes actividades relativas a programas computacionales están permitidas, sin que se requiera remunerar al titular ni obtener su autorización: b) Las actividades de ingeniería inversa sobre una copia obtenida legalmente de un programa computacional que se realicen con el único propósito de lograr la compatibilidad operativa entre programas computacionales o para fines de investigación y desarrollo . c) Las actividades que se realicen sobre una copia obtenida legalmente de un programa computacional, con el único propósito de probar, investigar o corregir su funcionamiento o la seguridad del mismo u otros programas, de la red o del computador sobre el que se aplica

Artículo 71 O. Las siguientes actividades relativas a programas computacionales están permitidas, sin que se requiera remunerar al titular ni obtener su autorización:

b) Las actividades de ingeniería inversa sobre una copia obtenida legalmente de un programa computacional que se realicen con el único propósito de lograr la compatibilidad operativa entre programas computacionales o para fines de investigación y desarrollo .

c) Las actividades que se realicen sobre una copia obtenida legalmente de un programa computacional, con el único propósito de probar, investigar o corregir su funcionamiento o la seguridad del mismo u otros programas, de la red o del computador sobre el que se aplica

Procedimiento Arbitral por Tarifas Impuestas por Entidades de Gestión Colectiva ¿Qué es una entidad de gestión colectiva y cómo funciona el cobro? Son monopólicas per se. En 1998 (Resolución Nº513), la Comisión Resolutiva resolvió: “requerir del Supremo Gobierno que Patrocine una modificación del Art. 100 de la Ley 17.336, y de su respectivo Reglamento, en el sentido de que las tarifas en cuestión sean fijadas de mutuo acuerdo por las partes interesadas, y en su defecto, mediante un Tribunal Arbitral, cuya integración, facultades y procedimientos determine la ley.” ¿Y porqué importa esto? Por que la imposición de precios abusivos constituye una barrera de acceso a servicios y bienes

¿Qué es una entidad de gestión colectiva y cómo funciona el cobro? Son monopólicas per se.

En 1998 (Resolución Nº513), la Comisión Resolutiva resolvió: “requerir del Supremo Gobierno que Patrocine una modificación del Art. 100 de la Ley 17.336, y de su respectivo Reglamento, en el sentido de que las tarifas en cuestión sean fijadas de mutuo acuerdo por las partes interesadas, y en su defecto, mediante un Tribunal Arbitral, cuya integración, facultades y procedimientos determine la ley.”

¿Y porqué importa esto? Por que la imposición de precios abusivos constituye una barrera de acceso a servicios y bienes

Procedimiento Arbitral por Tarifas de Entidades de Gestión Colectiva El Mercurio, 28 de septiembre de 2008, Fernando Ubiergo, presidente de la SCD: señaló “En otros tiempos, nosotros también copiábamos con un casete las canciones de la radio. No hay problema con que lo sigan haciendo con otros aparatos. Sí creo que los que proveen el servicio de Internet deberían pagar por esa música .” Ese cobro es legalmente improcedente porque: No constituye “utilización” para la ley de derecho de autor No existe en otro país del mundo Restringiría el acceso a la banda ancha y a todos los beneficios que de ella se derivan, como el acceso al conocimiento, la cultura y la información en la red global Internet, retrasando irreparablemente el ingreso de nuestro país a la sociedad de la información

El Mercurio, 28 de septiembre de 2008, Fernando Ubiergo, presidente de la SCD: señaló “En otros tiempos, nosotros también copiábamos con un casete las canciones de la radio. No hay problema con que lo sigan haciendo con otros aparatos. Sí creo que los que proveen el servicio de Internet deberían pagar por esa música .”

Ese cobro es legalmente improcedente porque:

No constituye “utilización” para la ley de derecho de autor

No existe en otro país del mundo

Restringiría el acceso a la banda ancha y a todos los beneficios que de ella se derivan, como el acceso al conocimiento, la cultura y la información en la red global Internet, retrasando irreparablemente el ingreso de nuestro país a la sociedad de la información

Procedimiento Arbitral por Tarifas de Entidades de Gestión Colectiva Continuación: ese cobro es legalmente improcedente porque: Esta exento de responsabilidad por usos de terceros, quien se limita a proporcionar la ruta o la tecnología que facilita una comunicación. Carreteras, transporte, Internet En esta materia, se ha optado a nivel mundial por establecer un sistema de limitación de la responsabilidad de los prestadores de servicios de Internet (Artículo 12 Directiva 2000/31/EC del Parlamento Europeo y del Consejo de fecha 8 de junio de 2000, Sección 512 de la Copyright Act de EE.UU. y Sección 17.11 Nº23 del TLC Chile - EE.UU.) El ISP esta exento de responsabilidad por infracciones al derecho de autor, siempre que el proveedor no inicie la transmisión o seleccione el material o sus destinatarios

Continuación: ese cobro es legalmente improcedente porque:

Esta exento de responsabilidad por usos de terceros, quien se limita a proporcionar la ruta o la tecnología que facilita una comunicación. Carreteras, transporte, Internet

En esta materia, se ha optado a nivel mundial por establecer un sistema de limitación de la responsabilidad de los prestadores de servicios de Internet (Artículo 12 Directiva 2000/31/EC del Parlamento Europeo y del Consejo de fecha 8 de junio de 2000, Sección 512 de la Copyright Act de EE.UU. y Sección 17.11 Nº23 del TLC Chile - EE.UU.)

El ISP esta exento de responsabilidad por infracciones al derecho de autor, siempre que el proveedor no inicie la transmisión o seleccione el material o sus destinatarios

Limitación de Responsabilidad Proveedores de Servicios en Internet Objetivo, incentivar el movimiento económico en Internet respetando los derechos de autor 4 categorías limitación de responsabilidad: i) Transmisión de datos, enrutamiento o suministro de conexiones; ii) Almacenamiento automático de datos de carácter temporal (caching); iii) Almacenamiento por sí o por intermedio de terceros, a petición de un usuario, de datos en su red o sistema; y iv) Servicios de búsqueda, vinculación y/o referencia a un sitio en línea, mediante herramientas de búsqueda

Objetivo, incentivar el movimiento económico en Internet respetando los derechos de autor

4 categorías limitación de responsabilidad:

i) Transmisión de datos, enrutamiento o suministro de conexiones;

ii) Almacenamiento automático de datos de carácter temporal (caching);

iii) Almacenamiento por sí o por intermedio de terceros, a petición de un usuario, de datos en su red o sistema; y

iv) Servicios de búsqueda, vinculación y/o referencia a un sitio en línea, mediante herramientas de búsqueda

Limitación de Responsabilidad Proveedores de Servicios en Internet Condiciones que el ISP debe cumplir, que: (i) No modifique ni seleccione el contenido de la transmisión (salvo por motores de búsqueda); (ii) no inicie la transmisión; (iii) no seleccione a los destinatarios de la información; (iv) Termine cuentas de infractores reincidentes o retire o inhabilite en forma expedita el acceso a material almacenado que haya sido retirado o que se haya inhabilitado el acceso en su sitio de origen, cuando así haya sido solicitado .

Condiciones que el ISP debe cumplir, que:

(i) No modifique ni seleccione el contenido de la transmisión (salvo por motores de búsqueda);

(ii) no inicie la transmisión;

(iii) no seleccione a los destinatarios de la información;

(iv) Termine cuentas de infractores reincidentes o retire o inhabilite en forma expedita el acceso a material almacenado que haya sido retirado o que se haya inhabilitado el acceso en su sitio de origen, cuando así haya sido solicitado .

Limitación de Responsabilidad Proveedores de Servicios en Internet ¿ Solicitado por quién ? Elemento determinante porque es el elemento que determina si el ISP mantiene o pierde la limitación de responsabilidad otorgada por ley Alternativas: resolución judicial o carta privada? Estado actual del proyecto: resolución judicial Apoyamos resolución judicial porque : Protege Competencia y Desarrollo de Nuevas Tecnologías Facilidad de enviar un aviso privado ha generado que más del 55% de los avisos privados enviados en EEUU tenga sólo por objeto bloquear los productos de la competencia y eso frena el desarrollo de nuevas tecnologías; y Sistema privado genera grandes costos para ISPs, eliminando a ISPs pequeños y aumentando la concentración del mercado y con ello posiblemente el precio de la banda ancha, o sea, el precio de acceso a Internet, provocando los perjuicios ya mencionados Proveedor no requiere monitorear o filtrar material infractor para ampararse en limitaciones de responsabilidad

¿ Solicitado por quién ?

Elemento determinante porque es el elemento que determina si el ISP mantiene o pierde la limitación de responsabilidad otorgada por ley

Alternativas: resolución judicial o carta privada?

Estado actual del proyecto: resolución judicial

Apoyamos resolución judicial porque :

Protege Competencia y Desarrollo de Nuevas Tecnologías

Facilidad de enviar un aviso privado ha generado que más del 55% de los avisos privados enviados en EEUU tenga sólo por objeto bloquear los productos de la competencia y eso frena el desarrollo de nuevas tecnologías; y

Sistema privado genera grandes costos para ISPs, eliminando a ISPs pequeños y aumentando la concentración del mercado y con ello posiblemente el precio de la banda ancha, o sea, el precio de acceso a Internet, provocando los perjuicios ya mencionados

Proveedor no requiere monitorear o filtrar material infractor para ampararse en limitaciones de responsabilidad

______________________________ Impacto de la Reforma de la Ley Sobre Propiedad Intelectual en el Ámbito de las Nuevas Tecnologías III Encuentro de Derecho y Tecnologías Facultad de Derecho Universidad de Chile Claudio Magliona [email_address] Octubre 2008