• Share
  • Email
  • Embed
  • Like
  • Save
  • Private Content
Apuntes de Derecho Procesal Civil
 

Apuntes de Derecho Procesal Civil

on

  • 32,301 views

Capítulo I: Derecho Procesal Sucesorio: Beneficio de Inventario: Ejecutores Testamentarios/ los albaceas/ la partición/ los órdenes sucesorios/ Modelos de testamentos/ las donaciones revocables/ ...

Capítulo I: Derecho Procesal Sucesorio: Beneficio de Inventario: Ejecutores Testamentarios/ los albaceas/ la partición/ los órdenes sucesorios/ Modelos de testamentos/ las donaciones revocables/ Modelos de actas y minutas, etc.

Capítulo II: El Juicio Ordinario: La Lesión Enorme: Modelos para el procedimiento en la demanda/ modelo de procuración judicial/ Modelos, actas y escritos de contestación a la demanda con excepciones dilatorias y perentorias/ práctica de pruebas, pliego de posiciones/ modelo de informe pericial/ modelo de sentencia/ modelo de escrito de recurso de apelación/ escrito de fundamentación del recurso de apelación interpuesto.

Capítulo III: El juicio ordinario: titulo ejecutivo de acción vencida: modelos de demanda, reconvención, término de prueba y sentencia, etc.

Capítulo IV: Procedimiento en el Juicio Ejecutivo: escrito de demanda, modelos de diligencias preventivas y cautelares, y procedimiento en la fase de ejecución de la sentencia/ modelo de auto de adjudicación y de demanda de concurso de acreedores, etc.

Capítulo V: El Juicio Ordinario: Procedimientos Familiares: práctica civil en materia de disolución de la sociedad conyugal, etc.

Capítulo VI: El Juicio Verbal Sumario


Este trabajo es absolutamente gratuito. Por favor, cítalo en tus trabajos académicos, artículos y monografías de la siguiente manera:



Hidalgo Andrade, Gabriel. Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica. Quito, 2006. Disponible en www.slideshare.net. Acceso: dd/mm/aa.

Statistics

Views

Total Views
32,301
Views on SlideShare
32,300
Embed Views
1

Actions

Likes
10
Downloads
556
Comments
0

1 Embed 1

http://www.slideshare.net 1

Accessibility

Categories

Upload Details

Uploaded via as Adobe PDF

Usage Rights

CC Attribution License

Report content

Flagged as inappropriate Flag as inappropriate
Flag as inappropriate

Select your reason for flagging this presentation as inappropriate.

Cancel
  • Full Name Full Name Comment goes here.
    Are you sure you want to
    Your message goes here
    Processing…
Post Comment
Edit your comment

    Apuntes de Derecho Procesal Civil Apuntes de Derecho Procesal Civil Document Transcript

    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica _______ Gabriel Hidalgo-Andrade2006 [2011]Gabriel Hidalgo-AndradeApuntes de Derecho Procesal Civil.Teoría y prácticaEn: Slideshare.netQuito, Ecuadorpp. 1-103.ISBN: en trámitegabrielhidalgoandrade@hotmail.com APUNTES DE DERECHO PROCESAL CIVIL TEORÍA Y PRÁCTICA GABRIEL HIDALGO-ANDRADE* *Abogado. Máster (c) en Derecho Constitucional por la Universidad Andina Simón Bolívar, Ecuador. Máster (c) en Ciencias Políticas de la Facultad Latinoamericana de Ciencias Sociales, FLACSO-Ecuador. Becario del Programa de Estudios Políticos. Ex docente en Derecho Administrativo y en Ciencia Política en la Universidad Internacional del Ecuador, UIDE. Autor del libro “La Falsedad del Poder: Re-pensar nuestra realidad política desde los textos y contextos cotidianos” a la venta en Librimundi1, Mr. Books y Abya Yala en Quito. Columnista ininterrumpidamente desde enero de 2005 hasta la actualidad en el Diario La Hora en Ecuador y desde el 2004 en noticieros radiodifundidos, acumulando más de doscientos artículos de divulgación publicados. Fue presidente de la Asociación Escuela de Derecho y de la Federación de Estudiantes Universitarios. 1 Compras electrónicas en: http://www.librimundi.com/libros/9942024956 -1-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade A mis profesores, honorables jueces civilistas: Ángel Romero Ochoa y Ramiro Arévalo MaloEste trabajo es absolutamente gratuito. Por favor, cítalo en tus trabajosacadémicos, artículos y monografías de la siguiente manera:Hidalgo Andrade, Gabriel. Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica. Quito, 2006. Disponible en www.slideshare.net. Acceso: dd/mm/aa. Capítulo I DERECHO PROCESAL SUCESORIO1. PASOS A SEGUIRSE EN EL BENEFICIO DE INVENTARIO. Definición y objeto del beneficio de inventario Formalidades propias del inventario Forma de Inventario solemne Contenido del Inventario Personas que pueden acogerse al beneficio de inventario. Efectos jurídicos del beneficio de inventario.2. LOS EJECUTORES TESTAMENTARIOS. Definición de los ejecutores testamentarios. Concepto. Definición. Obligaciones generales del Albacea Atribuciones de los albaceas Pago de deudas. Venta de bienes hereditarios Comparecencia en Juicio Tenencia de bienes3. PERSONAS HABILITADAS PARA SER ALBACEAS. Capacidad para ser albacea Obligatoriedad del cargo del albacea4. LA PARTICIÓN Definición. Concepto Clases de partición Partición por el causante Partición convencional. Partición judicial5. LOS ÓRDENES SUCESORIOS. 2
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica _______ Gabriel Hidalgo-Andrade El orden sucesorio. El primer orden sucesorio El segundo orden sucesorio. El tercer orden sucesorio El cuarto orden sucesorio6. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE TESTAMENTO ABIERTO, NUNCUPATIVO O PÚBLICO. Testamento abierto o nuncupativo7. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE TESTAMENTO CERRADO8. LAS DONACIONES REVOCABLES. Las donaciones revocables. Concepto Clases de donaciones revocables9. DONACIONES ENTRE CÓNYUGES Y DONACIONES POR CAUSA DE MATRIMONIO. Donaciones entre cónyuges Donaciones por causa de matrimonio Formas y solemnidades que deben observarse10. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE MINUTA DE HIPOTECA ABIERTA SOBRE PREDIO URBANO11. PRÁCTICA CIVIL: ACTA DE ALISTAMIENTO Y AVALÚO DE BIENES SUCESORIOS: Personas y funcionarios obligados a concurrir a esta diligencia: Documentos que deben presentarse en el acta: Capítulo II CASO DE JUICIO ORDINARIO: LA LESIÓN ENORME12. PRÁCTICA CIVIL: PROCEDIMIENTO EN LA DEMANDA DE LESIÓN ENORME ¿Ante qué juez se propondrá la demanda de lesión enorme? ¿Qué se debe plantear? ¿Qué debe hacer el juez en caso de parentesco en primer grado de consanguinidad con la parte actora? ¿Qué debe hacer el demandado en caso de no excusarse el Juez?13. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE PROCURACIÓN JUDICIAL: Con esta procuración, ¿podrá el abogado convenir adjuntando únicamente este poder que le de su cliente?, o ¿necesita cláusula especial?14. PRÁCTICA CIVIL: DEMANDA POR LESIÓN ENORME Escrito de la demanda Auto de aceptación a trámite: Acta de citación personal -3-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade15. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO PARA SOLICITAR QUE SE CITE POR LA PRENSA AL DEMANDADO Confesión judicial16. PRÁCTICA CIVIL: EXTRACTO QUE DEBE PUBLICARSE EN LA PRENSA PARA CITAR AL DEMANDADO17. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO EN QUE LA ACTORA COMUNICA AL JUEZ EL FALLECIMIENTO DEL DEMANDADO Y SOLICITA QUE SE CUENTE CON SU HEREDERO.18. PRÁCTICA CIVIL: CERTIFICADO DE DEFUNCIÓN19. PRÁCTICA CIVIL: PETICIÓN DE LA ACTORA SOLICITANDO SE CITE AL HEREDERO CONOCIDO EN EL DOMICILIO DE SU MADRE. ¿Hasta qué fecha puede contestar la demanda el accionado o demandado en esta causa?20. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO DE CONTESTACIÓN A LA DEMANDA QUE PRESENTARÁ EL SR. JUAN ANTONIO MERINO TORRES: EXCEPCIONES DILATORIAS Y PERENTORIAS21. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO DE PRUEBA, Y PLIEGO DE POSICIONES, PARA SOLICITAR LA CONFESIÓN DEL DEMANDADO. Pliego de posiciones en sobre cerrado que deberá absolver el señor Juan Antonio Merino Torres, a petición de la señora María de los Ángeles Maridueña Veloz:22. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO SOLICITANDO POR SEGUNDA VEZ QUE EL TESTIGO CONCURRA A RENDIR LA CONFESIÓN JUDICIAL.23. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO DE PRUEBA A NOMBRE DE LA PARTE ACTORA EN EL QUE SOLICITA LA RECEPCIÓN DE LA DECLARACIÓN DE CUATRO TESTIGOS.24. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA EN EL QUE LA PARTE DEMANDADA PRESENTA SUS TESTIGOS Y ADEMÁS SOLICITA QUE SE REPREGUNTE A LOS TESTIGOS DE LA PARTE ACTORA.25. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA, CON EL QUE LA PARTE ACTORA PRESENTA LOS DOCUMENTOS QUE RESPALDAN SUS AFIRMACIONES.26. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA, CON EL QUE LA PARTE DEMANDADA REARGUYE DE FALSOS Y OBJETA LA LEGITIMIDAD DE LOS DOCUMENTOS PRESENTADOS.27. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA, CON EL QUE LA PARTE ACTORA SOLICITA LA COMPARECENCIA DE LOS OTORGANTES DE LOS DOCUMENTOS PRIVADOS. 4
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica _______ Gabriel Hidalgo-Andrade28. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA, CON EL QUE LA PARTE ACTORA SOLICITA LA PRÁCTICA DE UNA INSPECCIÓN JUDICIAL.29. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA EN QUE LA PARTE DEMANDADA PIDE EN LA INSPECCIÓN JUDICIAL SE DETERMINE LA UBICACIÓN DEL BIEN Y OTROS PORMENORES.30. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE INFORME PERICIAL DE UNO DE LOS INTERVINIENTES.31. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE SENTENCIA32. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE RECURSO DE APELACIÓN33. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO DE FUNDAMENTACIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN INTERPUESTO.34. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE INTERPOSICIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN. Capítulo III CASO DE JUICIO ORDINARIO: TITULO EJECUTIVO DE ACCIÓN VENCIDA35. DEMANDA POR COBRO DE TITULO EJECUTIVO CUYA ACCIÓN HA PRESCRITO36. PRÁCTICA CIVIL: LA RECONVENCIÓN37. PRÁCTICA CIVIL: TÉRMINO DE PRUEBA Y SENTENCIA Capítulo IV PROCEDIMIENTO EN EL JUICIO EJECUTIVO38. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO DE DEMANDA EN EL JUICIO EJECUTIVO39. PRÁCTICA CIVIL: DILIGENCIAS PREVENTIVAS Y CAUTELARES Demanda solicitando la prohibición de enajenar un predio40. PRÁCTICA CIVIL: PROCEDIMIENTO EN LA FASE DE EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA: Modelo de auto de adjudicación41. PRÁCTICA CIVIL: DEMANDA DE CONCURSO DE ACREEDORES Capítulo V -5-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade CASO DE JUICIO ORDINARIO: PROCEDIMIENTOS FAMILIARES ¿Puede alguien volver a demandar a su esposo en juicio de alimentos? ¿Qué debe hacer el demandado para lograr que se extinga el pago de una de las pensiones alimenticias?42. PRÁCTICA CIVIL: DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Acta de la audiencia de conciliación: Capítulo VI CASO DE JUICIO VERBAL SUMARIO43. PRÁCTICA CIVIL: El señor Juez que conoce el caso, frente al allanamiento, ¿Debe dictar sentencia o continuar con la sustanciación del proceso?44. PRÁCTICA CIVIL: EMISIÓN DE LA SENTENCIA45. BIBLIOGRAFÍA SUGERIDA: 6
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica _______ Gabriel Hidalgo-Andrade Capítulo I DERECHO PROCESAL SUCESORIO1. PASOS A SEGUIRSE EN EL BENEFICIO DE INVENTARIO.Definición y objeto del beneficio de inventario El beneficio de inventario, en palabras de Guillermo Cabanellas de Torres en suDiccionario Jurídico Elemental, es “el derecho que tiene el heredero de no quedarobligado a pagar a los acreedores del difunto más de lo que importe la herencia, con talque haga inventario formal de los bienes en que consiste”. De tal manera que, se limita laresponsabilidad del heredero hasta el monto de lo que reciba; dicho de otro modo, laresponsabilidad del heredero es intra vires. Por el contrario, la aceptación pura y simple,sin el beneficio, extiende la responsabilidad “extra vires”, o sea que el heredero tendráque pagar las deudas y cargas con sus bienes propios si los de la sucesión no resultansuficientes.Consecuentemente, podemos decir que el beneficio de inventario es un derechoexclusivo al heredero, que goza de esta alternativa a más de la aceptación o repudiodel legatario, y que tiene por objeto poner un límite a la responsabilidad delheredero que acepta la herencia.La razón que justifica el beneficio de inventario consiste en un sentido de equidad:no sería razonable que la muerte de un padre, de un hermano u otro pariente alque se hereda, produjera además del natural dolor, el efecto de sufrir un perjuicioeconómico, por tener que pagar deudas ajenas con bienes propios. Genéricamente,la aceptación de la herencia con beneficio de inventario resulta un término medioentre la aceptación pura y simple y el repudio de la herencia, pero se aproxima mása la aceptación simple.Formalidades propias del inventarioDe conformidad con el Art. 1298 del CC. para la formación del inventario solemnese aplicará lo prevenido a los asuntos concernientes a las tutorías y curadurías -7-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradereguladas por los artículos 425 y siguientes del mismo texto normativo, y lo queen el Código de Procedimiento Civil se observa para los inventarios solemnes.Seguidamente anotaré de modo sucinto las particularidades de este caso.Forma de Inventario solemneEl inventario deberá elaborarse ante el secretario y testigos, en la forma que elCódigo de Procedimiento Civil a continuación observa:El heredero bajo tutela o curaduría, o el menor que no este representado, formaráel inventario con asistencia de las personas que los representen, del secretario deljuzgado, de dos testigos y del perito o peritos, y no concurrirá el juez sino asolicitud de algún interesado. (Art. 643 CPC)En los casos restantes, será suficiente que los interesados formen el inventario enpresencia del perito o peritos y de dos testigos. (Art. 644 CPC)Contenido del InventarioSe mencionará todos los bienes raíces y muebles de la persona particularizándolosuno a uno (Art. 425 CC), los títulos de propiedad, las escrituras públicas y privadas,los créditos y deudas del pupilo, los libros de comercio o de cuentas, y en generaltodos los objetos presentes, exceptuados los que fueren conocidamente de ningúnvalor o utilidad, o que sea necesario destruir con algún fin moral (Art.426).Personas que pueden acogerse al beneficio de inventario.En el análisis de las personas que pueden acogerse a este beneficio, es precisomencionar que todo individuo es libre de aceptar una herencia con beneficio deinventario, mientras no pierda este beneficio por culpa o por caducidad. Demanera que las personas que aceptan simple y llanamente la herencia, ya nopueden acogerse al beneficio, pues su aceptación simple ha hecho caducar laopción que tenían de acogerse a él. También pierden el beneficio de inventario,quienes hubieren omitido de mala fe hacer mención en el inventario de cualquier 8
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica _______ Gabriel Hidalgo-Andradeobjeto sucesorio o hubieren inventado deudas que no existen (Art. 1301). Otromotivo que origina la pérdida del derecho al acogerse al beneficio consiste enhacer acto de heredero, sin previo inventario solemne. ( Art. 1290). También estánobligados a acogerse al beneficio una serie de personas e instituciones. En primerlugar, el Estado y en general los incapaces. Si hay varios coherederos, y uno oalgunos aceptan con beneficio, todos quedan obligados a aceptarlo con el mismo,según dice el Art. 1293.En conclusión, a pesar de la libertad que el Código reconoce a todo heredero paraacogerse o no al beneficio de inventario, hay una serie de personas e institucionesa las que el derecho protege más, obligándolas a recibir con este beneficio, quelimita su responsabilidad. Esta facilidad para la aceptación, indirectamentefavorece a los acreedores. En cambio, no pueden acogerse al beneficio deinventario, los legatarios; éstos solamente pueden aceptar simplemente o repudiar.Para continuar con la indagación de los pasos en la elaboración del inventario, ycon precedente en el tema que en este instante nos ocupa, es indispensablereferirnos a las personas que intervienen en el inventario. De manera que deconformidad con lo declarado por el Art. 1300 del Código Civil, tendrán derechode asistir al inventario el albacea, el curador de la herencia yacente, los herederospresuntos testamentarios o abintestato, el cónyuge sobreviviente, los legatarios,los socios de comercio, los fideicomisarios y todo acreedor hereditario quepresente el título de su crédito, o sus representantes por expresa disposiciónmediante escritura publica o privada. Todas estas personas tendrán derecho dereclamar contra el inventario en lo que les pareciere inexacto.Efectos jurídicos del beneficio de inventario.Durante la explicación de los conceptos fundamentales sobre este asunto, se hademostrado que el efecto principal del beneficio de inventario es: limitar laresponsabilidad del heredero que acepta y se acoge al beneficio, hasta el monto delo que le corresponda en la herencia. No obstante, las deudas, legados y demáscargas no pesarán sobre el patrimonio del heredero, sino que se cubrirán con losbienes de la sucesión. El beneficio de inventario produce una separación de los -9-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradepatrimonios del causante y del heredero. El Código confiere también a loeacreedores el derecho de impedir la unión de ambos patrimonios, mediante elbeneficio de separación.Ahora bien, el heredero que acepta con beneficio de inventario, queda en unasituación peculiar, por la cual tiene que administrar el haber hereditario, casicomo si se tratara de cosa ajena. Sin embargo, el heredero que acepta conbeneficio de inventario es verdadero heredero, lo mismo que el heredero queacepta lisa y llanamente la herencia. El heredero puede también hacer abandonode los bienes recibidos del de cuius, a favor de los acreedores, y, en este caos, ellosasumirán la administración pudiendo encomendarla a uno de ellos o a un extraño.El heredero debe pagar las deudas y los legados según sean cobrados, y si sepresentan simultáneamente dará preferencia a aquellos que tengan privilegio oprelación conforme a la ley. En el pago de las deudas y cargas hereditarias otestamentarias, puede presentarse el caso de que el mismo heredero se a la vezacreedor de la sucesión. En este caso si se producirá confusión y extinción de laobligación.Si llegare al extremo del embargo de los bienes para el pago de las deudas, nadaimpide que el heredero pueda hacer ofertas en la pública subasta para pagar consus propios bienes el valor de la cosa subastada y con el precio de la que sepagarán las deudas.La limitación de la responsabilidad del heredero se produce no propiamente porel solo beneficio de inventario, sino por éste más correcta administración y elcumplimiento de las reglas para la enajenación de los bienes, especialmente de losinmuebles; pues de no cumplir éstas, la responsabilidad del heredero se volvería aextender hasta sus bienes propios.2. LOS EJECUTORES TESTAMENTARIOS.Definición de los ejecutores testamentarios.Concepto. Definición. 10
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica _______ Gabriel Hidalgo-AndradeDe la ejecución y pleno cumplimiento de la voluntad del testador, se encargannaturalmente a los propios herederos, pero puede haber uno de ellos u otrapersona que sin ser heredero, reciba la especial misión de velar por la ejecuciónde lo dispuesto en el testamento. Así, el ejecutor testamentario o albacea es quientiene a su cargo cumplir y ejecutar lo que el testador ha ordenado en sutestamento, u otra forma de disposición de última voluntad. Así lo corrobora ladisposición del Art. 1315 del Código Civil. De hecho, el albaceazgo es lainstitución destinada a asegurar el cumplimiento de lo ordenado en la últimavoluntad del causante y garantizar la conservación de los bienes dentro de lasexigencias legales.En el albaceazgo hay un mandato conferido por el testador al albacea para que loejerza después de su muerte; mandato que se perfecciona por la aceptaciónexpresa o tácita del encargo por parte del nombrado.Función que desempeñan los ejecutores testamentariosObligaciones generales del AlbaceaDe acuerdo a lo prescrito por el Art. 1327 del Código Civil, es responsabilidad delalbacea:Velar sobre la seguridad de los bienes. Es decir, hacer que se guarden bajo llave ysello el dinero, muebles y papeles, mientras no haya inventario solemne; yCuidar de que se proceda a este inventario, con citación de los herederos y de losdemás interesados en la sucesión; salvo que, siendo todos los herederos capacesde administrar sus bienes, determinen unánimemente que no se haga inventariosolemne.Pero para enfatizar con mayor profundidad en el contexto de este asunto, esnecesario involucrarnos aun más en la explicación del Dr. Juan Larrea Olguín, queencontramos en el texto básico, y con precedente en el Código Civil, entender demodo más detallado este tema. Así, debemos recalcar que para el ejercicio de lasatribuciones, el albacea puede y debe intervenir en: -11-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-AndradeLas medidas de seguridad iniciales y el la formación del inventario, después,Administrará los bienes, con el objeto de liquidar el patrimonio, pagando lasdeudas, cumpliendo los legados y demás cargas, yFinalmente entregará los bienes a los herederos. Esto último, generalmente,cuando ya se haya verificado la petición, sin son varios.A continuación una explicación un más detallada que cumple con los finesdidácticos antes mencionados.Atribuciones de los albaceasPrimeramente conviene advertir que el Código admite la pluralidad de albaceas ydispone que si son varios, son solidariamente responsables, de donde se deduceque deben actuar de consuno, del mismo modo que ésta previsto para el caso demúltiples guardadores. Queda claro que el testador puede nombrar uno o variosalbaceas y que si designa más de uno le queda la opción de imponerles unaadministración conjunta o bien puede separarla dedicando a cado uno una partede los bienes que deba administrar.Para el cumplimiento de estas finalidades suele ser útil el conferir al albacea latenencia de los bienes; esto lo puede establecer el testador, pero no esindispensable. En cualquier caso, se trata de mera tenencia y no de posesión, yaque ésta corresponde a los herederos desde el instante de la muerte del causante.Conservación y seguridadesLos bienes de la sucesión deben quedar claramente bajo la responsabilidad dealguien, en todo momento. Si el albacea se le ha conferido en el testamento latenencia de los bienes, a él le corresponde el guardarlos desde el instante de lamuerte del causante. A falta de esta atribución, la tenencia corresponde a losherederos, y sin varios o aun no han aceptado, habría lugar a que el albacea tomela tenencia aun sin haber recibido ese encargo preciso de parte del testador, se 12
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica _______ Gabriel Hidalgo-Andradedeberá nombrar un depositario que momentáneamente responda por los bieneshasta la aceptación de unos u otros llamados a dicha tenencia.La tenencia debe haberse asignado sobre todos los bienes y si fuera solamenterestringida a algunos de ellos se procedería a la declaración de herencia yacente.Pago de deudas.El albacea no solamente ha de conservar los bienes hereditarios, sino que deberecaudar lo créditos y pagar las deudas, incluidos los legados, dentro de los límitesy con las modalidades que señala la ley y cumpliendo lo dispuesto por el testador.Las deudas pueden ser satisfechas en dos momentos diferentes: antes de lapartición o después de ella.El pago antes de la partición, el albacea debe hacerlo con le concurso del losherederos, lo cual explica porque dicho pago diminuye toda la masa hereditaria yafecta al derecho de todos los coparticipes, ellos deben consentir, considerando sies o no correcto realizar esos pagos. Además de considerar que puede haber unorden que deba guardarse, por respeto a los privilegios o prelación de créditos y,al observarse estas normas, se gravaría más a los herederos.Aquellos que no deben ser satisfechos por uno de los sucesores en concreto, seránpagados por el albacea, sacado las cosas o dinero necesarios del caudal hereditarioen su conjunto, tal como lo ordena el Art. 1333.Si no se han pagado las deudas antes de la partición, será preciso dejar constanciaen la misma partición de cómo se van a satisfacer esas obligaciones, para lo cual,normalmente se destinarán ciertos bienes: una hijuela especial equivalente almonto de las deudas conocidas. El albacea deben por consiguiente, velar porque sedispongan las cosas de modo que los acreedores o legatarios sean cubiertos en suscréditos.Si no se ha dado los avisos por la prensa o no se ha establecido esos bienesreservados para pagar las deudas, el albacea, lo herederos y ls tutores o curadores, -13-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradeque hayan incumplido tales obligaciones, serán responsables ante los acreedores,es decir, que tendrán que cancelar las deudas con sus propios bienes y no ya conlos de la herenciaLa obligación de pagar las deudas, termina con la duración del cargo; durante él, sele puede exigir al albacea el pago, si no se ha hecho en este tiempo, después,exclusivamente responderá los herederos. Y si los acreedores dejan pasar tiemposin cobrar pueden perder su derecho por la prescripción extintiva.Venta de bienes hereditariosLa necesidad de pagar las deudas u otras obligaciones testamentarias, pedenconducir a la venta de bienes, como está previsto en los artículos 1336 y 1337.Los herederos pueden oponerse a la enajenación de los bienes, pero solamenteentregando el dinero necesario para cancelar las deudas.También debe guardarse un orden razonable: vender primero los muebles, y si noson suficientes, se pasa a la enajenación de inmuebles.La forma de la venta, es la misma que la exigida para la enajenación de los bines demenores u otros incapaces sometidos a guarda, se prohíbe, como en aquelloscasos, que le albacea o su cónyuge o parientes cercanos o socios del comercioadquieran los bienes que se venden.Comparecencia en JuicioComo hemos ido explicando, el albacea cumple un oficio de administrador yejecutor de la voluntad del causante y para estos actos tiene que actuar en nombrey representación de la herencia, considerada como un patrimonio universal, casicomo una persona jurídica.Se entiende que la participación de los herederos presentes es necesaria paralitigar contra un tercero, pero, puede suceder que el albacea tenga que defender la 14
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica _______ Gabriel Hidalgo-Andradevalidez del testamento contra los herederos quienes sean precisamente los queimpugnen la validez y entonces no cabe pedir que cuente con la anuencia de ellos.También esta aceptada por el derecho la comparecencia del albacea el juicio deinventarios o de aposición de sellos, ya que estas diligencias tienden a hacerposible la justa ejecución de la voluntad del causante.Si el albacea fuere demandado, con prescindencia de los herederos, o en accionesjudiciales distintas de las que acabamos de reseñar, tendría que presentar laexcepción de ilegitimidad de personería pasiva, pues él no tiene la representaciónpara esos asuntos.Tenencia de bienesEl testador puede disponer que el albacea asuma la tenencia de sus bienes o no lostenga. También puede darle la tenencia de una parte de esos bienes o de uno solo.Esta amplia facultad de disposición, permite al causante asegurar como mejor leparezca el cuidado de su haber para que pase a los sucesores.La tenencia no implica posesión. La posesión corresponde a los herederos, y laadquieren desde el momento de la muerte del causante, si bien su reconocimientosólo se produce al aceptar la herencia y, de modo judicial, por la sentencia deposesión efectiva.Finalmente, la administración de los bienes le da derecho a la remuneración, y sino esta está dotado de la tenencia de los bienes, propiamente no puedeadministrarlos ni le corresponderá remuneraciónLa tenencia no implica una excepción, sino que las facultades del albacea quedanmás definidas y precisadas por la equiparación al curador de bienes y no le ponenen una situación de privilegio o de mayor desembarazo para administrar ycumplir la voluntad del causante. -15-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade3. PERSONAS HABILITADAS PARA SER ALBACEAS.Capacidad para ser albaceaEl Art. 1317 categóricamente, excluye del albaceazgo a los menores y a los que nopueden ejercer una tutela o curadoría, remitiéndose a los artículos 536 y 537.El Art. 536 declara incapaces para toda tutela o curadoría a los que carecen de lacapacidad jurídica general, y demás a otras personas menos idóneas paradesempeña un cargo de confianza, por defectos físicos o morales.El Art. 537 se establece la incapacidad para las guardas de una serie de personaspor razón de su profesión o cargo , que se consideran demasiado absorbentes eimportantes de modo que no tendrían la posibilidad de dedicarse de maneracompetente al cumplimiento del albaceazgo. No están comprendidos en estasincapacidades especiales los eclesiásticos. Lo mismo sucede respecto de losguardadores, el albacea cesa en su cargo si sobreviene una causa de incapacidad.Obligatoriedad del cargo del albacea“El albacea nombrado puede rechazar libremente el cargo” comienza diciendo elArt. 1320; pero da una falsa impresión de absoluta libertad, ya que agrega en elsiguiente inciso: “Si lo rechazare sin probar inconveniente grave, se hará indignode suceder al testador, con arreglo al Art. 1035, inciso segundo”.De tal manera, podemos decir que el ejercicio del albaceazgo resulta obligatorio,en principio, y sólo por excepción se permite excusarse.El Art. 1035 a su vez dice: “Son además indignos de suceder el tutor o curador que,nombrado por el testador, se excusare sin causa legítima; y, el albacea que,nombrado por el testador, se excusare sin probar inconveniente grave”. Hay ciertadiferencia: los guardadores sólo pueden excusarse por las causas expresamenteseñaladas en la ley; mientras que el albacea, debe probar “inconveniente grave”,que no se precisa o enumera en qué casos sea admisible y queda al criterio deljuez el aceptarlo o no aceptarlo. 16
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica _______ Gabriel Hidalgo-AndradeLa sanción por la no aceptación sin motivo grave, o por la renuncia sin motivograve, consiste en la indignidad para heredar la testador.El albacea heredero, que propuso y obtuvo la anulación del testamento que lenombraba albacea no se ha excusado, ni equivale a esta conducta a una excusa sinfundamento, ni le somete a la sanción de indignidad, pudiendo muy bien sucederal mismo causante por la sucesión intestada.El cargo no es transmisible ni delegable a los herederos del albacea, a menos queel testador haya concedido expresamente la facultad de delegarlo.4. LA PARTICIÓN.Definición. ConceptoGuillermo Cabanellas considera que la partición de la herencia es el derecho quelos herederos, sus acreedores y todos los que posean en la sucesión algún derechodeclarado por las leyes, tienen para pedir división de bienes dejados por elcausante. Con mayor rigurosidad el Dr. Larrea Olguín demuestra que: “Se llamapartición al procedimiento privado o judicial, por que se termino a un estado decomunidad de bienes. Se produce la partición de cualquier caso en que existacondominio, indivisión o comunidad de bienes, como sucede en los caso de herencia,cuando hay más de un heredero, de la terminación de la sociedad en general, y másespecíficamente, de la sociedad conyugal, así como en otras circunstancias en queuna misma cosa o conjunto de cosas pertenecen a varios sujetos. La partición sesujeta a la ley vigente a al tiempo de la muerte del causante, declara el Art. 7,numeral 17. Por analogía, debemos concluir que las otras divisiones de bienes sesujetan a la ley vigente al momento en que se produce la causa de dicha parición,por ejemplo cundo termina la sociedad conyugal. Al respecto el Art. 1360 declara:“Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular estará obligado apermanecer en la indivisión. La partición del objeto asignado podrá siempre -17-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradepedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado lo contrario:No puedeestipularse proindivisión por más de cinco años; pero cumplido este términopodrá renovarse el pacto:Las disposiciones precedentes no se extienden a loslagos de dominio privado, ni a los derechos de servidumbre, ni a las cosas que laley manda mantener indivisas, como la propiedad fiduciaria”.Hay, pues, una prohibición de obligarse a la partición indefinida o por tiempo quesupere los cinco años, aunque, mediante sucesivos pactos, de cinco años, se puedeprolongar por mucho tiempo el estado de indivisión. El pacto que comprometieraa la indivisión por tiempo superior al de un lustro, sería nulo en cuanto al excesodel plazo, en lo que pasara de los cinco años. El artículo trascrito menciona lasleyes que prohíben dividir. Entre éstas prohibiciones, ésta la del patrimoniofamiliar, mientras los destinatarios- generalmente, hijos de los constituyentes-,son menores de edad. Pero aún esta prohibición, que figura en el Art. 857, esrelativa, ya que, con permiso del juez, existiendo causa justa y con audiencia delMinisterio Público, se puede proceder también a la división del patrimoniofamiliar.Clases de particióna. Partición por el causanteLiteralmente, nuestro Código Civil declara en el artículo 1361: “Si el difunto hahecho partición por acto entre vivos o por testamento, se pasará por ella, en cuantono fuere contraria a derecho ajeno”. Indudablemente, ya que se respeta la voluntaddel causante para nombrar herederos o legatarios y dejarles ciertas cuotas obienes precisos, también corresponde reconocerle el derecho de efectuar lapartición de sus bienes entre los beneficiarios de la sucesión. Pero esto se debeentender con dos limitaciones, una de orden legal y otra de orden práctico. Enprimer lugar, dicha partición no se admitirá que viole la ley, que prive de susderechos a los legitimarios o deje sin resguardo a los acreedores.La partición hecha por el de cuius mediante testamento, parece más fácil que poracto entre vivos. Por acto entre vivos se pueden hacer donaciones que constituyan 18
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica _______ Gabriel Hidalgo-Andradeherencia anticipada y estas donaciones revocables, se confirmaran solo con lamuerte y normalmente por acto testamentario, mientras que, si son irrevocablestrasferirán la propiedad ya en vida del donante y solamente podrían anularse oreducirse si es que el propietario ha dispuesto en términos que exceden a susposibilidades legales.También hay que recordar que si el donante ha dispuesto excesivamente de susbienes hasta el punto de exceder la parte de libre disposición y afecta a laslegítimas y mejoras, tendrán que colasionar los bienes donados para formar ellote completo que corresponda a los asignatarios forzosos. Estaríamos en tal casoen una partición “contraria a derecho ajeno”, y no valdría en cuanto perjudica aotras personas.La partición hecha por el causante, sea por acto entre vivos o por testamento, nose limita en nuestro derecho solamente a la distribución de los bienes entre loshijos y los descendientes, sino que podría abracar a otros parientes y aunextraños.b. Partición convencional. Según el Art. 1368 del Código Civil “Si todos los coasignatarios tuvieren lalibre disposición de sus bienes y concurrieren al acto, podrán hacer la particiónpor sí mismos, o nombrar de común acuerdo un partidor: Si no se acordaren en elnombramiento, el partidor será designado por sorteo, según lo dispuesto en elCódigo de Procedimiento Civil”. Hay por consiguiente dos formas de particiónconvencional procediendo directamente a dividirse los bienes entre loscoparticipes, o bien designando de común acuerdo al partidor. Si no se ponen deacuerdo ni el uno ni el otro, les queda el recurso a la partición judicial, quecomenzará con le sorteo del juez que ha de actuar.Para que sea posible la partición convencional o extrajudicial, se requiere que“todos los coasignatarios tengan libre disposición de sus bienes”, es decir, que sihay uno o más menores, otros incapaces o ausentes que no tengan representantepresente, se requiere cumplir un requisito adicional: la previa autorizaciónjudicial que ordena el artículo 439 a todo tutor o curador. Pero si se trata de -19-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrademenores que se hallen bajo la patria potestad de su padre o made, éstos lesrepresentan y aunque los hijos de familia no tengan la libre administración, cabeque sus padres convengan extrajudicialmente en la partición, en la que solamentese requerirá que sea aprobada por el juez, una vez hecha.c. Partición judicialResulta obligatoria la partición judicial en los siguientes casos: a). Cuando no hasido hecha por el causante y los herederos no se han puesto de acuerdo entre sí;b). Cuando entre los coparticipes hay uno o más sujetos a tutela o curadoría; c).Cuando alguno de los sucesores se halle ausente o desaparecido, de modo que susbienes están sujetos a curadoría. La partición judicial presenta mayores garantíasde imparcialidad y de observancia del derecho, de modo que los títulos queobtienen los beneficiarios les servirán mejor para ulteriores negocios otransacciones.Pero también trae consigo inconvenientes. Suele ser más costosa que la verificadapor acuerdo de las partes; dará fácilmente lugar a la subasta abierta de los bieneso a su sorteo, con los eventuales perjuicios para la familia o se atribuyen a veces, aquienes no son aptos para utilizarlos etc. Por esto, varios autores señalan losprocedimientos a los que frecuentemente se recurre para evitar las particionesjudiciales obligatorias: renovar el pacto de indivisión hasta que el más joven de losherederos llegue a la mayoría de edad; realizar transacciones voluntarias que sesometen a la aprobación judicial; vender los bienes y dividirse el dinero.Dice el Art. 1369: “Si alguno de los coasignatarios no tuviere la libre disposición desus bienes, la partición necesariamente será judicial, para su validez:El curador debienes del ausente, nombrado en conformidad al Art. 1277, inciso final, lerepresentará en la partición, y administrará los que en ella se le adjudiquen, segúnlas reglas de la curaduría de bienes”. 20
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica _______ Gabriel Hidalgo-Andrade5. LOS ÓRDENES SUCESORIOS.El orden sucesorio.En los casos en los que no hay testamento o no es aplicable total o parcialmente lasucesión testamentaria, la ley establece un orden de llamamiento a las personasque pueden recibir el patrimonio del causante. De modo que los de más próximoorden son preferidos y excluyen a los de orden posterior. Si la herencia no esrecibida por ninguno de los comprendidos en un orden, pasa a los del siguienteorden sucesorio.Son cuatro los órdenes que marca nuestro Código Civil, estos son: 1. Los hijos, 2. Los padres o ascendientes y el cónyuge, 3. Los hermanos; y, 4. El Estado.El primer orden sucesorio Inicialmente por derecho de preferencia, este primer orden, comprende porigual, a los hijos del causante en la herencia intestada, y posteriormente a losdemás descendientes, el cónyuge y el conviviente2. Pero, en caso de sucesióntestada, el cuius puede establecer diferencias de modo limitado; y de no ser así, nopueden ser introducidos criterios ajenos de ninguna naturaleza. Desde luegoheredan en primer lugar, solamente quienes tienen la condición de hijos respectodel causante. Puede tener la calidad de hijo la persona concebida fuera delmatrimonio que ha sido reconocida voluntariamente por su padre o madre, o laque ha sido declarada judicialmente como tal. Pero de no ser así, jurídicamenteéste no es hijo, y de este modo no puede reclamar derecho alguno yconsiguientemente no entra en el primer orden sucesorio.2 Aunque el art. 1050 se refiere de modo directo solo a los hijos -21-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-AndradeEn cuanto a los hijos adoptivos, la solución de la mayor parte de los sistemasjurídicos, y por cierto de nuestro Código Civil, consiste en reconocerles a estos underecho hereditario, pero no igual al de los hijos propios. En efecto, el hijoadoptivo tiene los derechos y las obligaciones de los hijos propios, exceptuando elderecho de la herencia que rige por norma especial, según lo prescrito por el art.344. Ni la adopción confiere derechos hereditarios, al padre o padres adoptantesrespecto del hijo adoptado, ni a los parientes de ninguno con respeto al otro,acorde a lo señalado por el art. 345.Por otro lado, si el causante deja exclusivamente uno o más hijos adoptivos ytambién padres, la herencia se divide en dos partes: Una para los hijos adoptivos yotra para los padres. De manera que los adoptivos no excluyen, sino queconcurren con los padres del adoptante.En este primer orden sucesorio, por expresa disposición del artículo 1050, sepone a salvo, la porción conyugal; es decir, los hijos no excluyen al cónyuge delcausante o a la persona que vivía con él en unión monogámica3, sino queconcurren con ésta. Más aún, la porción conyugal es un derecho de previadeducción y esta constituida hasta4 por la cuarta parte de los bienes del causante;es decir, que se asegura antes de atribuir a los otros herederos lo que lescorresponde.El segundo orden sucesorio. El segundo orden sucesorio se produce cuando el causante no ha dejadodescendencia o “posteridad” dice el art. 1051, en este caso la herencia se dividiráen dos partes: una para los ascendientes, y otra para el cónyuge o el conviviente deuna unión de hecho monogámica5, que ocupará el mismo sitio y con iguales3 Para la cual siempre se considera como existente la sociedad conyugal, siempre y cuando se ajuste a lascondiciones previstas en la ley 115, vigente desde el 31 de diciembre de 1982.4 Se dice “hasta”, porque puede reducirse en el caso que el cónyuge sobreviviente tuviera bienes propiosde cantidad suficiente para su subsistencia.5 Siempre y cuando se ajuste a las condiciones previstas en la ley 115, vigente desde el 31 de diciembrede 1982. 22
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica _______ Gabriel Hidalgo-Andradederechos. A falta de los ascendientes sucederá el cónyuge o conviviente; yviceversa, en ausencia del cónyuge o conviviente sucederá de los ascendientes;pero, habiendo un solo ascendiente del grado más próximo, sucederá este, entodos los bienes o en toda la porción hereditaria de los ascendientes.Los ascendientes de grado más próximo son los padres del difunto y si uno oambos de ellos viven, excluyen a los ascendientes posteriores como a los abuelos,bisabuelos, etc. Si no sobreviven ni el padre ni la madre, suceden los otrosascendientes de grado más próximo, de modo que uno o más abuelos, excluyen alos bisabuelos y uno o más bisabuelos excluyen a los antecesores de grado másremoto. La parte de los ascendientes llamados a suceder se divide entre ellos enporciones iguales. Los ascendientes reciben por cabezas, no por líneas, de modoque si hay, por ejemplo tres abuelos reciben partes iguales; es decir, un tercio cadauno.El padre o padres del difunto pueden perder su derecho hereditario si han tenidoparte en el fraude de falsedad de parto o suplantación del hijo, tal como loestablece el art. 278. El padre o la madre legítimos así como aquellos que hubierenreconocido voluntariamente al hijo, tienen deberes y derechos correlativosrespecto de su descendiente. Por el contrario, la ley quiso sancionar la conductairresponsable e inhumana de los padres que niegan serlo y solamente llegan atener esa calidad en virtud de sentencia judicial: en este caso no hay perfectareciprocidad, puesto que los padres quedan sometidos a tales obligaciones depadres, pero no tienen todos los derechos, incluido el de herencia, frente a sushijos, como lo dice el inciso final del art. 279.En cuanto al derecho del cónyuge, en este segundo orden sucesorio, hay que teneren cuenta que se trata de un llamamiento a verdadera herencia en el que elcónyuge recibe simplemente herencia, sin consideración al volumen de sus bienespropios, a los que haya recibido o los que le corresponda recibir en la liquidaciónde la sociedad conyugal. La porción hereditaria del cónyuge, no esta sujeta a la -23-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradecondición o modalidad alguna: es una herencia, como la de los ascendientes,mientras que la “porción conyugal”, es una asignación forzosa que, en cualquierorden sucesorio, se reconoce al cónyuge sobreviviente que no tenga bienespropios o no los tenga en cantidad suficiente. Por consiguiente, puede suceder queel cónyuge tenga derecho a recibir la porción hereditaria que le corresponde eneste segundo orden, y también la porción conyugal, para asegurarle su congruasustentación, o en su defecto escoger entre ambas.Además observa una peculiaridad propia de nuestra legislación civil, consistenteen el derecho de uso y habitación añadido después del artículo 8516, que trata demejorar la situación del viudo o viuda asegurándole un derecho de habitación enla casa ocupada previamente por el hogar común. No obstante, nada impide que lecónyuge sobreviviente renuncie a este derecho real de habitación, puesto que sólomira al interés individual del renunciante y su renuncia no está prohibida por laley (Art. 11 del Código Civil).El tercer orden sucesorio Acorde a lo expresado por el Art. 1053, a falta de hijos, descendientes,padres, ascendientes o cónyuge del causante, heredan los hermanos, de modopersonal, y los sobrinos, por derecho de representación7, y conforme a las reglassiguientes:Si los sucesores fuesen solamente hermanos carnales o solamente medioshermanos, cada uno de ellos recibirá partes iguales; y, si el difunto hubiere dejadouno o más hermanos carnales y también uno o más medios hermanos, cada uno delos primeros recibirá una cuota igual al doble de la de cada uno de los segundos.El Estado sucederá en concurrencia con los sobrinos del causante, según el Art.1054, cuota que se deducirá de la porción de bienes que corresponda a los6 Introducido por la Ley 53 promulgada en el Registro Oficial 361 de 20 de enero de 1981.7 Conforme al Art. 1048 del Código Civil. 24
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica _______ Gabriel Hidalgo-Andradesobrinos, y hecha esta deducción el resto constituirá un nuevo acervo divisibleentre los sobrinos. La cuota del Estado será la mitad de esa porción, si hubiere unsolo sobrino; un tercio si hubiere dos; un cuarto si hubiere tres o más.Si todos los hermanos del causante viven aun después de su muerte, o si de algunode ellos murió antes, pero sin dejar descendencia, heredan únicamente loshermanos, que excluyen a otros parientes más remotos y al Estado. Si, por elcontrario, uno o más hermanos del causante, dejando hijos, murieron antes derecibir la herencia, estos sobrinos del cuius concurren con sus tíos, es decir, conlos hermanos del causante, y con el Estado, que entra en la sucesión desde elmomento en que hay sobrinos que heredan abintestato.En el tercer orden sucesorio, se tiene que dividir la herencia entre los hermanossobrevivientes o entre ellos y los sobrinos, que representan a los hermanos quepremurieron. La cuota que corresponda al Estado depende del número desobrinos que deban recibir herencia por derecho de representación. Esto significaque hay que dividir primeramente la herencia considerando el número dehermanos que heredan- directamente o por representación-, lo cual estableceríaun primer acero, al que no se refiere directamente la ley, pero que implícitamenteaparece por la expresión “nuevo acervo divisible”.Ese primer acervo se calcula, conforme al articulo 1053, reconociendo a cadahermano carnal el doble que a cada hermano que solamente lo es por líneapaterna o materna. El Código da la regla matemática para hacer este calculo: sedividirá la herencia multiplicando por dos el número de hermanos carnales más elnúmero de medios hermanos.El derecho sucesorio intestado de los hermanos y sobrinos del difunto se refiere aquienes tienen efectivamente esos grados de consaguinidad y no puedeextenderse a los hermanos por adopción, ni a los hijos de tales hermanos, ya queno son consanguíneos. Este derecho de herencia solamente lo admite nuestro -25-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-AndradeCódigo Civil en el primer orden sucesorio, es decir que el adoptivo puede heredarúnicamente a su padre o madre adoptantes y conserva los demás derechoshereditarios en su familia de sangre.El cuarto orden sucesorio Sucederá únicamente el Estado, en ausencia de todos los herederosllamados por ley o sucesores abintestato, designados en los artículos precedentes,de acuerdo con el Art. 1055.A diferencia de lo que lo que ocurre en el tercer orden en donde el Estadoconcurre con los sobrinos del causante, en este cuarto orden el Estado asisteabsolutamente solo como único sucesor.La participación del Estado en las sucesiones intestadas, trae, entre otrasconsecuencias, la obligación de hacer inventario solemne, tanto si concurre consobrinos en el tercer orden como en este cuarto en el que es único heredero y seproduce la nulidad de los actuado, si no se ha citado al Estado en los juiciossucesorios en el que tenga parte.6. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE TESTAMENTO ABIERTO, NUNCUPATIVO O PÚBLICO.TESTAMENTO ABIERTO O NUNCUPATIVOCUANTIA: Indeterminada. En la ciudad de Loja, capital y provincia del mismo nombre, de la Repúblicadel Ecuador, el día de hoy martes diez de agosto de dos mil cuatro, ante mí, doctorGABRIEL GARCÍA MÁRQUEZ, notario tercero del cantón Loja; y los testigos 26
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica _______ Gabriel Hidalgo-Andradeinstrumentales, Federico García Lorca, soltero, Jorge Luis Borges, casado; y JoséClemente Orozco, soltero; todos los testigos mayores de edad, ecuatorianos,capaces según derecho, portadores de sus respectivas cédulas de ciudadanía ycertificados de votación, idóneos, vecinos del lugar, y conocidos por mí;Comparece el señor ingeniero NEFTALÍ RICARDO REYES BOSALTO, de estadocivil casado, ecuatoriano mayor de edad, capaz según derecho, portador de surespectiva cédula de ciudadanía, en su entero y sano juicio, con el objeto deotorgar su testamento abierto o nuncupativo, de acuerdo a la siguiente minuta:“SEÑOR NOTARIO: En el protocolo de escrituras públicas a su cargo sírvaseinsertar una de Testamento Abierto, al tenor de las siguientes cláusulas:PRIMERA: ANTECEDETES: En la ciudad de Loja, el día de hoy, veintinueve de juliodel año dos mil cuatro, comparece a la celebración del presente testamento elseñor ingeniero NEFTALÍ RICARDO REYES BOSALTO, portador de la cédula deciudadanía números uno uno cero dos cinco tres ocho dos uno cero(1102538210), de nacionalidad ecuatoriana, nacido en Loja, avecinado e de laRepublica del Ecuador y domiciliados en la ciudad de Loja, cantón y provincia deLoja de treinta y seis años de edad, en pleno uso de su capacidad mental, sinningún impedimento para contratar, casado con MARÍA ANTONIETA AGENAAR,con quien procreó dos hijos menores de edad, CAMILA SOFIA REYES AGENAAR yJOSÉ PABLO REYES AGENAAR. SEGUNDA: OBJETO: Es mi deseo en pleno uso demis facultades, otorgar el presente testamento abierto, a favor de mis dos hijosmenores de edad Camila Sofía Reyes Agenaar y José Pablo Reyes Agenaar, encalidad de legitima efectiva; y de mi esposa María Antonieta Agenaar, en sucorrespondiente porción conyugal, siendo mi ultima voluntad que el inmueble demi propiedad, consistente en el departamento signado con el número doscientosuno (201) sometido al régimen de propiedad horizontal, del bloque denominadoAhuaca, ubicado en la calle Orillas del Zamora, entre las transversales Azuay y sinnombre, pertenecientes a la parroquia El Sagrario, del cantón Loja, provincia deLoja, comprendido dentro de los siguientes linderos y dimensiones: Por el norteen la longitud de diecinueve metro (19,0 m), con el paso peatonal y zona deparqueamiento; Por el Sur, en la longitud de parqueamiento; Por el Este, en lalongitud de veinte metros treinta centímetros (20,3 m) con el paso peatonal yárea comunal; y, por el Oeste, en la longitud de veinte metros treinta centímetros -27-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade(20,3 m), con la avenida Orillas del Zamora. Cuyos linderos y dimensionessingulares corresponden al departamento número doscientos uno (201), con: Porel Norte, con una longitud de seis metros treinta centímetros (6,3 m), con eldepartamento doscientos dos (202); Por el Sur; en la longitud de seis metrostreinta centímetros (6,3 m), con las áreas verdes; Por el Este, en la longitud de diezmetros quince centímetros (10,15 m), con la grada y área de circulación. ARRIBA:en la longitud de setenta y cuatro metros (74,0 m), con los locales comerciales. Lasuperficie total del departamento es de setenta y nueve metros cuadradosveinticinco centímetros cuadrados (79,25 m2), con un área de construcción desetenta y cuatro metros veinticinco centímetros cuadrados (74, 25 m2); searepartido entre mis dos hijos antes indicados; y por añadidura sea tambiénentregado lo restante de mi patrimonio a mi cónyuge María Antonieta Agenaar; esdecir que deberá recibir: un vehículo, marca mitsubishi, tipo sedan, del año dosmil dos; Y una casa de hacienda ubicada en el Km 23 vía a Vilcabamba, en el sectorLandangui, del Catón y provincia de Loja; Inmueble de un solo piso y de nuevemetros veinte centímetro de frente (9,2 m) por catorce metros veinte centímetros(14,2 m) de costado; Edificación que se asienta en un terreno cuyas dimensionesson: doce metros (12 m) de frente y dieciocho metros (18 m) de costado, y que seencuentra colindando al Norte, Sur y Este con el Parque Nacional de Landangui, yal oeste con la vía publica de acceso vehicular y peatonal. Hasta aquí la minuta.Usted, señor notario, se dignará agregar las cláusulas de estilo, para la completavalidez del presente testamento público. Atentamente doctor Mario Vargas Llosa,con matrícula cuatrocientos ochenta 480- C.A.L”. Yo, doctor GABRIEL GARCÍAMÁRQUEZ, notario tercero del cantón Loja, doy fe que el testador señor ingenieroNEFTALÍ RICARDO REYES BOSALTO, portador de su respectiva cédula deciudadanía, se encuentra en su sano y entero juicio, circunstancia de la que mecercioré por las adecuadas respuestas consecutivas que recibí de este, a preguntasformuladas por mí, y por la forma como dispuso de este testamento, el que fue leídopor mí, en alta voz íntegramente sin interrupción, el mismo que estuvo a la vista delos testigos u Notario. El testamentario por la lectura que le di, y por haber estadopresente durante la celebración de este testamento se ratifica en lo expuesto y losuscribe el testador conjuntamente con los testigos, todo en unidad de acto conmigoel notario el notario que da fe. 28
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica _______ Gabriel Hidalgo-AndradeFederico García Lorca José Clemente OrozcoTestigo TestigoJorge Luis Borges Gabriel García MárquezTestigo Notario Tercero del Cantón LojaSe otorgó ante mí, en fe de ello, confiero esta PRIMERA COPIA, por el duplicado,que la sello, signo y firmo en la ciudad de Loja, a los diecisiete días del mes deagosto de dos mil cuatro.7. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE TESTAMENTO CERRADO En la ciudad de Loja, capital y provincia del mismo nombre, de laRepública del Ecuador, a los 31 días del mes de octubre de 2005, ante mi,Notario Segundo de Loja Dr. Pablo Palacio Ojeda, Escribano Autorizante,COMPARECE el señor, Francisco Pérez Parazo, ecuatoriano, mayor de edad, deestado civil soltero, hijo de Rogelio Pérez Yánez y de Marcela Parazo Merchán,de profesión Ingeniero Agrónomo, domiciliado en la calle Salvador BustamanteCeli y Río Coca. Nº 21-45 de esta ciudad, HABIL DE MI CONOCIMIENTO DOY FEque: Hallándose en pleno uso de sus facultades mentales ME EXHIBE Y MEENTREGA un sobre cerrado que lleva impreso en lacre rojo un sello con lasiniciales: FPP y al hacerlo DIJO de viva voz : Que dentro del mencionado sobrese hallaba su testamento, haciendo constar que todo en él va escrito en su puñoy letra, que era su deliberada y última voluntad y que desea que, luego decumplidas las solemnidades exigidas para que fuere y valiere como testamentocerrado, quedase para su custodia en poder del autorizante. Son testigos deeste acto el señor Juan Carlos Mora Treviño, ecuatoriano, mayor de edad, de -29-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradeestado civil casado en la ciudad de Machala mediante nupcias con VerónicaFebres-Cordero Icaza, hijo de Manuel Mora Rivera y de Olga Treviño Juárez,quien se identifica con la cédula de ciudadanía Nº 11237586910; y el señorJorge Rodrigo Borges Chávez, ecuatoriano, mayor de edad, de estado civilsoltero, hijo de Jorge Esteban Borges Cueva y de Beatriz Chávez Yerovi, quiense identifica con la cédula de ciudadanía N° 110987636, ambos vecinos de estaciudad, domiciliados respectivamente en la calle Juan José Peña y LeopoldoPalacio Nº 45-56, y en la calle Ramón Pinto y Diez de Agosto Nº 09-35. Leídaque les fue a los comparecientes se ratifican de su contenido y firman deconformidad de lo que doy fe:Francisco Pérez ParazoTestadorJuan Carlos Mora TreviñoTestigoJorge Rodrigo Borges ChávezTestigoDr. Pablo Palacio OjedaNotario Segundo del Cantón Loja 30
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade Se otorgó ante mí, en fe de ello, confiero esta PRIMERA COPIA, por elduplicado, que la sello, signo y firmo en la ciudad de Loja, a los diecisiete días del mesde agosto de dos mil cuatro.8. LAS DONACIONES REVOCABLES.Las donaciones revocables. De modo muy general, donar es traspasar una persona a otra el dominio deuna cosa. Objeto, que para satisfacer nuestros fines académicos, podemos decir quese trata de un regalo, don, obsequio, dadiva, liberalidad. Es con este último términocon el que podemos desenvolver la explicación adecuada sobre este asunto, pues ladonación es el acto jurídico de liberalidad por excelencia, en el que alguien,denominado donante, otorga una donación o dispensa una liberalidad a favor de otrollamado donatario, que es la persona a quien se hace la donación; quien la recibe yacepta. Por el contrario, cuando se impone alguna contraprestación al beneficiario, ladonación se desvirtúa en alguna medida, en tanto en cuanto deja de ser un acto deliberalidad.Concepto Las donaciones son actos de voluntad, que surten efectos jurídicos por simismo una vez cumplidas las formalidades previstas por la ley. Por esto, nosorprende que al tratar de la sucesión por causa de muerte, se incluya el tema de lasdonaciones revocables, puesto que ni son contratos, ni requieren la aceptación delbeneficiado, ni siguen normas propias de las donaciones entre vivos.De conformidad con lo prescrito en el art. 1185 de nuestro Código Civil, la donaciónrevocable es la que el donante puede revocar a su arbitrio. Así, las donaciones entrevivos son irrevocables, mientras que las donaciones mortis causae son esencialmenterevocables. Las donaciones entre vivos son contratos, las donaciones por causa demuerte son actos testamentarios unilaterales y no requieren la aceptación deldonatario para perfeccionarse, aunque este pueda repudiarlas.
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-AndradePosteriormente aparecen las donaciones entre cónyuges como otra figura jurídicamuy similar a las revisadas. Se trata de un acto entre vivos y como tal no se sujeta alas solemnidades de las sucesiones. Son, por excepción, siempre revocables, lo queles aproxima a las donaciones por causa de muerte.La individualización entre donación revocable y donación mortis casae, apreciamosen el artículo 1058, según el que: Es un testamento, toda donación o promesa que sehaga perfecta e irrevocable por la muerte del donante, de modo que debe sujetarse alas mismas solemnidades que el testamento. Exceptuándose las donaciones entremarido y mujer, las cuales, aunque revocables, podrán hacerse bajo la forma decontrato entre vivos.Clases de donaciones revocables Como hemos visto, las donaciones que son de carácter revocable son lasdonaciones mortis causae, pero excepcionalmente, tienen el mismo carácter lasdonaciones entre cónyuges, asunto que será tratado oportunamente.9. DONACIONES ENTRE CÓNYUGES Y DONACIONES POR CAUSA DE MATRIMONIO.Donaciones entre cónyuges Las donaciones entre cónyuges, esencialmente se trata de una donaciónrevocable, pero que no se sujeta a las formas propias de éstas: no es un actotestamentario sino un acto entre vivos y que puede revestirse de las solemnidadespropias de los contratos, aunque, eventualmente también podría hacerse en forma detestamento.El carácter excepcional de las donaciones entre cónyuges resulta doble, pues, por unaparte, aunque no tienen una finalidad por causa de muerte, son siempre revocables;por otra, aunque son donaciones siempre revocables, no hay obligación de hacerlasen forma de testamento. 32
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-AndradeFinalmente, otra disposición excepcional, se contiene en el artículo 1449: “Lasdonaciones que con los requisitos debidos se hagan los esposos uno a otro, en lascapitulaciones matrimoniales, no requieren insinuación, ni otra escritura pública quelas mismas capitulaciones cualquiera que sea la clase o valor de las cosas donadas”.El artículo 237 prohíbe que los cónyuges celebren entre sí otro contrato que no sea elde mandato. Y como el Código permite las donaciones entre cónyuges, queda claroque tales donaciones entre marido y mujer no son contratos, aunque adopten laforma de contratos, son propiamente donaciones revocables.Donaciones por causa de matrimonio Estas son donaciones entre vivos, y por tanto irrevocables y no se asimilan alas donaciones entre cónyuges. Pueden ser hechas por los esposos, antes delmatrimonio, o por terceras personas a favor de los esposos o a favor de los cónyuges.A propósito de la Sociedad conyugal, el artículo 216 define así: “se llaman en generaldonaciones por causa de matrimonio las donaciones que un esposo hace al otro y lasdonaciones que un tercero hace a cualquiera de los esposos antes de celebrarse elmatrimonio y en consideración a él. Se sujetan a las mismas reglas que lasdonaciones de presente, pero deberán constar por escritura pública, o por confesiónde tercero”.Formas y solemnidades que deben observarse Las donaciones revocables son actos solemnes y carecen de valor jurídico, encaso de no cumplir con las formalidades exigidas que son, en términos generales, lasmismas de los testamentos. Se pueden hacer estas donaciones en un testamento,como parte de él, o bien mediante este instrumento expresamente para hacer taldonación. Cualquiera de las diversas formas de testamento sirven para ese objetivo.Pero, además de las solemnidades propias del testamento, también se admite que sepueda hacer donaciones revocables mediante acto entre vivos, pero en tal caso, serequiere complementarlo con la confirmación que debe realizarse por un testamentoposterior, o no surtirá efecto normal las donaciones. -33-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-AndradeHay que considerar cuales actos entre vivos pueden servir de forma adecuada parauna donación revocable, sujetándose como queda dicho a la sucesiva confirmación.10. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE MINUTA DE HIPOTECA ABIERTA SOBRE PREDIO URBANOSEÑOR NOTARIO:En el protocolo de escrituras públicas a su cargo, sírvase incorporar una de hipotecaabierta y prohibición voluntaria de enajenar de predio urbano, al tenor de lassiguientes cláusulas:PRIMERA: PERSONERÍA: Intervienen en la celebración de la presente escriturapública, por una parte el Banco de Luján Sociedad Anónima, legalmente representadopor el Ingeniero Augusto Redeña Palacio , en su calidad de Gerente de Negocios dedicha entidad Bancaria, según consta en la fotocopia de Poder especial debidamenteautenticada se adjunta, a quien en lo posterior se lo denominará EL BANCO; y, porotra los cónyuges señores: GALO RICARDO CABRERA Y ELIANA MARIELLA VACAALVAREZ, a quienes en lo posterior se los denominará simplemente “LOSDEUDORES:SEGUNDA: OBJETO DEL CONTRATO:- Por medio de la presente escritura pública,“LOS DEUDORES”, con su expreso y formal consentimiento constituyen primera,especial y preferente hipoteca abierta en favor del Banco de Luján S. A sobre uninmueble consistente en el lote de terreno número UNO, de la manzana E- Uno,ubicado en el sector denominado El Rosal, perteneciente a la parroquia SanSebastián, del cantón y provincia de Loja, adquirido mediante escritura pública defecha veinte de mayo del dos mil cuatro, ante el Notario Primero del cantón Loja:Inscripción número cuatro mil novecientos ochenta y tres (4983) del Registro de laPropiedad del once de noviembre del dos mil cuatro. ANTECEDENTES: a): Que porescritura pública celebrada en esta ciudad el quince de julio de mil novecientosochenta y seis ante el Notario Primero del cantón Loja, el señor Licenciado OswaldoBurneo Valdivieso y otros venden a favor del Banco Ecuatoriano de la ViviendaSucursal en Loja, el inmueble denominado “El Rosal, perteneciente a la parroquia San 34
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-AndradeSebastián, del cantón y provincia de Loja: Inscripción número mil trescientos treintay nueve del Registro de Propiedad del diecisiete de julio de mil novecientos ochentay seis. B): Que con fecha veinticuatro de septiembre de dos mil dos, se inscribe elplano de propiedad del Banco Ecuatoriano de la Vivienda, bajo el número tres mildoscientos veintidós, del Registro de la Registro de la Propiedad del veinticuatro deseptiembre del dos mil dos. C): Que por escritura pública de fecha tres de octubredel dos mil dos, celebrada ante el Notario Primero del cantón Loja El BancoEcuatoriano de la Vivienda, vende a favor de la Cooperativa de Vivienda El Porvenir,manzana D guión Uno los lotes del diez al diecinueve. D). Que por escritura públicade fecha abril del dos mil tres, celebrada ante el Notario Primero del cantón Loja laCooperativa de Vivienda El Porvenir, vende a favor de ELIANA MARIELLA VACAALVAREZ, casada con Galo Ricardo Cabrera, el lote número Uno, de la manzana Eguión Uno ubicado en el sector denominado El Rosal, perteneciente a la parroquiaSan Sebastián, del cantón y provincia de Loja: Inscripción número cuatro milnovecientos ochenta y tres del Registro de la Propiedad del once de noviembre deldos mil dos cuatro. E): De acuerdo al artículo ciento cincuenta y tres de la Ley deCooperativas, la propiedad se encuentra constituida en Patrimonio Familiar.Inscripción número setenta y nueve del Registro de Patrimonios del once denoviembre del dos mil dos cuatro. F): Que por Acta Notarial de fecha veintiocho demarzo del dos mil cinco el Notario Octavo del cantón Loja extingue el PatrimonioFamiliar que pesa sobre esta propiedad. Inscripción número mil setecientos treinta ycinco del Registro de la Propiedad del catorce de abril del dos mil cinco. Lapropiedad en mención se encuentra linderada de la siguiente manera: Por el Norte,con propiedad particular, en la extensión de quince metros ochenta y ochocentímetros; Por el Sur, con el lote número dos, en la extensión de quince metros;Por el Este, con la vía V guión nueve, en la extensión de seis metros cuatrocentímetros; y, Por el Oeste: con los lotes números veintidós y veintitrés, en laextensión de once metros, veinticinco centímetros, Siendo el área total del inmueblede ciento veintinueve metros cuadrados, sesenta y ocho decímetros cuadrados. Si enla delimitación del inmueble que se hipoteca, no estuviese comprendida alguna parteque le pertenezca, se entenderá no obstante, que también queda gravada con lahipoteca, así como quedaran gravadas las construcciones, aumentos y mejoras quese hicieren en lo posterior. -35-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-AndradeTERCERA: OBLIGACIÓN ESPECIAL DE LOS DEUDORES: El inmueble hipotecadomateria del presente contrato, está sujeto a la condición expresa de que los deudorescontraten y mantengan una póliza de seguro de desgravámen y otra contra incendio,terremoto y demás coberturas propias de siniestros que se puedan suscitar contra elinmueble hipotecado. En caso de que los deudores se encuentren en mora del pagode las primas de éstos seguros, el Banco podrá, a su elección, mantener al día el pagode estas primas, debiendo por lo tanto los deudores reconocer los pagos efectuadospor el Banco, más los intereses correspondientes, liquidados a la tasa máximapermitida por la ley: CUARTA: OBJETO DE LA HIPOTECA: La presente hipotecaabierta constituida en favor del Banco, tiene por objeto garantizar y caucionar elcumplimiento de todas y cada una de las obligaciones de plazo: pendiente, pasadas,presentes y futuras, que "LOS DEUDORES" hayan contraído, contraigan o contrajera,conjunta o individualmente, como deudora directa o indirecta y que pueden provenirde créditos prendarios, aceptaciones bancarias, descuentos de documentos,contratos de crédito en cuenta corriente, sobregiros ocasionales, créditos sobrefirmas y quirografarios en general, obligaciones por fianzas o avales, por cualquierotra clase de deudas que se originen como consecuencia de los servicios prestadospor "EL BANCO"; y, en fin para responder por cualquier obligación o desembolso quetuviere que hacer "EL BANCO" por "LOS DEUDORES", operaciones en las que “ELBANCO" y el estipularán en cada caso, separadamente, las condiciones, plazos,cuantías y tipos de interés, contratos que quedarán incorporados a la presenteescritura de hipoteca abierta:QUINTA:VENCIMIENTO Y EXIGIBILIDAD: "EL BANCO" por su sola voluntad podrádeclarar de plazo vencido todas las obligaciones y ejercitar la acción real de hipotecaen cualquiera de los siguientes casos: a) al encontrarse “LOS DEUDORES” en moratotal o parcial de la obligación u obligaciones que adeude al Banco; b) si se dictareembargo sobre el inmueble hipotecado, en todo o en parte, o recayere prohibición deenajenar o se propusiera acción reivindicatoria o cualquiera otra forma de limitacióndel dominio; c) si “LOS DEUDORES” estableciesen nuevos gravámenes sobre elinmueble hipotecado sin autorización del Banco, aún cuando no estuviese vencido elplazo de las respectivas obligaciones crediticias; d) si “LOS DEUDORES” se colocareen estado de quiebra o insolvencia o haya respecto de ella lugar a concurso deacreedores; y, e) si el Banco considera que se ha desmejorado el inmueble 36
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradehipotecado: SEXTA: PROHIBICIÓN DE ENAJENAR: Mientras esté vigente estegravamen hipotecario, “LOS DEUDORES” libre y voluntariamente constituyenprohibición voluntaria de enajenar a favor del Banco de Luján sobre el inmueble quese hipoteca, debiendo el Registrador de la Propiedad del Cantón Loja tomar debidanota de este particular:SEPTIMA: El señor Registrador de la Propiedad del Cantón Loja, antes de inscribir elpresente contrato, se cerciorará y acreditará que no existan gravámenesprecedentes:OCTAVA: GASTOS Y TRIBUTOS: Los gastos, impuestos, tasas y contribuciones que seocasionen para la celebración de esta escritura, para su inscripción y cancelación y sillegare el caso, para el cobro judicial o extrajudicial de las obligaciones que amparaeste contrato, serán de cuenta de los deudores:NOVENA: CUANTÍA: La cuantía del presente contrato, por su naturaleza esindeterminada:DECIMA: La hipoteca y prohibición de enajenar que se constituyen, podrán sercanceladas total o parcialmente, cuando “LOS DEUDORES” hayan pagado al Bancotodas las obligaciones adquiridas como se prevé en este contrato y mediandosiempre solicitud expresa del Gerente General del Banco o de su Apoderado Especial:DÉCIMA. PRIMERA: - ACEPTACIÓN: En las condiciones antes estipuladas, “ELBANCO" tiene a bien aceptar la hipoteca y prohibición voluntaria de enajenarconstituidas a su favor; “LOS DEUDORES" se da por notificada con esta aceptación y asu vez acepta el contrato en todas sus partes y para los efectos de éste y losprincipales que lo aseguran, renuncia fuero y domicilio y se someten expresamente alos Jueces competentes del Cantón Loja, y al trámite ejecutivo o verbal sumario, acriterio de "EL BANCO".DÉCIMA SEGUDNA: AUTORIZACIÓN. Expresamente los deudores autorizan al“BANCO”, negociar con terceros y transferir a estos los derechos de la presentehipoteca, con motivo de redescuentos, venta de cartera o en fin por cualquier negociopermitido por la ley:DECIMA TERCERA: DOCUMENTOS HABILITANTES: Se agregará al protocolo comodocumentos habilitantes: Certificado historiado del bien a hipotecarse otorgado porel señor Registrador de la Propiedad del Cantón Loja; y, copia del Poder Especialotorgado al Gerente de Negocios del Banco de Luján S.A: Usted señor Notario se -37-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradedignará agregar las demás cláusulas de estilo para la plena validez de esteinstrumento:Loja, ocho de junio del dos mil cinco.Dr. Juan Francisco Maldonado Pérez.ABOGADO11. PRÁCTICA CIVIL: ACTA DE ALISTAMIENTO Y AVALÚO DE BIENES SUCESORIOS: Loja, cinco de enero de 2007 a las diez horas: Ante el señor Secretario deldespacho, Dr. Eduardo José Hidalgo, comparecen El Sr. Jorge Luís Prieto Salazar, JuanCarlos Prieto Carrión y Jorge Luís Prieto Carrión, acompañados de su abogadodefensor el Dr. Ricardo González Vélez, además de la Srta. Perito Lic. AlejandraPineda Álvarez, y los testigos Ing. María Carmen Vélez Gonzaga y el Lic. Ramiro IsraelJiménez Lucena con el objeto de realizar la diligencia de alistamiento y avalúo delos bienes de la extinta Sra. Marcia Alexandra Carrión Vivanco iniciándose porinventariar lo siguiente: PRIMERO: Un vehiculo de marca KENWOTH, clase banquero, año defabricación 1997, modelo T600, color blanco, motor Nº 11823790, chasis Nº RJ997cuyo avalúo determinado por la señorita perito es de…………………………………………………………………………………16 812 USD SEGUNDO: Una casa de habitación asignada con el Nº 3ª del Conjuntohabitacional “Puerta del Sol”, ubicada en la Calle 24 de Mayo entre Mercadillo yLourdes de la ciudad de Loja, parroquia San Sebastián, cantón y provincia de Loja, elmismo que se halla comprendido dentro de los siguientes linderos: Por el NORTE conla calle interna del conjunto habitacional en la extensión de 900 metros, por el SURcon la propiedad del Econ. Osvaldo Mora, en una parte, y en otra con la propiedad delLic. Antonio Galván y en otra con la propiedad de la Ing. Celia Benítez en la extensiónde 12.25 metros. El mencionado terreno tiene cabida de 110.25 m2, bien cuyo avalúo 38
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradedeterminado por la señorita perito es de……………………………………………………………………………………10 000 USDACTIVO DE LA SUCESIÓN: 26 812 USDPASIVO DE LA SUCESIÓN:Gastos judiciales y honorariosprofesionales del siguiente juicio. 2 000 USD ______________ SON: 24 812 USD En consecuencia, por tratarse el presente avalúo del cincuenta por ciento(50%) que le corresponde al de cojus Sra. María Alexandra Carrión Vivanco, elacervo líquido que corresponde por herencia a los hijos de la causante Sres. JuanCarlos Prieto Carrión y Jorge Luís Prieto Carrión asciende a la cantidad de DOCE MILCUATROCIENTOS SEIS DÓLARES AMERICANOS (12 406 USD), excluido el haberconyugal que legalmente corresponde la cónyuge sobreviviente Sr. Jorge Luís PrietoSalazar.Dr. Eduardo José Hidalgo Sr. Jorge Luís Prieto Carrión,Secretario del despacho HerederoSr. Jorge Luís Prieto Salazar Lic. Alejandra Pineda ÁlvarezCónyuge sobreviviente PeritoSr. Juan Carlos Prieto Carrión Ing. María Carmen Vélez GonzagaHeredero Testigo Lic. Ramiro Israel Jiménez Lucena Testigo Personas y funcionarios obligados a concurrir a esta diligencia: -39-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-AndradeEl Art. 635 del Código de Procedimiento Civil es bastante claro al expresar cuales sonlas partes contenidas en el Acta de Inventario del juicio de partición. Prescripciónlegal que obliga a observar las disposiciones de los Arts. 406 y 407 del Código Civil.De manera que según este primer artículo “el inventario deberá ser hecho ante elsecretario” (como funcionario judicial) y ante testigos (como personas naturales), en“la forma que en el Código de Procedimiento Civil se prescribe”. Excepcionalmente elJuez concurrirá al inventario “si la herencia está yacente, o se trata de entregar losbienes a un depositario”. En estos casos, el inventario se formará con asistencia deljuez, del secretario y de los testigos, y citación a las personas expresadas en el CódigoCivil tales como: “El albacea, el curador de la herencia yacente, los herederospresuntos, testamentarios o abintestato, el cónyuge sobreviviente, los legatarios, lossocios de comercio, los fideicomisarios y todo acreedor hereditario que presente eltítulo de su crédito”. Documentos que deben presentarse en el acta: Como decíamos en el acápite anterior, el inventario contendrá, según el Art. 407del Código Civil: “Los títulos de propiedad, las escrituras públicas y privadas, loscréditos y deudas (…), los libros de comercio o de cuentas, y en general todos loobjetos presentes” exceptuando aquellos de exiguo valor. En ese mismo sentido seexpresa el Código de Procedimiento Civil al manifestar en el Art. 653 al determinar elcontenido del Acta, que: “Se describirán los papeles, libros de negocios y demásdocumentos que se encuentren, numerándolos y rubricándolos el juez, secretario otestigos en su caso” 40
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade Capítulo II CASO DE JUICIO ORDINARIO: LA LESIÓN ENORME12. PRÁCTICA CIVIL: PROCEDIMIENTO EN LA DEMANDA DE LESIÓN ENORME¿Ante qué juez se propondrá la demanda de lesión enorme?La COMPETENCIA como medida dentro de la cual la jurisdicción se encuentradistribuida entre los diversos tribunales y juzgados, por razón del territorio, demateria, de las personas y de los grados, según la ley procesal civil, o en términos deldoctor Enrique Coello García, “la competencia es la jurisdicción limitada” se radica apartir del sorteo de las causas, de manera que como producto del azar los juecestienen la facultad de conocer determinado conflicto y de resolverlo.Por lo dicho, se entiende por juez competente al de la jurisdicción de Loja, por razóndel territorio; y de la materia por encontrarse en esa ciudad afincado el objetomateria de la litis; por razón de las personas corresponde al juez de la misma ciudadpues ambos, actor y demandado, tienen su domicilio localizado en esta ciudad, y porúltimo los dos se protegen bajo un fuero común, a cerca de los grados.¿Qué se debe plantear?Debido a que se ha perjudicado la economía de la Sra. María de los ÁngelesMaridueña Veloz, y que se encuentra dentro del año que la ley le reconoce para exigirla resolución del contrato por lesión enorme, por este mismo motivo, la Sra.Maridueña debe plantear, en juicio ordinario, la acción de rescisión del contrato decompraventa por lesión enorme regulado en las disposiciones del Título XXII de laCompraventa, Parágrafo 13º, Art. 1855 del Código Civil.Funcionarios que deben intervenir por tratarse de un asunto relativo a los bienespatrimoniales -41-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-AndradePor tratarse de bienes patrimoniales, y para los efectos jurídicos correlativos, en laprovidencia se debe notificar al Alcalde del Cantón, al Procurador Síndico Municipal,Agente Fiscal del Distrito de Loja (correspondiente al juzgado competente), alProcurador Tributario y al Registrador de la Propiedad para que, por orden judicial,inscriba la demanda el libro de actas que reposa en su despacho.¿Qué debe hacer el juez en caso de parentesco en primer grado deconsanguinidad con la parte actora?Después de recibir la COMPETENCIA en este asunto mediante el sorteo de las causas,el Juez debe de inmediato excusarse de conocer este conflicto y perder lacompetencia legalmente recibida, debido al grado de consanguinidad que compartecon la parte actora del proceso pues esto podría comprometer gravemente suimparcialidad en la resolución del problema. En estos términos se refiere el numeral2 del Art. 21 del Código de Procedimiento Civil al referirse a la pérdida de laCompetencia de los Jueces.Entonces, desde que la excusa es aceptada y consta en autos hasta que se ejecutoríala providencia que declare sin lugar el impedimento, la competencia se suspende enesa causa en concreto, y no ninguna otra, de manera que el Juez, debido a suimpedimento, se encuentra imposibilitado de atender ese litigio, pero no de resolverotros ajenos que resultan de su competencia. Así lo observa el Art. 20 del Código deProcedimiento Civil en actual vigor.¿Qué debe hacer el demandado en caso de no excusarse el Juez? La parte Demandada tiene derecho a alegar la incompetencia del Juez debido algrado de consaguinidad que comparte con la parte actora del proceso, a través dejuicio de recusación que establece el Art. 856 del Código de Procedimiento Civil. Lademanda, según el Art. 869 del mismo cuerpo legal, necesariamente deberá estaracompañada de copia certificada que acredite el grado de parentesco que el Juezguarda con la parte actora del proceso; en el caso precedente bastará la copiacertificada de la partida de nacimiento del Juez como del individuo que personifica ala parte actora que en nuestro caso es la Sra. María de los Ángeles Maridueña Veloz, 42
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradepara demostrar la imposibilidad del juez de conocer esta causa y alegar laincompetencia del mismo.13. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE PROCURACIÓN JUDICIAL:PROCURACIÓN JUDICIALCUANTÍA: Indeterminada: En la ciudad de Loja, capital de la provincia de Loja, República del Ecuador,hoy uno de marzo de dos mil cinco, ante mi, doctor Galo Castro Muñoz, NotarioPúblico Quinto Cantonal de Loja, comparece la señora María de los ÁngelesMaridueña Veloz, ecuatoriana, portadora de su respectiva cédula de ciudadanía,legalmente capaz para obligarse y contratar, ocupación empleada privada ydomiciliada en esta ciudad de Loja, plenamente identificada por mi, me solicita queeleve a escritura pública a minuta que me presenta, cuyo tenor literal es como sigue:SEÑOR NOTARIO: En el protocolo de escrituras públicas a su cargo, dígneseincorporar una que contenga el Contrato de Mandato o Procuración Judicial8 queotorga la Sra. María de los Ángeles Maridueña Veloz, a favor del Dr. Esteban MendozaOrtega, al tenor de las siguientes cláusulas: COMPARECIENTES: Comparecen a lafirma del presente Contrato, la Sra. MARÍA DE LOS ÁNGELES MARIDUEÑA VELOZ, enadelante la Mandante o Poderdante, por una parte; y, por otra, DR. ESTEBANMENDOZA ORTEGA, abogado en libre ejercicio profesional, con Matricula No. 5687del Colegio de Abogados de Loja, según consta en copia de la acreditación profesionalque adjunto, en adelante Mandatario o Procurador Judicial, que convienen encelebrar el presente Contrato, sujetos al tenor de los términos y condicionessiguientes: CLÁUSULA UNO: ANTECEDENTES: En fecha 5 de enero de 2005, en estaciudad de Loja, mi esposo, el Sr. Marco Aurelio Benavides Tapia, dio en venta unterreno de mi pertenencia que he le confiado para que pueda venderlo. Más sucedeque el 5 de marzo de 2005, es decir, dos meses después de efectivizado el negocio mehe percatado que el precio estipulado en la compraventa es inferior al valor real y aljusto precio, perjudicándome enormemente en mi economía. CLÁUSULA SEGUNDA:DOCUMENTOS HABILITANTES: Son documentos habilitantes de este Contrato: Copiacertificada del Titulo de Propiedad del inmueble en mención; Copia certificada del8 Art. 2070 CC, Art. 38 CPC -43-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-AndradeActa de Matrimonio inscrita en el Registro Civil de Loja; Contrato de Compraventa delinmueble mencionado. CLÁUSULA TERCERA: MARCO LEGAL: De conformidad con elartículo siete, regla dieciocho, del Código Civil, se entienden incorporadas al presenteContrato todas las disposiciones legales, reglamentarias y más normas jurídicasvigentes a la fecha de celebración del presente contrato. CLÁUSULA CUARTA:OBJETO Y SERVICIOS CONCEDIDOS: Por medio de este Contrato se otorga a favor delMandatario o Procurador Judicial el derecho para la gestión y representación legalde la reclamación ante la justicia ordinaria de la resolución del contrato por lesiónenorme en la compraventa realizada el 5 de enero de 2005 por el Sr. Marco AurelioBenavides Tapia, esposo de la Poderdante, al Sr. Juan Antonio Merino Torres. ElProcurador Judicial se hace cargo de este negocio jurídico por cuenta y riesgo de laPoderdante. CLÁUSULA CINCO: DURACION DEL CONTRATO: Plazo de la Concesión:La duración del presente contrato será mientras se resuelva la litis pendencia, sinperjuicio de la renuncia del Mandatario o de actuación de mala fe, en cuyo caso seextinguirán los efectos del presente contrato. CLÁUSULA SIES: OBLIGACION DEPRESTAR LOS SERVICIOS CONCEDIDOS: Obligación General de Servicio. ElPoderdante estará obligado a prestar los patrocinio, protección y representaciónlegal, de manera regular, eficiente y en condiciones de normalidad y seguridad,conforme a los términos del presente Contrato, las leyes, reglamentos y conveniosinternacionales vinculantes para el Ecuador. CLÁUSULA SETENTA Y TRES:DISPOSICIONES TRANSITORIAS: A partir de la suscripción del presente contrato, elMandatario o Procurador Judicial tendrá el derecho para la gestión yrepresentación legal de la Poderdante en la reclamación ante la justicia ordinaria dela resolución del contrato por lesión enorme en la compraventa realizada el 5 deenero de 2005 por el Sr. Marco Aurelio Benavides Tapia, esposo de la Poderdante, alSr. Juan Antonio Merino Torres: La cuantía por su naturaleza es indeterminada. Ustedseñor Notario se dignará agregar las demás cláusulas de rigor para la plena validezdel presente contrato: Minuta firmada por la Sra. MARÍA DE LOS ÁNGELESMARIDUEÑA VELOZ y el doctor DR. ESTEBAN MENDOZA ORTEGA, abogado en libreejercicio profesional, con Matricula No. 5687 del Colegio de Abogados de Loja: Hastaaquí la minuta que queda elevada a escritura pública y que el compareciente aceptaen su totalidad: Formalizado el presente instrumento público, yo el Notario lo leííntegramente al poderdante, quien ratificandose en lo expuesto, lo suscriben en 44
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradeunidad de acto, conmigo el Notario que da fe: Firman María de los Ángeles MaridueñaV. (Poderdante): Dr. Esteban Mendoza Ortega (Mandatario): Dr. Galo CastroMuñoz, Notario Quinto del Catón Loja:Con esta procuración, ¿podrá el abogado convenir adjuntando únicamente estepoder que le de su cliente?, o ¿necesita cláusula especial? La procuración judicial no es sino el contrato de mandato en el que unapersona confía la gestión de uno o más negocios a otra, que se hace cargo de ellos porcuenta y riesgo de la primera, a la que llamamos comitente o mandante. Quien aceptael encargo, apoderado, procurador, o en general, mandatario es quien llamamosprocurador judicial, cuya responsabilidad consiste en el poder conferido paracomparecer en juicio por otro a quien hemos identificado como mandante opoderdante. (Art. 2070 CC, Art. 38 CPC)De tal manera que, si decimos que el mandante o poderdante asume el riesgo alrepresentarse por otra persona, entonces decimos también que este confía alprocurador el encargo de convenir o negociar sobre el asunto litigioso del modo queconsiderare más prudente, y dentro de los límites de la conveniencia del mandante,sin cláusula especial que así lo disponga, de hecho podríamos decir que el podercontenido en la procuración judicial es la “cláusula especial” que faculta proceder deeste modo al procurador.14. PRÁCTICA CIVIL: DEMANDA POR LESIÓN ENORMEa. Escrito de la demandaSEÑOR JUEZ DE LO CIVIL DE LOJA: Yo, María de los Ángeles Maridueña Veloz, ecuatoriana, de 45 años de edad,estado civil casada, de ocupación empleada privada y domiciliada en esta ciudad deLoja, ante Usted comparezco y presento la siguiente demanda: -45-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade El demandado responde a los nombres de Juan Antonio Merino Torres, 44años de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja, en lascalles Colón y 18 de Noviembre.FUNDAMENTOS DE HECHO: Sucede, Señor Juez, que el 5 de enero de 2005, en esta ciudad de Loja, miesposo, el Sr. Marco Aurelio Benavides Tapia, dio en venta un terreno que mepertenece por haberlo recibido a través de una adjudicación testamentaria hecha pormi señor padre; predio que he confiado a mi esposo para que pueda venderlo al Sr.Juan Antonio Merino Torres. Más sucede que el 5 de marzo de 2005, es decir, dosmeses después de efectivizado el negocio me he percatado que el precio estipuladoen la compraventa es inferior al valor real y al justo precio, esto es que el inmuebletiene el valor de diez mil dólares americanos, mientras que el precio que haconvenido mi esposo por dicha venta es de dos mil dólares americanos,perjudicándome enormemente en mi economía. El lote de terreno de mi propiedad se encuentra ubicado en la calle Juan JoséPeña y Lourdes No. 11-98 de esta ciudad, con lo siguientes linderos: por el Norte conla calle Lourdes; por el Sur Inmueble de propiedad del Dr. Juan Luís AristizabalGonzález; por el Este con la calle Juan José Peña; por el Oeste con el inmueble depropiedad del Econ. Carlos Guerrero Matamoros.FUNDAMENTOS DE DERECHO: Por lo expuesto, y de conformidad con el Art. 1836 del Código Civil, comparezcoante Usted y en juicio ordinario para solicitar a su autoridad, Señor Juez, la rescincióndel contrato por lesión enorme. Para el caso de controversia judicial, demando al Sr.Juan Antonio Merino Torres a fin de que su autoridad en sentencia disponga: 1. La terminación del contrato de compraventa y la devolución de la propiedad al estado original, pudiendo el comprador conservar la propiedad en caso de pagar el justo precio; 46
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade 2. El pago del lucro cesante y daño emergente que me ha ocasionado, en caso de no conservar la propiedad; 3. En caso de controversia, señalar día y hora en la misma providencia para presentar confesión judicial en la que se preguntará únicamente a la parte actora: ¿Cuál es el bien adquirido, y cuál fue el precio convenido y cancelado por esa adquisición? 4. En caso de controversia, señalar día y hora en la misma providencia para realizar el examen, reconocimiento o inspección judicial de la cosa litigiosa, para juzgar su estado y circunstancia; y, Solicito que la presente demanda sea inscrita en el Registro de la Propiedad deacuerdo al Art. 1000 del Código de Procedimiento Civil. En caso de ser necesario y sisu autoridad así lo dispone, se contará con un Agente Fiscal, con el Procurador Fiscal,con el Alcalde del Cantón y con el Procurador Síndico Municipal. El trámite darse a la presente es ORDINARIO La cuantía la fijo en la suma de DIEZ MIL DÓLARES AMERICANOS (10 000USD) En caso de oposición se condenará al demandado al pago de las costasprocesales y honorarios de mi Abogado Defensor. Al Sr. Juan Antonio Merino Torres, se lo citará en la calle las calles Colón y 18de Noviembre de esta ciudad de Loja. Notificaciones que me corresponden las recibiré en el casillero judicial No. 12del doctor Esteban Mendoza Ortega profesional en derecho que me patrocina en lapresente causa.Firmo con mi abogado defensor. -47-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-AndradeDr. Esteban Mendoza Ortega María de los Ángeles Maridueña V. Mat. No. 5687 C.A.L. La Actora(Fe de presentación)Presentado el escrito que antecede el día de hoy cinco de marzo de dos mil cinco, alas 09h00. Adjunto con una copia que concuerda con el original y la tasa judicial: ELSECRETARIO:f). del Secretariob. Auto de aceptación a trámite:Loja, cinco de marzo de dos mil cinco, a las 10h00: VISTOS: Estimase clara, precisa ycompleta la demanda presentada por MARÍA DE LOS ÁNGELES MARIDUEÑA VELOZen contra de JUAN ANTONIO MERINO TORRES, por lo que se la admite a trámite en lavía ordinaria que le corresponde, de conformidad con la ley. En consecuencia,señalase para el día seis de marzo de dos mil cinco la diligencia de la inspecciónjudicial a las 16h00. Con la acción propuesta se corre traslado a la demanda, a fin deque sea contestada en el término de quince días, oponiendo las excepciones de que secrean asistidos, con prevenciones legales Téngase en cuenta el casillero judicial y lacuantía señalada por el peticionario. Inscríbase en el Registro de la Propiedad.Agréguese a los autos los documentos que se adjuntan en ésta petición:NOTIFIQUESE al demandado en el domicilio señalado para el efecto: HAGASE SABER.f). El Juezc. Acta de citación personal (PRIMERA BOLETA) 48
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade RAZÓN: Siento por tal que el día de hoy, seis de marzo de dos mil cinco, a las10H30, concurrí personalmente al domicilio del SR. JUAN ANTONIO MERINOTORRES ubicado en la ciudad de Loja, en las calles Colón y 18 de Noviembre, sinhaberlo encontrado en el lugar señalado en la demanda, por lo que se ha procedido acitarlo mediante una primera boleta fijada en la puerta principal de su domicilio. f). El citador. (SEGUNDA BOLETA) RAZÓN: Dejo constancia que el día de hoy, siete de marzo de dos mil cinco, a las10H30, concurrí personalmente al domicilio del SR. JUAN ANTONIO MERINOTORRES ubicado en la ciudad de Loja, en las calles Colón y 18 de Noviembre y aldejar la segunda boleta he sido informado que el demandado se encuentra fuera de laciudad. f). El citador.15. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO PARA SOLICITAR QUE SE CITE POR LA PRENSA AL DEMANDADONro. 123-2005SEÑOR JUEZ PRIMERO DE LO CIVIL DE LOJA Yo, María de los Ángeles Maridueña Veloz, ecuatoriana, de 45 años de edad,estado civil casada, de ocupación empleada privada y domiciliada en esta ciudad deLoja, en el proceso que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, por lesiónenorme ante Usted comparezco y digo bajo juramento: -49-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade Que según consta en la razón sentada por el citador del día seis y siete de marzode dos mil cinco resulta imposible citar al demandado Juan Antonio Merino Torres,pues se encuentra fuera de esta ciudad, y desconozco su actual paradero, por lo tantosolicito a usted se digne citarlo por la prensa conforme al Art. 82 de la Ley ProcesalCivil y demás previsiones legales en actual vigor. Estoy dispuesta a rendir confesión judicial que ratifique lo dicho en el presenteescrito. Debidamente autorizado por la peticionaria firmo como su abogado defensor. Dr. Esteban Mendoza Ortega Mat. No. 5687 C.A.L.Confesión judicial Loja, nueve de marzo de dos mil cinco, las 10H30: VISTO el escrito presentadopor la demandante Sra. María de los Ángeles Maridueña Veloz, quien estandopresente ante el suscrito Juez Primero de Civil de Loja, declara bajo juramentodesconocer la individualidad, residencia y domicilio del demandado Juan AntonioMerino Torres. Para constancia firman en unidad de acto: El Sr. Juez Primero de Civilde Loja, el infrascrito Secretario, y la Demandante.f). El Juez f). La Demandante.f).El Secretario 50
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade Vista la RAZÓN sentada por el secretario del Juzgado Primero Civil de Loja y lacomparecencia de la demandante que en confesión judicial ha declarado bajojuramento desconocer la individualidad, residencia y domicilio del demandado, sedispone notificar por la presa al Sr. Juan Antonio Merino Torres en tres ocasionesen un diario de amplia circulación de la ciudad de Loja: Hágase saber:f). El Juez16. PRÁCTICA CIVIL: EXTRACTO QUE DEBE PUBLICARSE EN LA PRENSA PARA CITAR AL DEMANDADOREPÚBLICA DEL ECUADORJUZGADO PRIMERO DE LO CIVIL DE LOJACITACIÓN JUDICALCito con la demanda, auto de aceptación a trámite y más constanciasprocesales al Sr. JUAN ANTONIO MERINO TORRES, cuyo extracto es comosigue:ACTOR: María de los Ángeles Maridueña Veloz.DEMANDADO: Juan Antonio Merino TorresOBJETO: Lesión enormeTRÁMITE: OrdinarioCUANTÍA: Diez mil dólares americanosJUICIO: Nro. 123-05JUEZ: Dr. Vladimiro Rivero MaloAUTO: Loja, cinco de marzo de dos mil cinco, a las 10h00: VISTOS: Estimaseclara, precisa y completa la demanda presentada por MARÍA DE LOSÁNGELES MARIDUEÑA VELOZ en contra de JUAN ANTONIO MERINO -51-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-AndradeTORRES, por lo que se la admite a trámite en la vía ordinaria que lecorresponde, de conformidad con la ley. En consecuencia, señalase para eldía seis de marzo de dos mil cinco la diligencia de la inspección judicial a las16h00. Con la acción propuesta se corre traslado a la demanda, a fin de quesea contestada en el término de quince días, oponiendo las excepciones deque se crean asistidos, con prevenciones legales. Inscríbase en el Registro dela Propiedad. Agréguese a los autos los documentos que se adjuntan en éstapetición: CITESE al demandado por la prensa local conforme lo previsto en elArt. 83 del Código de Procedimiento Civil. Por cuanto el actor bajo juramentoindica desconocer la individualidad, residencia y domicilio del demandadoJuan Antonio Merino Torres. Téngase en cuenta la cuantía y la casilla judicialseñaladas: HAGASE SABER:Loja, 8 de marzo de 2006.f). El secretario.17. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO EN QUE LA ACTORA COMUNICA AL JUEZ EL FALLECIMIENTO DEL DEMANDADO Y SOLICITA QUE SE CUENTE CON SU HEREDERO.Nro. 123-2005 SEÑOR JUEZ PRIMERO DE LO CIVIL DE LOJA Yo, María de los Ángeles Maridueña Veloz, ecuatoriana, de 45 años de edad,estado civil casada, de ocupación empleada privada y domiciliada en esta ciudad deLoja, en el proceso que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, por lesiónenorme ante Usted comparezco y digo: 52
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade Que conforme lo describe el certificado de que adjunto en copia, con fechaveinticinco de marzo de dos mil cinco, el Sr. Juan Antonio Merino Torres ha fallecido,por lo que solicito que se cuente para la sustanciación del proceso con su heredero elmenor, José Fernando Merino, de catorce años de edad, domiciliado en las calle Sucrey 10 de Agosto, por lo que solicito a usted Sr. Juez se digne nombrar a su madre, laSra. Josefina Sánchez como su curadora Ad-litem para que lo represente en lapresente causa, debiendo ser citada del particular en el domicilio mencionado. De conformidad con los artículos 82 y 83 del Código de Procedimiento Civil senotificará personalmente a los herederos conocidos del Sr. Juan Antonio MerinoTorres, y a los desconocidos y herederos presuntos en tres publicaciones a través deun diario local de amplia circulación. En caso de ser necesario y si su autoridad así lo dispone, se contará con un AgenteFiscal, con el Procurador Fiscal, con el Alcalde del Cantón y con el Procurador SíndicoMunicipal. Debidamente autorizado por la peticionaria firmo como su abogado defensor. Dr. Esteban Mendoza Ortega Mat. No. 5687 C.A.L.18. PRÁCTICA CIVIL: CERTIFICADO DE DEFUNCIÓNREPÚBLICA DEL ECUADOR -53-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-AndradeDIRECCIÓN GENERAL DE REGISTRO CIVIL, IDENTIFICACIÓN Y CEDULACIÓNINSCRIPCIÓN DE DEFUNCIONES TOMO 1 PÁG. 456 ACTA 456En Loja Provincia de Loja, hoy día quince de abril de dos mil cinco. El que suscribe, Jefede Registro Civil extiende acta de inscripción de la defunción de: NOMBRE Y APELLIDOS DEL FALLECIDO: Juan Antonio Merino Torres Sexo: Masculino… Estado civil: Casado… Edad: Cuarenta y cuatro años Nombres y apellidos del padre: José Juan Merino Rivas Nombres y apellidos de la madre: Agustina Torres Flores Lugar de fallecimiento: El Valle- Loja… Fecha: diez de abril de dos mil cinco. Cónyuge sobreviviente se llama: Josefina Sánchez Páez Causa de la muerte: Accidente de tránsito Solicitó esta inscripción: María de los Ángeles Maridueña Veloz Identidad Nº: 110239497 domiciliada en la ciudad de Loja. O B S E R V A C I O N E S: El solicitante no tiene ningún parentesco con el difunto F I R M A S: f). La solicitante f). El Jefe del Registro Civil19. PRÁCTICA CIVIL: PETICIÓN DE LA ACTORA SOLICITANDO SE CITE AL HEREDERO CONOCIDO EN EL DOMICILIO DE SU MADRE. 54
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-AndradeNro. 123-2005 SEÑOR JUEZ PRIMERO DE LO CIVIL DE LOJA Yo, María de los Ángeles Maridueña Veloz, ecuatoriana, de 45 años de edad,estado civil casada, de ocupación empleada privada y domiciliada en esta ciudad deLoja, en el proceso que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, por lesiónenorme ante Usted comparezco y digo: Que se tome en cuenta para posteriores notificaciones el domicilio del herederoconocido del Sr. Juan Antonio Merino Torres, el menor, José Fernando Merino, decatorce años de edad, cuyo domicilio se encuentra en las calle Sucre y 10 de Agosto,en la casa de habitación de propiedad de su madre, la Sra. Josefina Sánchez, quiendesempeñará las funciones de Curador Ad-litem según consta en la providencia delescrito que obra a fojas 25, 25vta y 26 del presente proceso. Debidamente autorizado por la peticionaria firmo como su abogado defensor. Dr. Esteban Mendoza Ortega Mat. No. 5687 C.A.L.¿Hasta qué fecha puede contestar la demanda el accionado o demandado en estacausa?Conforme lo dispone el Art. 397 del Código de Procedimiento Civil, el accionado odemandado, en esta causa, tendrá el término de quince días para proponer lasexcepciones únicamente establecidas por la Ley. Y, según el Art. 398 del mismocuerpo legal, en caso de reconvención al demandante, se concederá el términotambién de quince días para contentar la reconvención. -55-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade20. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO DE CONTESTACIÓN A LA DEMANDA QUE PRESENTARÁ EL SR. JUAN ANTONIO MERINO TORRES: EXCEPCIONES DILATORIAS Y PERENTORIASNro. 123-2005 SEÑOR JUEZ PRIMERO DE LO CIVIL DE LOJA Yo, Juan Antonio Merino Torres, de Cédula de Identidad Nº 11927930, de 44años de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja,comparezco ante su autoridad en el proceso ordinario que sigue la Sra. María de losÁngeles Maridueña Veloz diciendo:Dentro del término pongo las siguientes excepciones: 1. Negativa de los fundamentos de hecho y de derecho de la acción 2. Falta de legitimación9 de causa por parte de la actora. 3. Título válido 4. El valor que consta en la Escritura fue convenido entre las partes en razón de su elevado pago de impuestos que generaba la escritura pública por su valor real que fue pagado, y como tal se ha extinguido la obligación10 contenida en el acto de compraventa de pagar el precio de la cosa a cambio del objeto vendido. 5. El predio materia de la controversia fue adquirido posteriormente por el Sr. Arq. Fabián Vélez Cordero que tiene su domicilio en la ciudad de Cuenca, en el barrio RACAR, debiéndose en consecuencia citar al actual propietario del bien legítimamente vendido, de manera que para este propósito será necesario deprecar al Juez de Civil de Azuay. 6. Finalmente solicito que la presente reconvención se inscriba en el Registro de la Propiedad de Loja como lo dispone el Art. 100 del Código de Procedimiento Civil.9 La falta de la personería en causa es EXCEPCIÓN PERENTORIA dentro de las más comunes queestablece el Art. 100 del Código de Procedimiento Civil en vigencia.10 Cualquiera de los modos previstos en el Código Civil de extinguir una obligación constituye EXCEPCIÓNPERENTORIA (ART. 101, CPC). 56
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade 7. Por todo lo expuesto pido el rechazo de la demanda con la consiguiente condena de costas del Procedimiento y regulación de honorarios Profesionales conforme a derecho. Pido se me notifique en el Casillero Judicial Nº 34 del doctor Alfredo Ramos Jiménez, quien queda facultado para suscribir peticiones relacionadas con este asunto.Concédame atenciones:Autorizando firmo:f). El demandado f). El Abogado Defensor21. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO DE PRUEBA, Y PLIEGO DE POSICIONES, PARA SOLICITAR LA CONFESIÓN DEL DEMANDADO.Nro. 127-06 SEÑOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA11 Yo, María de los Ángeles Maridueña Veloz, ecuatoriana, de 45 años de edad,estado civil casada, de ocupación empleada privada y domiciliada en esta ciudad deLoja, en el Juicio Ordinario que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, porlesión enorme ante Usted comparezco y digo: Que apruebo y ratifico las gestiones realizadas por el señor doctor EstebanMendoza Ortega, profesional del derecho, quien a mi nombre y representación asistióa la Junta de Conciliación, por lo que solicito a su autoridad se digne legitimar supersonería.11 Para contar con los términos legales, el presente escrito contiene la solicitud de legitimación de personería,pero fundamentalmente la petición de ABRIR EL TÉRMINO DE PRUEBA. Seguidamente se expone laexigencia para tarea que nos ocupa: El escrito de prueba y el pliego de peticiones. -57-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade En lo principal: Solicito a su autoridad se digne abrir el TÉRMINO DE PRUEBA para lasjustificaciones de ley. Concédame atenciones. Firmo con mi abogado patrocinador. Saludos cordiales,Dr. Esteban Mendoza Ortega María de los Ángeles Maridueña V. Mat. No. 5687 C.A.L. La Actora(Fe de presentación)Presentado el escrito que antecede el día de hoy con una copia que concuerda con eloriginal a las 15H30: Loja dieciséis de julio del año dos mil seis: EL SECRETARIO:f). del SecretarioLoja, dieciséis de de julio de dos mil seis, a las 8H20: Declárase legitimada laintervención del doctor Esteban Mendoza Ortega en representación de la señoraMaría de los Ángeles Maridueña Veloz, solicitado en la Junta de Conciliación. Ademásse concede a las partes el término de prueba por diez días para las justificacionesde ley: Hágase saber:Nro. 127-06SEÑOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA 58
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade Yo, María de los Ángeles Maridueña Veloz, ecuatoriana, de 45 años de edad,estado civil casada, de ocupación empleada privada y domiciliada en esta ciudad deLoja, en el Juicio Ordinario que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, porlesión enorme ante Usted comparezco y digo: Por estar en decurso la estación probatoria, previa notificación a las partes,solicitamos la práctica de las siguientes diligencias: I: Que reproducimos y pedimos que se tenga por reproducido todo cuanto autosnos sea favorable, en especial nuestro escrito de demanda y que impugnamos lo quenos sea adverso. II: Que se tome en cuenta que tachamos, impugnamos y reargüimos de falsos todoslos documentos privados que se presente o llegare a presentar la parte contraria, porser falsa, forjada, elaborada a necesidad y antojo de los intereses de la partedemandada. IV: Que se reciba, el día veinticuatro de julio de dos mil seis, a las catorce horas, laconfesión judicial del señor Juan Antonio Merino Torres, de conformidad con elpliego de posiciones que adjuntamos en sobre cerrado a la presente demanda, cuyaspreguntas han sido elaboradas en estricto apego a las exigencias constitucionales deldebido proceso. Concédame atenciones. Debidamente autorizado por la peticionaria firma el abogado patrocinador. Saludos cordiales, -59-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-AndradeDr. Esteban Mendoza OrtegaMat. No. 5687 C.A.LPliego de posiciones en sobre cerrado que deberá absolver el señor Juan AntonioMerino Torres, a petición de la señora María de los Ángeles Maridueña Veloz: 1. Diga su nombre, edad y más generales de ley. 2. ¿Diga si es verdad que conoce al señor Marco Aurelio Benavides Tapia y a la señora María de los Ángeles Maridueña? 3. ¿Diga si es verdad que el 5 de enero de 2005, en esta ciudad de Loja, de manos del señor Marco Aurelio Benavides Tapia, recibió en venta un terreno de propiedad de la señora María de los Ángeles Maridueña, que se encuentra ubicado en la calle Juan José Peña y Lourdes No. 11-98 de esta ciudad? 4. ¿Diga si es verdad que el lote dado en venta se trata un bien que a la fecha de la venta superaba los diez mil dólares americanos, y que por sus características no podría venderse a dos mil dólares americanos conforme consta en la escritura cuya rescisión se demanda y que se le pondrá a la vista al testigo? 5. ¿Diga si es verdad que como consecuencia de haberse pactado la suma de dos mil dólares americanos por la venta de este lote, la vendedora ha sufrido lesión enorme, pues se ha pagado un valor inferior a la mitad del justo precio que vale la propiedad? 6. ¿Diga si es verdad que le consta que a la presente fecha ha puesto alguna mejora útil en el inmueble del que la señora María de los Ángeles Maridueña que ha sufrido lesión enorme? 7. ¿Diga si declara que da por conocido todo lo preguntado?Saludos cordiales,Dr. Esteban Mendoza OrtegaMat. No. 5687 C.A.L 60
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade22. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO SOLICITANDO POR SEGUNDA VEZ QUE EL TESTIGO CONCURRA A RENDIR LA CONFESIÓN JUDICIAL.Nro. 127-06 SEÑOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA Yo, María de los Ángeles Maridueña Veloz, ecuatoriana, de 45 años de edad,estado civil casada, de ocupación empleada privada y domiciliada en esta ciudad deLoja, en el Juicio Ordinario que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, porlesión enorme ante Usted comparezco y digo: Por estar en decurso la estación probatoria, previa notificación a las partes,solicitamos la práctica de las siguientes diligencias:I: Que reproducimos y pedimos que se tenga por reproducido todo cuanto autosnos sea favorable, en especial nuestro escrito de demanda y que impugnamos lo quenos sea adverso. II: Que acuso de rebeldía al demandado señor Juan Antonio Merino Torres por suinasistencia a la confesión judicial autorizada para el día veinticuatro de julio de dosmil seis, a las catorce horas, aun cuando se encuentra legalmente notificado, por loque le pido a su autoridad, señor Juez, se digne tomar en cuenta que el demandado,con prevención de declararlo confeso, lo único que quiere es retardar la acción de lajusticia. Su inasistencia confirma de anticipado que la razón nos asiste. III: -61-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade Que se reciban por segunda ocasión, el día uno de septiembre de dos mil seis, a lascatorce horas, la confesión judicial del señor Juan Antonio Merino Torres, deconformidad con el pliego de posiciones que adjuntamos en sobre cerrado a lapresente demanda, cuyas preguntas han sido elaboradas en estricto apego a lasexigencias constitucionales del debido proceso. Concédame atenciones. Debidamente autorizado por la peticionaria firma el abogado patrocinador. Saludos cordiales,Dr. Esteban Mendoza OrtegaMat. No. 5687 C.A.L.23. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO DE PRUEBA A NOMBRE DE LA PARTE ACTORA EN EL QUE SOLICITA LA RECEPCIÓN DE LA DECLARACIÓN DE CUATRO TESTIGOS.Nro. 127-06SEÑOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA Yo, María de los Ángeles Maridueña Veloz, ecuatoriana, de 45 años de edad,estado civil casada, de ocupación empleada privada y domiciliada en esta ciudad deLoja, en el Juicio Ordinario que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, porlesión enorme ante Usted comparezco y digo: 62
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade Por estar en decurso la estación probatoria, previa notificación a las partes,solicitamos la práctica de las siguientes diligencias:I: Que reproducimos y pedimos que se tenga por reproducido todo cuanto autosnos sea favorable, en especial nuestro escrito de demanda y que impugnamos lo quenos sea adverso.II: Que se tome en cuenta que tachamos, impugnamos y reargüimos de falsos todoslos documentos privados que se presente o llegare a presentar la parte contraria, porser falsa, forjada, elaborada a necesidad y antojo de los intereses de la partedemandada.IV: Que se tome en cuenta que tachamos e impugnamos los testigos que presente ollegare a presentar la parte contraria, por ser falsos, inexistentes, y por declarar afavor de los intereses de su amigo el señor Juan Antonio Merino Torres.V: Que se reciban las declaraciones de los testigos señores Héctor Manuel Acaro,Laura Aurora Lomas Pituizaca, Marco Aguirre Torres y Vilma Nancy Castillo Guamán,de conformidad con el siguiente interrogatorio:1. Diga su nombre, edad y más generales de ley.2. ¿Diga si es verdad que conoce al señor Marco Aurelio Benavides Tapia y a la señora María de los Ángeles Maridueña?3. ¿Diga si es verdad que conoce el terreno de propiedad de la señora María de los Ángeles Maridueña, que se encuentra ubicado en la calle Juan José Peña y Lourdes No. 11-98 de esta ciudad, y que se dio en venta?4. ¿Diga si es verdad que el lote dado en venta se trata un bien que a la fecha de la venta superaba los diez mil dólares americanos, y que por sus características no podría venderse a dos mil dólares americanos conforme consta en la escritura cuya rescisión se demanda y que se le pondrá a la vista al testigo? -63-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade 5. ¿Diga si es verdad que como consecuencia de haberse pactado la suma de dos mil dólares americanos por la venta de este lote, la vendedora ha sufrido lesión enorme, pues se ha pagado un valor inferior a la mitad del justo precio que vale la propiedad? 6. ¿Diga si es verdad que le consta que a la presente fecha ha puesto alguna mejora útil en el inmueble del que la señora María de los Ángeles Maridueña que ha sufrido lesión enorme? 7. ¿Diga si declara que da por conocido todo lo preguntado? Concédame atenciones. Debidamente autorizado por la peticionaria firma el abogado patrocinador. Saludos cordiales,Dr. Esteban Mendoza OrtegaMat. No. 5687 C.A.L(Fe de presentación)Presentado el escrito que antecede el día de hoy con una copia que concuerda con eloriginal a las 10H30: Loja veinticuatro de julio12 del año dos mil seis: ELSECRETARIO:f). del Secretario24. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA EN EL QUE LA PARTE DEMANDADA PRESENTA SUS TESTIGOS Y ADEMÁS SOLICITA QUE SE REPREGUNTE A LOS TESTIGOS DE LA PARTE ACTORA.Nro. 127-0612 El escrito presentado se encuentra legalmente dentro del término de prueba que concluye el día veintiséisde julio, según consta en el auto de aceptación a tramite que se transcribe después del primer escrito. 64
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade SEÑOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA Yo, Juan Antonio Merino Torres, de Cédula de Identidad Nº 11927930, de 44 años de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja, comparezco ante su autoridad en el proceso ordinario que sigue la Sra. María de los Ángeles Maridueña Veloz diciendo: Dentro del término legal de prueba que se encuentra en transcurso le solicito se sirva disponer la práctica de las siguientes diligencias:1. Que tacho a los testigos presentados por la contraparte por falta de idoneidad e imparcialidad.2. Que todos los testigos presentados y que llegare a presentar la contraparte sean repreguntados con este cuestionario: 1: ¿Conoce el o la declarante sobre las penas establecidas para el perjurio? (se servirá indicarlas el señor Juez); 2: Sírvase indicar donde tiene su domicilio actualmente, y ¿en dónde tuvo su domicilio en el mes de abril de dos mil seis?; 3: ¿Sabe el testigo si el señor Francisco Antonio Merino Chávez, padre del señor Juan Antonio Merino Torres, estuvo casado con la sra. María de los Ángeles Maridueña Veloz, de quien se divorció el día dos de diciembre de dos mil cuatro?; 4: ¿Sabe el testigo si el señor Francisco Antonio Merino Chávez, en estado de matrimonio con la señora María de los Ángeles Maridueña Veloz, adquirió un lote de terreno ubicado en la calle Juan José Peña y Lourdes No. 11-98 de esta ciudad?; ¿Conoce si el lote de terreno tiene los siguientes linderos: por el Norte con la calle Lourdes; por el Sur Inmueble de propiedad del Dr. Juan Luís Aristizabal González; por el Este con la calle Juan José Peña; por el Oeste con el inmueble de propiedad del Econ. Carlos Guerrero Matamoros?; 6: ¿Es verdad que en este lote se encuentra custodiado por el señor Ángel Zambrano Pérez, quien es el cuidador del lugar desde que fue adquirido por los que entonces fueron esposos, los señores Merino Chávez y Maridueña Veloz?; 7: ¿Declara por conocer personalmente la veracidad de los hechos?3. Que se agregue a los autos la copia debidamente certificada de la partida de divorcio que en fojas adjunto. Actuadas estas diligencias se tendrán por reproducidas a mi favor. Atentamente, -65-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-AndradeFirmo con mi defensor.Juan Antonio Merino Torres Dr. Alfredo Ramos JiménezF). EL DEMANDADO F). EL ABOGADO DEFENSOR(Fe de presentación)Presentado el escrito que antecede el día de hoy con una copia que concuerda con eloriginal a las 10H30: Loja veinticinco de julio13 del año dos mil seis: EL SECRETARIO:f). del Secretario25. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA, CON EL QUE LA PARTE ACTORA PRESENTA LOS DOCUMENTOS QUE RESPALDAN SUS AFIRMACIONES.Nro. 127-06SEÑOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA13 El escrito presentado se encuentra legalmente dentro del término de prueba que concluye el día veintiséisde julio, según consta en el auto de aceptación a trámite que se transcribe después del primer escrito. 66
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade Yo, María de los Ángeles Maridueña Veloz, ecuatoriana, de 45 años de edad,estado civil casada, de ocupación empleada privada y domiciliada en esta ciudad deLoja, en el Juicio Ordinario que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, porlesión enorme ante Usted comparezco y digo: En decurso como se encuentra la estación probatoria, previa notificación de laspartes y como actuación nuestra, le pedimos que ordene la práctica de las siguientesdiligencias: Que se tenga por reproducido: a): Copia del contrato por el que se da en venta elinmueble materia del pleito; b): Copia del cheque con el que se pago el precio de laventa; c): Certificado de haber depositado el dinero que provino de la venta; d): Copiade la escritura cuya rescisión demandamos; e: La Demanda; f): La Junta deConciliación; g): La contestación a la demandada en lo que nos sea favorable y detodo aquello que nos fuere favorable. Concédame atenciones. Debidamente autorizado por la peticionaria firma el abogado patrocinador. Saludos cordiales,Dr. Esteban Mendoza OrtegaMat. No. 5687 C.A.L26. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA, CON EL QUE LA PARTE DEMANDADA REARGUYE DE FALSOS Y OBJETA LA LEGITIMIDAD DE LOS DOCUMENTOS PRESENTADOS.Nro. 127-06 SEÑOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA -67-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade Yo, Juan Antonio Merino Torres, de Cédula de Identidad Nº 11927930, de 44 años de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja, comparezco ante su autoridad en el proceso ordinario que sigue la Sra. María de los Ángeles Maridueña Veloz diciendo: Dentro del término legal de prueba que se encuentra en transcurso le solicito se sirva disponer la práctica de las siguientes diligencias:1. Que rearguyo de falsos, objeto la legitimidad de los documentos privados presentados por la parte actora.2. Que reproducimos y pedimos que se tenga por reproducido todo cuanto autos nos sea favorable, y que impugno lo que nos sea adverso. Actuadas estas diligencias se tendrán por reproducidas a mi favor. Atentamente, Firmo con mi defensor. Juan Antonio Merino Torres Dr. Alfredo Ramos Jiménez F). EL DEMANDADO F). EL ABOGADO DEFENSOR 27. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA, CON EL QUE LA PARTE ACTORA SOLICITA LA COMPARECENCIA DE LOS OTORGANTES DE LOS DOCUMENTOS PRIVADOS. Nro. 127-06 SEÑOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA 68
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade Yo, María de los Ángeles Maridueña Veloz, ecuatoriana, de 45 años de edad,estado civil casada, de ocupación empleada privada y domiciliada en esta ciudad deLoja, en el Juicio Ordinario que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, porlesión enorme ante Usted comparezco y digo: En decurso como se encuentra la estación probatoria, previa notificación de laspartes y como actuación nuestra, le pedimos que ordene la práctica de las siguientesdiligencias: En tratándose de una acusación dolosa y de mala fe expuesta por la partedemandada, solicito a su autoridad, señor Juez, se digne disponer la comparecenciade los otorgantes de los documentos privados que se han presentado paraargumentar la presente defensa, con motivo de que reconozcan las firmas constantesen esos documentos. Por lo tanto, pido la concurrencia a su despacho de lassiguientes personas: Fernando Guillen Flores, testigo de la suscripción del contrato;Juana Ríos Febres, cajera del Banco de Luján ; Galo Castro Muñoz, Notario Quinto delCatón Loja. Concédame atenciones. Debidamente autorizado por la peticionaria firma el abogado patrocinador. Saludos cordiales,Dr. Esteban Mendoza OrtegaMat. No. 5687 C.A.L28. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA, CON EL QUE LA PARTE ACTORA SOLICITA LA PRÁCTICA DE UNA INSPECCIÓN JUDICIAL. -69-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-AndradeNro. 127-06SEÑOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA Yo, María de los Ángeles Maridueña Veloz, ecuatoriana, de 45 años de edad,estado civil casada, de ocupación empleada privada y domiciliada en esta ciudad deLoja, en el Juicio Ordinario que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, porlesión enorme ante Usted comparezco y digo: En decurso como se encuentra la estación probatoria, previa notificación de laspartes y como actuación nuestra, le pedimos que ordene la práctica de las siguientesdiligencias: Sírvase fijar día y hora para que tenga lugar la inspección judicial del inmueblevendido mediante escritura pública celebrada en la Notaria Quinta del Cantón Loja,con fecha 5 de enero de 2005, con la intervención de peritos judiciales,reservándonos a nominar el de nuestra parte hasta el momento mismo de ladiligencia, para que observe y los peritos se pronuncien sobre: a): La ubicación delinmueble cuyo contrato de venta es materia de este juicio ordinario; b): El Avalúocomercial del mismo en el año 2005, es decir a la fecha de la venta; c): Las mejorasexistentes y que formaron parte de la venta, así como el avalúo individual de lasmismas; d): El avalúo actual del inmueble. Concédame atenciones. Debidamente autorizado por la peticionaria firma el abogado patrocinador. Saludos cordiales,Dr. Esteban Mendoza OrtegaMat. No. 5687 C.A.L 70
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade 29. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA EN QUE LA PARTE DEMANDADA PIDE EN LA INSPECCIÓN JUDICIAL SE DETERMINE LA UBICACIÓN DEL BIEN Y OTROS PORMENORES. Nro. 127-06 SEÑOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA Yo, Juan Antonio Merino Torres, de Cédula de Identidad Nº 11927930, de 44 años de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja, comparezco ante su autoridad en el proceso ordinario que sigue la Sra. María de los Ángeles Maridueña Veloz diciendo: Dentro del término legal de prueba que se encuentra en transcurso le solicito se sirva disponer la práctica de las siguientes diligencias:1. Que reproducimos y pedimos que se tenga por reproducido todo cuanto autos nos sea favorable, y que impugno lo que nos sea adverso.2. Que en la inspección judicial señalada por pedido de la parte actora, se determino la ubicación especifica del inmueble materia del pleito, como también de la linderación del inmueble, superficie total del terreno, infraestructura, características generales y mejoras existentes. Actuadas estas diligencias se tendrán por reproducidas a mi favor. Atentamente, Firmo con mi defensor. Juan Antonio Merino Torres Dr. Alfredo Ramos Jiménez F). EL DEMANDADO F). EL ABOGADO DEFENSOR -71-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade 30. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE INFORME PERICIAL DE UNO DE LOS INTERVINIENTES. Juicio Nro. 127-06 Loja, 26 de julio de 2006 Doctor Vladimiro Rivero Malo JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA En su despacho: Yo, licenciado Francisco Raúl Samaniego, a su autoridad muy respetuosamente me dirijo para decir que: Al haber sido designado como perito, nombrado y posesionado legalmente dentro del Juicio Ordinario Nro. 127-06, que sigue María de los Ángeles Maridueña Veloz contra Juan Antonio Merino Torres, y de acuerdo a lo dispuesto por su autoridad tengo a bien presentar el siguiente informe pericial, bajo las exigencias del juez y de las partes, conforme a los siguientes términos: BIEN MUEBLE1. UBICACIÓN DEL INMUEBLE: INMUEBLE: Lote de terreno baldío ubicado en el Barrio San Sebastián. CALLE Juan José Peña y Lourdes No. 11-98 PARROQUÍA San Sebastián CIUDAD Loja CANTÓN Loja PROVINCIA Loja2. LINDERACIÓN DEL INMUEBLE: 72
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade UBICACIÓN PROPIETARIO DIMENSIÓN NORTE calle Lourdes 49m 80cm SUR Propiedad del Dr. Juan 37m 90cm Luís Aristizabal González ESTE Calle Juan José Peña 22m 40cm OESTE Propiedad del Econ. 22m 40cm Carlos Guerrero Matamoros.3. SUPERFICIE TOTAL DEL TERRENO: 757 M2 20 dc Setecientos cincuenta y siete metros cuadrados con veinte decímetros.4. INFRAESTRUCTURA: El inmueble cuenta con los siguientes servicios básicos: - Agua - Luz - Alcantarillado - Bordillos - Acera - Alumbrado público5. VÍAS DE ACCESO: La calle da al frente del inmueble, al norte y al este de la propiedad, así como las adyacentes a la misma son lastradas, y su estado es bueno.6. CERRAMIENTO: -73-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade En el lado occidental que a la calle Lourdes, el cerramiento se halla por columnas de hormigón armado, verja de hierro y puerta de acceso principal de hierro, sobre la base de la verja existe una pared de ladrillo de aproximadamente 50cm que cubre todo el frente de la casa, para ingresar al inmueble se lo hace por unas gradas que queda junto a la puerta principal, el cerramiento restante está compuesto por pared de ladrillo por división.7. CARACTERÍSTICAS GENERALES: Dentro del terreno antes descrito existen tres construcciones, dos a los costados del inmueble y una al costado de la misma. El primer lugar está compuesto por tres cuartos separados con paredes de ladrillo, piso de cemento, madera y tierra, puertas y ventanas de madera, cubierta de madera y teja, adjunto a esta construcción se encuentra un cuarto donde funcional los baños; el otro costado esta compuesto por un cuarto de madera y dos cuartos separados de ladrillos, piso de cemento y madera, tumbado de madera y teja, intermedio de estas dos construcciones existen lavanderías, al fondo de inmueble existe un departamento compuesto de sala, comedor, cocina y dos cuartos, sus pisos son de cerámica y madera, sus puertas y ventanas son de madera y su tumbado de teja. Es todo cuanto se puede observar señor Juez al momento de cumplir con la diligencia.8. AVALÚO DEL INMUEBLE: En lo que hace referencia a lo ordenado por su autoridad manifiesto lo siguiente: Dadas las condiciones en las que se encuentra el inmueble, ya sea por su ubicación, estado y conservación del mismo, concluyo: o La ubicación de inmueble ya queda detallada en el numeral uno del presente informe. o En cuanto al avalúo comercial del inmueble en la actualidad es de 12000 dólares americanos (doce mil dólares de Norte América) 74
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade o El avalúo del lote que se lo detalla en el croquis adjunto, y que es materia del presente juicio, a la fecha de celebrada la minuta, esto es el 5 de enero de 2005, incluye las mejoras que alcanzan el valor de dos mil dólares.9. MEJORAS EXISTENTES: Señor Juez, dentro del lote se puede apreciar una grada de cemento armado por donde se ingresa al inmueble, al costado del mismo existen dos cuartos separados con paredes de ladrillos, puertas de madera, pisos de cemento y tumbado de madera y teja, al centro del terreno existe una lavandería. Es todo cuanto puedo dar a conocer en honor a la verdad. De esta manera dejo presentado el informe Señor Juez, estando presto a ampliar el mismo si su autoridad así lo dispone. Atentamente, Lic. Francisco Raúl Samaniego PERITO 31. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE SENTENCIA Loja, uno de septiembre del año dos mil seis: V I S T O S: A fojas siete de los autos comparecen al Juzgado, la señora María de los Ángeles Maridueña Veloz, manifestando en lo fundamental del escrito inicial, que el día cinco de enero de dos mil cinco, en esta ciudad de Loja, el Sr. Marco Aurelio Benavides Tapia, esposo de la actora, dio en venta un terreno al Sr. Juan Antonio Merino Torres, lote que se encuentra ubicado en el Barrio San Sebastián, calles Juan José Peña y Lourdes No. 11- 98, parroquia San Sebastián, en la ciudad, cantón y provincia de Loja. El lote de -75-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradeterreno tiene una superficie total de setecientos cincuenta y siete metros cuadradoscon veinte decímetros, incluidos los dos cuartos, de acuerdo con la subdivisiónaprobada por la Junta de Planeamiento y Ornato del Municipio de Loja (se indicalinderos y dimensiones). Escritura pública, debidamente inscrita en el Registro de laPropiedad del Cantón Loja, el día seis de enero de dos mil cinco, bajo el número005065. En la cláusula tercera del contrato de compraventa consta en la partepertinente: “Por el presente instrumento público, los primeros comparecientescenden en venta real y efectiva el lote número arriba singularizado, al segundocompareciente Sr. Juan Antonio Merino Torres por el precio de dos mil dólaresamericanos de contado que los vendedores declaran tenerlos recibidos en dinero enefectivo y a entera satisfacción”. Sin embargo, el lote de terreno con los dos cuartossobre pasa los diez mil dólares americanos, lo que constituye que hemos sufridolesión enorme, ya que el precio pactado es inferior a la mitad del justo precio a laépoca de la celebración del contrato de compraventa. Con estos antecedentescomparecemos ante su Autoridad, para demandar la rescisión del contrato decompraventa del lote de terreno por lesión enorme, de conformidad con lo queestablece el Art. 1836 y siguientes del Código Civil, contra el Sr. Juan Antonio MerinoTorres, a fin de que su autoridad mediante sentencia declare la nulidad absoluta yuna vez tramitado este juicio en la vía ordinaria se cumplan las diligencias inherentesa esta clase de juicios, se ordene la anulación de la inscripción en el Registro de laPropiedad, por dejar de ser vigente ante la ley el contrato del que pedimos larescisión. Solicita que se inscriba la demanda en el Registro de la Propiedad y fijan lacuantía de diez mil dólares americanos: Aceptada la demanda a trámite ordinario sedispone citar al accionado, cumpliéndose, conforme consta de acta de fs. 9 vta., quiencomparece a juicio mediante escrito de fs. 11, contestando la demanda y oponiendolas excepciones que en el mismo escrito constan, y manifestando que el predio,materia de la controversia, fue adquirido por en matrimonio con la señora María delos Ángeles Maridueña Veloz: Trabada la litis, se convoca a la junta de conciliación,asistiendo solamente el Dr. Esteban Mendoza Ortega, solicitando se lo declare partepor la señora María de los Ángeles Maridueña Veloz, con cargo a legitimar suintervención, sin llegar a ningún acuerdo: Concedido el término de prueba, dentro delmismo, se han efectuado las diligencias solicitadas por las partes y fenecido el mismo,el estado del juicio, es el de resolver, para hacerlo se considera: PRIMERO: El trámite 76
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradees válido, por cuanto en el se han observado las formalidades inherentes a esta clasede procesos. SEGUNDO: De acuerdo con lo que estatuye el Art. 117 del Código deProcedimiento Civil, es obligación del actor probar los hechos que ha propuestoafirmativamente en el juicio y que ha negado el reo. El demandado no está obligado aproducir prueba, si su contenido ha sido simple o absolutamente negativa. De otrolado, el Art. 118 inciso primero ibidem, establece que cada parte está obligada aprobar los hechos que alega, excepto los que se presumen conforme a ley. TERCERO:Según los tratadistas la acción de rescisión es la vía jurídica por la cual se demanda laretractación de un contrato válido en sí mismo, no ficticio ni nulo; y, que porconsecuencia del cual ha resultado una lesión de daño cualquiera. De lo manifestadose desprende que esta acción esencialmente fundada en la lesión o daño sufrido yapor el vendedor ya comprador. El fundamento en nuestro Derecho Civil de larescisión por lesión enorme no es vicio de consentimiento, sino el resultado deldesequilibrio económico en aquellas prestaciones dé los contratos conmutativos porlo que el justo precio, de la cosa vendida habrá de fijarse como medio de relación ytiene que referirse la cosa entregada frente al valor del precio recibido. El justoprecio representa el verdadero valor del cambio de las cosas, variables pornaturaleza, siendo importante conocerlo para deducir si el comprador pagó o no unacantidad inferior a la mitad del justo precio, de la cosa al tiempo del contrato que esbase la acción rescisoria por lesión enorme. Y, nuestra jurisprudencia en varios fallossobre enorme ha manifestado lo siguiente: “Siempre que se ejercite la acciónrescisoria por lesión enorme hay que recurrir a las pruebas conducentes, de la cual laseñalada es el avalúo de los bienes vendidos realizado por peritos, con todas lasformalidades legales para que determine con el debido fundamento y claridad cualera el justo precio del inmueble al tiempo del contrato”. CUARTO: Los demandantesdentro de la fase probatoria, principalmente reproducen todo cuanto de autos les seafavorable, especialmente el escrito de demanda e impugnan lo que les sea adverso,tachan, impugnan y redarguyen de falsa toda la prueba que presente la partecontraria, por ser falsa e ilegal, tachan, impugnan y redarguyen de falsos todos losdocumentos privados que presente la demanda, solicitan se reciban declaraciones; y,que se efectúe inspección judicial del inmueble vendido, diligencia procedente, deconformidad con lo que prescribe el Art. 252 del Código Adjetivo Civil: “hace pruebaen los asuntos que versan sobre los casos que demanda examen ocular oconocimientos especiales”, todos los cuales requieren alguna ciencia, arte u oficio. En -77-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradela presente causa, al efectuarse la inspección judicial del predio especificado en lademanda como aparece de fs. 38 y vta., actúa como perito el Lcdo. Paúl Samaniego,quien en su informe de fs. 42 a la 46, avalúa el terreno que es materia de este juicio, ala fecha de celebración de la escritura (5 de enero de 2005) cuya copia consta de fs. 2a la 4 en la suma de dos mil dólares americanos lo que esta corroborado con lostestimonios rendidos por los testigos Héctor Manuel Acaro, Laura Aurora LomasPituizaca, Marco Aguirre Torres y Vilma Nancy Castillo Guamán, que constan en fs.26, 27vta y 28 de los autos que son concordantes en afirmar que es verdad que el50% vendido al señor Juan Antonio Merino Torres vale aproximadamente diez mildólares americanos y no los dos mil que constan en la escritura de compraventa,dicho informe no ha sido objetado por la contraparte. De manera que los dos mildólares pagados por el comprador Juan Antonio Merino Torres, es inferior a la mitaddel justo precio del predio materia del contrato y consecuentemente hay lugar a laacción prevista en el Art. 1855 del Código Civil. Por estas consideraciones y ladisposición del inciso segundo del Art. 119 del Código de Procedimiento Civil,ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DELA LEY, desechándose las excepciones, se admite la demanda, por consiguiente sedeclara rescindido el contrato de compraventa, celebrado mediante escritura públicade fecha 5 de enero del año 2005, ante el doctor Galo Castro Muñoz, Notario Quintodel Catón Loja, cuya copia de fs. 2 a la 4 de los autos por haber lesión enorme enperjuicio de la demandante María de los Ángeles Maridueña Veloz, se ordena que lascosas vuelvan al estado en que se hallaron antes de celebrarse; debiendo tomar nota almargen del escritura matriz y de la inscripción correspondiente; a menos que la partecompradora no consienta la rescisión y complete el justo precio con deducción de unadécima parte como prescribe el Art. 1857 ibídem. Por lo mismo se dispone que JuanAntonio Merino Torres restituya a la actora, el predio materia de la compraventa del 5de enero de 2005 y que los accionantes restituyan al demandado los dos mil dólarespagados, concediéndoles a estas personas el plazo de treinta días para el cumplimientode esta disposición. Sin costas por no haber solicitado: Notifíquese:Dr. Vladimiro Rivero MaloJUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA 78
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade32. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE RECURSO DE APELACIÓNNro. 127-06 SEÑOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA Yo, Juan Antonio Merino Torres, de Cédula de Identidad Nº 11927930, de 44años de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja,comparezco ante su autoridad en el proceso ordinario que sigue la Sra. María de losÁngeles Maridueña Veloz diciendo: Legal y oportunamente apelo de la sentencia, en segunda instancia, la resolucióndictada en el proceso. Para estos efectos se me notificará en el Casillero Judicial Nº 34del doctor Alfredo Ramos Jiménez. Concédame atenciones: Atentamente, Firmo con mi defensor. Juan Antonio Merino Torres Dr. Alfredo Ramos Jiménez F). EL DEMANDADO F). EL ABOGADO DEFENSOR33. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO DE FUNDAMENTACIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN INTERPUESTO. SEÑORES JUECES DE LA SALA ESPECIALIZADA DE LO CIVIL Y MERCANTIL DELA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LOJA Yo, Juan Antonio Merino Torres, de Cédula de Identidad Nº 11927930, de 44años de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja, -79-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradecomparezco ante su autoridad por el proceso ordinario Nro. 127-06, que seríaimpugnado, y que sigue la Sra. María de los Ángeles Maridueña Veloz diciendo: I. El Título celebrado ante el doctor Galo Castro Muñoz, Notario Cuarto cantonal de Loja es absolutamente válido pues no adolece de vicio alguno que pueda nulitarlo. Las partes han concurrido por su voluntad a convenir ese precio a sabiendas de su propio avalúo. II. El valor que consta en la Escritura fue convenido entre las partes en razón de su elevado pago de impuestos que generaba la escritura pública por su valor real que fue pagado, y como tal se ha extinguido la obligación 14 contenida en el acto de compraventa de pagar el precio de la cosa a cambio del objeto vendido. III. La parte actora del proceso me ha vendido a eses precio entratandose de mi pobreza económica, y originalmente para aliviar mi situación. IV. Por todo lo expuesto apelo de la sentencia, en segunda instancia, la resolución dictada en el proceso con la consiguiente condena de costas del Procedimiento y regulación de honorarios Profesionales conforme a derecho. Pido se me notifique en el Casillero Judicial Nº 34 del doctor Alfredo Ramos Jiménez, quien queda facultado para suscribir peticiones relacionadas con este asunto. Concédame atenciones: Atentamente, Firmo con mi defensor. Juan Antonio Merino Torres Dr. Alfredo Ramos Jiménez F). EL DEMANDADO F). EL ABOGADO DEFENSOR14 Cualquiera de los modos previstos en el Código Civil de extinguir una obligación constituye EXCEPCIÓNPERENTORIA (ART. 101, CPC). 80
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade34. PRÁCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE INTERPOSICIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN. SEÑORES JUECES DE LA SALA ESPECIALIZADA DE LO CIVIL Y MERCANTIL DELA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DEL ECUADOR. Yo, María de los Ángeles Maridueña Veloz, ecuatoriana, de 45 años de edad,estado civil casada, de ocupación empleada privada y domiciliada en esta ciudad deLoja, en el Juicio Ordinario Nro. 127-06 por lesión enorme, que sigo en contra de JuanAntonio Merino Torres, que sería impugnado, y en apelación que se revocaría lasentencia del Juzgado Cuarto de lo Civil de Loja con la resolución Nro 070-200615,comparezco ante su autoridad por el proceso de casación y digo:I: Legal y oportunamente, conforme al Art. 5 de la Ley de Casación, dentro de loscinco días posteriores al dictamen de la resolución judicial, apelo de la sentencia desegunda instancia, dictada en el proceso. Para estos efectos se me notificará en elCasillero Judicial el casillero judicial No. 12 del doctor Esteban Mendoza Ortega.II: La resolución de la Sala Especializada de lo Civil y Mercantil de la Corte Superiorde Justicia de Loja hace aplicación indebida16 del Art. 1836 del Código Civil al revocarla rescisión del contrato celebrado, aun cuando se entiende que la acción de rescisiónes la vía jurídica por la cual se demanda la retractación de un contrato válido en símismo, no ficticio ni nulo; y, que por consecuencia del cual ha resultado una lesión dedaño cualquiera. De lo manifestado se desprende que esta acción esencialmentefundada en la lesión o daño sufrido ya por el vendedor ya comprador. El fundamentoen nuestro Derecho Civil de la rescisión por lesión enorme no es vicio deconsentimiento, sino el resultado del desequilibrio económico en aquellasprestaciones dé los contratos conmutativos por lo que el justo precio, de la cosavendida habrá de fijarse como medio de relación y tiene que referirse la cosaentregada frente al valor del precio recibido.15 Ley de Casación: Art. 6: Requisitos formales: 1. Indicación de la sentencia o auto recurridos conindividualización del proceso en que se dictó y las partes procesales;16 Ley de Casación: Art.3: Causales: 1ra. Aplicación indebida, falta de aplicación o errónea interpretaciónde normas de derecho -81-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade El justo precio representa el verdadero valor del cambio de las cosas, variablespor naturaleza, siendo importante conocerlo para deducir si el comprador pagó o nouna cantidad inferior a la mitad del justo precio, de la cosa al tiempo del contrato quees base la acción rescisoria por lesión enorme. III: La Sala de lo Civil y Mercantil se expresa en contra de la sentencia dictaminadapor le Juzgado Cuarto de lo Civil de Loja, a sabiendas de que nuestra jurisprudencia17en varios fallos sobre enorme ha manifestado lo siguiente: “Siempre que se ejercite laacción rescisoria por lesión enorme hay que recurrir a las pruebas conducentes, de lacual la señalada es el avalúo de los bienes vendidos realizado por peritos, con todaslas formalidades legales para que determine con el debido fundamento y claridadcual era el justo precio del inmueble al tiempo del contrato”.IV: La Sala de lo Civil y Mercantil de la Corte Superior de Justicia de Loja seexpresa en contra de la sentencia dictaminada por el Juzgado Cuarto de lo Civil deLoja con una resolución ambigua que no contiene los requisitos exigidos por la Ley, amás de que en su parte dispositiva se adoptan decisiones contradictorias oincompatibles18. Así el texto de la resolución Nro 070-2006 expresa: “SEGUNDO: Laspruebas aportadas por lo actores, tanto en la primera como en segunda instancia,demuestran de manera indiscutible los fundamentos de la demanda, esto es que elcontrato de transferencia de dominio otorgado ante la Notaria Cuarta del cantónLoja, de fecha 5 de enero de 2005, inscrito en la Registraduría de la Propiedad delcantón Loja con el número 005065, y a pesar de que el precio adolece de lesiónenorme, el contrato ha sido legalmente suscrito por cumplir con la solemnidadeslegales exigidas para estos casos por el Código Civil en vigencia. Motivo por el quemerece no ser rescindido. Concédame atenciones.17 Ley de Casación: Art.3: Causales: (…) precedentes jurisprudenciales obligatorios, en la sentencia o auto,que hayan sido determinantes de su parte dispositiva.18 Ley de Casación: Art.3: Causales: 5ta. Cuando la sentencia o auto no contuvieren los requisitos exigidospor la Ley o en su parte dispositiva se adoptan decisiones contradictorias o incompatibles. 82
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade Firmo con mi abogado patrocinador. Saludos cordiales,Dr. Esteban Mendoza Ortega María de los Ángeles Maridueña V. Mat. No. 5687 C.A.L. La Actora -83-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade Capítulo III CASO DE JUICIO ORDINARIO: TITULO EJECUTIVO DE ACCIÓN VENCIDAAntecedentes:Aun cuando la letra endosada y aceptada por el Sr. NN, a favor de la Sra. NN cumplecon las exigencias legales previstas en el Art. 413 del Código de Procedimiento Civil,en el caso que nos ocupa, este documento a perdido la cualidad de título ejecutivopues ha vencido en el año 2000; es decir hace aproximadamente 6 años, yconsiderando que “habrá lugar a la vía ejecutiva (sólo) dentro de los cinco años quedura la acción de este nombre” (Art. 427 CPC), entonces por efecto del trascurso deltiempo no hay lugar a esta vía.35. DEMANDA POR COBRO DE TITULO EJECUTIVO CUYA ACCIÓN HA PRESCRITO:SEÑOR JUEZ DE LO CIVIL DE LOJA: Yo, María Fernanda González Veles, ecuatoriana, de 45 años de edad, estadocivil casada, de ocupación empleada privada y domiciliada en esta ciudad de Loja,ante Usted comparezco y presento la siguiente demanda: El demandado responde a los nombres de Juan Antonio Merino Torres, 44años de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja, en lascalles Colón y 18 de Noviembre.FUNDAMENTOS DE HECHO: Sucede, Señor Juez, que el 20 de septiembre de 1999, en esta ciudad de Loja,he recibido del Sr. Juan Antonio Merino Torres una letra de cambio por el valor de 84
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradecinco mil dólares de norte América (5000 usd) firmada y endosada legalmente en sucontra por concepto de valores adeudados a mi negocio de comercialización demateriales de construcción. A cambio de la acreencia impaga, el Sr. Juan Antonio Merino Torres, ofreció unvehiculo sedan marca NISSAN, modelo 1995, placa PAX-567, motor 9834-A56. Paraeste efecto habíamos firmado un contrato compra-venta celebrado en la ciudad deLoja, el día 20 de enero de 2000. Más sucede que el día 10 de enero de 2006 he sido detenida en un operativopolicial y he sido despojada del vehiculo vendido por el Sr. Juan Antonio MerinoTorres, pues constaba en los registros de la policía como robado. He constatado queefectivamente el vehiculo sedan marca NISSAN, modelo 1995, placa PAX-567, motor9834-A56, vendido ilegalmente había sido robado en la ciudad de Quito el día 15 dediciembre de 1999.FUNDAMENTOS DE DERECHO: Por lo expuesto, y de conformidad con el Art. 1724 y siguientes de la nulidad y dela rescisión del Código Civil, comparezco ante Usted y en juicio ordinario parasolicitar a su autoridad, Señor Juez, la anulación del contrato de compraventacelebrado, y que se retrotraigan todas las consecuencias derivadas de este a la época desu celebración. Para el caso de controversia judicial, demando al Sr. Juan AntonioMerino Torres a fin de que su autoridad en sentencia disponga: 1. La anulación del contrato de compraventa y el pago de la obligación contenida en la letra de cambio adeudada, debido al vicio que invalida el contrato de compraventa y retrotrae los efectos de su celebración viciada de nulidad. 2. El pago del lucro cesante y daño emergente que me ha ocasionado pues se trata de un vehículo del que me sirvo para trabajar en mi negocio; 3. El pago de una indemnización por daño moral en contra de mi buen nombre y el prestigio de mi familia; -85-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade 4. En caso de controversia, señalar día y hora en la misma providencia para presentar confesión judicial en la que se preguntará únicamente a la parte actora: ¿Cuál fue el bien adquirido, y cuál fue el precio convenido y cancelado por esa adquisición? 5. En caso de controversia, señalar día y hora en la misma providencia para realizar el examen, reconocimiento o inspección judicial de la cosa litigiosa, para juzgar su estado y circunstancia; y, 6. Solicito que la presente demanda sea inscrita en la Jefatura de Transito de acuerdo al Art. 1000 del Código de Procedimiento Civil. En caso de ser necesario y si su autoridad así lo dispone, se contará con un Agente Fiscal, según lo dispone el Art. 1726 del Código Civil. El trámite darse a la presente es ORDINARIO La cuantía la fijo en la suma de CINCO MIL DÓLARES AMERICANOS (5 000USD) En caso de oposición se condenará al demandado al pago de las costasprocesales y honorarios de mi Abogado Defensor. Al Sr. Juan Antonio Merino Torres, se lo citará en la calle las calles Colón y 18de Noviembre de esta ciudad de Loja. Notificaciones que me corresponden las recibiré en el casillero judicial No. 12del doctor Esteban Mendoza Ortega profesional en derecho que me patrocina en lapresente causa.Firmo con mi abogado defensor.Dr. Esteban Mendoza Ortega María Fernanda González Vélez 86
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade Mat. No. 5687 C.A.L. La Actora 36. PRÁCTICA CIVIL: LA RECONVENCIÓN Nro. 123-2005 SEÑOR JUEZ PRIMERO DE LO CIVIL DE LOJA Yo, Antonio José Torres Mendoza, de Cédula de Identidad Nº 11927930, de 44 años de edad, arquitecto profesional, casado, domiciliado en la ciudad de Loja, en el proceso ordinario que sigue el Sr. Ramiro Israel Jiménez Lucena, comparezco ante su autoridad diciendo: Dentro del término pongo las siguientes excepciones:1. Negativa de los fundamentos de hecho y de derecho de la acción2. Falta de legitimación19 de causa por parte de la actora.3. Título válido: La Escritura pública que reposa en el Registro de la Propiedad del cantón Loja cumple con todas las solemnidades exigidas por la ley, la moral y buenas costumbres; como tal se ha extinguido toda obligación20 contenida en el acto de compraventa de pagar el precio de la cosa a cambio del objeto vendido.4. El predio materia de la controversia fue adquirido posteriormente por el Sr. Arq. Fabián Vélez Cordero que tiene su domicilio en la ciudad de Cuenca, en el barrio RACAR, debiéndose en consecuencia citar al actual propietario del bien legítimamente vendido, de manera que para este propósito será necesario deprecar al Juez de Civil de Azuay.5. Finalmente solicito que la presente reconvención se inscriba en el Registro de la Propiedad de Loja como lo dispone el Art. 100 del Código de Procedimiento Civil.6. Por todo lo expuesto pido el rechazo de esta injurisa demanda con la consiguiente condena de costas del Procedimiento y regulación de honorarios Profesionales conforme a derecho. Pido se me notifique en el Casillero Judicial Nº 34 19 La falta de la personería en causa es EXCEPCIÓN PERENTORIA dentro de las más comunes que establece el Art. 100 del Código de Procedimiento Civil en vigencia. 20 Cualquiera de los modos de extinguir una obligación previstos en el Código Civil constituye EXCEPCIÓN PERENTORIA (ART. 101, CPC). -87-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradedel doctor Alfredo Ramos Jiménez, quien queda facultado para suscribir peticionesrelacionadas con este asunto.Concédame atenciones:Autorizando firmo:f). El demandado f). El Abogado Defensor37. PRÁCTICA CIVIL: TÉRMINO DE PRUEBA Y SENTENCIALoja, treinta y uno de octubre del año dos mil seis: V I S T O S: A fojas siete de losautos comparecen al Juzgado, la señora Ricardo González Vélez, manifestando en lofundamental del escrito inicial, que: “el día cinco de enero de dos mil cinco, en estaciudad de Loja, el matrimonio conformado por el Sr. Marco Aurelio González Tapia yMaría Carmen Vélez Gonzaga, padres del actor, dieron en venta un terreno al Sr.Ramiro Israel Jiménez Lucena, lote que se encuentra ubicado en el Barrio SanSebastián, calles Juan José Peña y Lourdes No. 11-98, parroquia San Sebastián, en laciudad, cantón y provincia de Loja. El lote de terreno tiene una superficie total desetecientos cincuenta y siete metros cuadrados con veinte decímetros, incluidos losdos cuartos, de acuerdo con la subdivisión aprobada por la Junta de Planeamiento yOrnato del Municipio de Loja (se indica linderos y dimensiones). Esta escriturapública que ha sido indebidamente inscrita en el Registro de la Propiedad del CantónLoja, el día cinco de enero de dos mil cuatro, bajo el número 005065 no goza delegalidad pues se ha falsificado las firmas de los esposos que supuestamente dan enventa el inmueble. Con estos antecedentes comparecemos ante su Autoridad, parademandar la rescisión del contrato de compraventa del lote de terreno por lesiónenorme, de conformidad con lo que establece el Art. 1836 y siguientes del CódigoCivil, contra el Sr. Ramiro Israel Jiménez Lucena, a fin de que su autoridadmediante sentencia declare la nulidad absoluta y una vez tramitado este juicio en lavía ordinaria se cumplan las diligencias inherentes a esta clase de juicios, se ordene la 88
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradeanulación de la inscripción en el Registro de la Propiedad, por dejar de ser vigenteante la ley el contrato del que pedimos la rescisión. Solicita que se inscriba lademanda en el Registro de la Propiedad y fijan la cuantía de diez mil dólaresamericanos”: Aceptada la demanda a trámite ordinario se dispone citar al accionado,cumpliéndose, conforme consta de acta de fs. 9 vta., quien comparece a juiciomediante escrito de fs. 11, contestando la demanda y oponiendo las excepciones queen el mismo escrito constan, y manifestando que el predio, materia de lacontroversia, fue adquirido por el matrimonio conformado por el Sr. Marco AurelioGonzález Tapia y María Carmen Vélez Gonzaga, padres de la actora: Trabada la litis,se convoca a la junta de conciliación, asistiendo solamente el Dr. Esteban MendozaOrtega, solicitando se lo declare parte por el señor Ricardo González Vélez, concargo a legitimar su intervención, sin llegar a ningún acuerdo: Concedido el términode prueba, dentro del mismo, se han efectuado las diligencias solicitadas por laspartes y fenecido el mismo, el estado del juicio, es el de resolver, para hacerlo seconsidera: PRIMERO: El trámite es válido, por cuanto en el se han observado lasformalidades inherentes a esta clase de procesos. SEGUNDO: De acuerdo con lo queestatuye el Art. 117 del Código de Procedimiento Civil, es obligación del actor probarlos hechos que ha propuesto afirmativamente en el juicio y que ha negado el reo. Eldemandado no está obligado a producir prueba, si su contenido ha sido simple oabsolutamente negativa. De otro lado, el Art. 118 inciso primero ibídem, estableceque cada parte está obligada a probar los hechos que alega, excepto los que sepresumen conforme a ley. TERCERO: Según los tratadistas la acción de rescisión es lavía jurídica por la cual se demanda la retractación de un contrato válido en sí mismo,no ficticio ni nulo; y, que por consecuencia del cual ha resultado una lesión de dañocualquiera. De lo manifestado se desprende que esta acción esencialmente fundadaen la lesión o daño sufrido ya por el vendedor ya comprador. El fundamento ennuestro Derecho Civil de la rescisión por lesión enorme no es vicio deconsentimiento, sino el resultado del desequilibrio económico en aquellasprestaciones dé los contratos conmutativos por lo que el justo precio, de la cosavendida habrá de fijarse como medio de relación y tiene que referirse la cosaentregada frente al valor del precio recibido. CUARTO: Los demandantes dentro de lafase probatoria, principalmente reproducen todo cuanto de autos les sea favorable,especialmente el escrito de demanda e impugnan lo que les sea adverso, tachan,impugnan y redarguyen de falsa toda la prueba que presente la parte contraria, por -89-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradeser falsa e ilegal, tachan, impugnan y redarguyen de falsos todos los documentosprivados que presente la demanda, solicitan se reciban declaraciones; y, que seefectúe inspección judicial del inmueble vendido, diligencia procedente, deconformidad con lo que prescribe el Art. 252 del Código Adjetivo Civil: “hace pruebaen los asuntos que versan sobre los casos que demanda examen ocular oconocimientos especiales”, todos los cuales requieren alguna ciencia, arte u oficio. Enla presente causa, al efectuarse la inspección judicial del predio especificado en lademanda como aparece de fs. 38 y vta., actúa como perito el Lcdo. Raúl Samaniego,quien en su informe de fs. 42 a la 46, avalúa el terreno que es materia de este juicio, ala fecha de celebración de la escritura cuya copia consta de fs. 2 a la 4 en la suma dedos mil dólares americanos lo que esta corroborado con los testimonios rendidos porlos testigos Héctor Manuel Acaro, Laura Aurora Lomas Pituizaca, Marco AguirreTorres y Vilma Nancy Castillo Guamán, que constan en fs. 26, 27vta y 28 de los autosque son concordantes en afirmar que el predio vendido al Sr. Ramiro Israel JiménezLucena vale aproximadamente diez mil dólares americanos tal como consta en comopago en el contrato de compraventa adherido a este proceso: ADMINISTRANDOJUSTICIA EN NOMBRE DE LA REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY,desechándose la demanda por acción de resinción improcedente, se admite lasexcepciones, por consiguiente se declara válido en todas sus partes el contrato decompraventa, celebrado mediante escritura pública de fecha 5 de enero del año 2005,ante el doctor Galo Castro Muñoz, Notario Quinto del Catón Loja entre el Sr. RamiroIsrael Jiménez Lucena y el matrimonio conformado por el Sr. Marco Aurelio GonzálezTapia y María Carmen Vélez Gonzaga. Con costas: Notifíquese:Dr. Jaime Bodero OchoaJUEZ QUINTO DE LO CIVIL DE LOJA 90
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade Capítulo IV PROCEDIMIENTO EN EL JUICIO EJECUTIVO38. PRÁCTICA CIVIL: ESCRITO DE DEMANDA EN EL JUICIO EJECUTIVOSEÑOR JUEZ DE CIVIL DE LOJA Alfredo Baca Carbo, nacido y domiciliado en esta ciudad de Loja, de estadocivil soltero, de profesión ingeniero comercial, de 34 años de edad, en mi calidad deGerente General y Representante Legal de Aseguradora del Sur, como consta delnombramiento que acompaño, respetuosamente comparezco ante usted con lasiguiente demanda: PRIMERO: la designación del juez ante quien se propone esta demanda quedahecha. SEGUNDO: Mi nombre, apellido y demás generales de ley, quedan tambiénindicados. TERCERO: Del Demandado: El nombre y apellido del demandado es Xavier Yunga Zapa, domiciliado enesta ciudad de Quito, en la calle Machala Nº 2345, como deudor principal y FabiánGarcía Lomos, igualmente domiciliado en esta ciudad, en la calle La Gasca Nº 3457como garante solidario. CUARTO: Fundamentos de Hecho: El Sr. Xavier Yunga Zapa, con esta garantía solidaria del Sr. Fabián GarcíaLomos, aceptó a la orden de mi representada una LETRA DE CAMBIO que acompañopor la cantidad de diez mil dólares americanos (10 000 usd), con vencimientocumplido con fecha del 30 de marzo de dos mil cuatro. Que la letra de cambio reúne los requisitos exigidos por los Arts. 410 y 411 delCódigo de Comercio, por lo que constituyen títulos ejecutivos al tenor de lo previsto -91-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradepor el Art. 423 del Código de Procedimiento Civil, siendo también ejecutiva laobligación de conformidad con el Art. 425 del cuerpo de leyes citado. QUINTO: Petición o Demanda: Como las letras adjuntas no han sido pagas a pesar de encontrarse vencidas,acudo ante usted señor Juez y en juicio ejecutivo, demando a los señores XavierYunga Zapa y Fabián García Lomos, en sus calidades de aceptante y garante solidariorespectivamente, a fin de que en sentencia les condene a lo siguiente: 1. Al Pago del capital adeudado; 2. Los intereses de la mora al máximo legal; y, 3. Las costas procesales y los honorarios de mi abogado defensor que usted lo regulará acorde a la Ley de Federación de Abogados. 4. Ofrezco reconocer abonos parciales que se justifiquen legalmente. SEXTO: Cuantía: La cuantía queda determinada por el valor del título. SÉPTIMO: Trámite: Dada la naturaleza del título y de la obligación, el trámite a darse a la presenteacción es en juicio ejecutivo. OCTAVO: Citación a los Demandados: De conformidad con lo que tengo manifestado en líneas anteriores, losdomicilios de los demandados son: la calle Machala Nº 2345 del deudor principal, y lacalle La Gasca Nº 3457 del garante solidario. NOVENO: Domicilio y Defensor: Notificaciones que me corresponden las recibiré en el Casillero Judicial Nº 34del doctor Alfredo Ramos Jiménez, quien queda facultado para suscribir peticionesrelacionadas con este asunto. 92
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade Acompaño el nombramiento que legitima mi personería y la letra de cambioque son el fundamento de la presente acción. Proveer de conformidad, que SERA JUSTICIA.f). El demandado f). El Abogado Defensor39. PRÁCTICA CIVIL: DILIGENCIAS PREVENTIVAS Y CAUTELARESDemanda solicitando la prohibición de enajenar un predioSEÑOR JUEZ DE LO CIVIL DE LOJA Yo, MARÍA DE LOS ÁNGELES MARIDUEÑA VELOZ, ecuatoriana, de 45 añosde edad, estado civil casada, de ocupación empleada privada y domiciliada en estaciudad de Loja, ante Usted comparezco y presento la siguiente demanda: Conforme consta de la letra de cambio que adjunto, su Autoridad vendrá a suconocimiento que el señor FRANCISCO RIGOBERTO SÁNCHEZ ORDÓÑEZ, comodeudor principal, me adeuda de plazo vencido la cantidad de MIL QUINIENTOSDÓLARES AMERICANOS (1 5000 usd), más los intereses de Ley, valor que no hapagado pese a los constantes requerimientos que le he venido haciendo. El fundamento de derecho de mi demanda esta contenido en los Arts. 413 y415 del Código de Procedimiento Civil en concordancia con el Art. 410 del Código deComercio, comparezco ante su Autoridad y en trámite ejecutivo demandando alseñor: FRANCISCO RIGOBERTO SÁNCHEZ ORDÓÑEZ para que en sentenciadisponga del demandado al pago del capital, los intereses estipulados y las costasprocesales, incluidos los honorarios de mi Abogado defensor, que se regularámediante Ley. El trámite es el Ejecutivo. -93-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade La cuantía la fijo en la suma de MIL QUINIENTOS DÓLARES AMERICANOS, porno haber intereses líquidos a la fecha ofrezco pasar pagos parciales que se justifiquenlegalmente. Con la finalidad de precautelar el pago de la obligación contraída, y deconformidad con lo que dispone el Art. 421 inc. 2do del Código de ProcedimientoCivil, dígnese Señor Juez, prohibir que el demandado FRANCISCO RIGOBERTOSÁNCHEZ ORDÓÑEZ venda, hipoteque o constituya cualquier gravamente que limiteel dominio o goce del 50% de una parte del lote de terreno ubicado en la calle JuanJosé Peña y Lourdes No. 11-98, con lo siguientes linderos: por el Norte con la calleLourdes; por el Sur Inmueble de propiedad del Dr. Juan Luís Aristizabal González; porel Este con la calle Juan José Peña; por el Oeste con el inmueble de propiedad delEcon. Carlos Guerrero Matamoros. Inscripción Nro. 004078, parroquia deVilcabamba del cantón y provincia de Loja. El demandado responde a los nombres de Juan Antonio Merino Torres, 44años de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja, y se locitará en su domicilio ubicado en las calles Colón y 18 de Noviembre, en el calzadoMaría José. Adjunto letra de cambio. Notificaciones que me corresponden las recibiré en el casillero judicial No. 12del doctor Esteban Mendoza Ortega profesional en derecho que me patrocina en lapresente causa. Firmo con mi abogado defensor. Proveer de conformidad, que SERA JUSTICIA.Dr. Esteban Mendoza Ortega María de los Ángeles Maridueña V. Mat. No. 5687 C.A.L. La Actora 94
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade40. PRÁCTICA CIVIL: PROCEDIMIENTO EN LA FASE DE EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA:Modelo de auto de adjudicaciónLoja, a uno de noviembre de dos mil seis, a las 8H00: V I S T O S: Una vez que hacausado ejecutoria el auto de calificación dictado por el Señor Juez Cuarto de lo Civilen el juicio ejecutivo Nro. 220- 06, de las posturas, es del caso pronunciar el deadjudicación, y para hacerlo se considera que ha sido calificada de primera ypreferente, la postura presentada por el señor LUÍS HUMBERTO BASTIDASCASTILLO el lote de terreno por cuanto su oferta es mayor y más conveniente a laspartes, cuyo ofrecimiento corresponde a 5.000 USD, que cubre el avalúo del biensecuestrado por este juzgado; que no habiendo más posturas de ADJUDICA al señorLUÍS HUMBERTO BASTIDAS CASTILLO por el precio de CINCO MIL DÓLARESAMERICANOS el bien que fue materia de subasta que es como sigue: un lote deterreno ubicado en la calle Juan José Peña y Lourdes No. 11-98, con lo siguienteslinderos: por el Norte con la calle Lourdes; por el Sur Inmueble de propiedad del Dr.Juan Luís Aristizabal González; por el Este con la calle Juan José Peña; por el Oestecon el inmueble de propiedad del Econ. Carlos Guerrero Matamoros. Inscripción Nro.004078, parroquia de Vilcabamba del cantón y provincia de Loja: Cuando causeestado este auto, se conferirá por secretaría las copias que fueren necesarias alinteresado a fin de que le sirva de suficiente título: N O T I F Í Q U E S E:Dr. Jaime Bodero OchoaJUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA -95-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade41. PRÁCTICA CIVIL: DEMANDA DE CONCURSO DE ACREEDORESSEÑOR JUEZ DE LO CIVIL DE LOJA: Yo, Manuel Eduardo Castillo Macas, ecuatoriano, Representante Legal de laCompañía COMPROLACSA conforme consta en documento habilitante que en foja útilacompaño; de 45 años de edad, estado civil casado, de profesión Ingeniero Comercial,domiciliado y residente en esta ciudad de Loja, ante Usted comparezco a presentar lasiguiente acción: PRIMERO: El demandado responde a los nombres de Juan Carlos RojasContento, de 44 años de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudadde Loja, en las calles Colón y 18 de Noviembre. SEGUNDO: Mis nombres y apellidos quedan indicados. TERCERO: Antecedentes: De los documentos y copias certificadas que en fojas utilices 16 a 18 queacompaño consta con la fecha 02 de Enero de 2007, el compareciente, enrepresentación legal de la Compañía COMPROLACSA, exige ejecutivamente al señorJuan Carlos Rojas Contento el pago de la cantidad de diez mil dólares americanos(10000 USD), por concepto de capital, más el valor de los intereses en mora que elseñor nombrado adeudaba a la Compañía de mi representación, como deudorprincipal. Tramitada la causa ante el Juzgado Quinto de lo Civil de Loja, su Titular confecha 15 de Diciembre de 2006 dictó la sentencia correspondiente, en la que dispusoy ordenó que el señor Juan Carlos Rojas Contento, en su calidad de deudorprincipal, pague al actor el valor antes indicado en la letra de cambio que sirvió debase a dicha acción, los intereses pactados de mora y las costas procesales, por untotal de diez mil dólares americanos (10000 USD), dicha sentencia causó ejecutoriapues no se apeló y el señor Juan Carlos Rojas Contento, pese a existir elcorrespondiente mandamiento de ejecución no ha pagado su valor conforme constade la razón sentada por el señor Secretario del Juzgado Quinto de lo Civil de Loja, 96
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradepresumiéndose, en esta virtud se estado de quiebra e insolvencia y dando lugar a ladeclaratoria de haber concurso de acreedores en su contra, conforme lo establecidoen los Artículos 507, 508 y 509 del Código de Procedimiento Civil. CUARTO: Petición o Demanda: Con estos antecedentes comparezco ante usted señor Juez y fundado en lodispuesto en los Artículos 507 y siguientes del Código de Procedimiento Civil,demando de su autoridad la declaratoria de haber lugar a la Formación deConcurso de Acreedores en contra del Sr. Juan Carlos Rojas Contento,disponiendo que se deje constancia de las ejecuciones y las acumule a este proceso(Art. 519 CPC), hecho lo cual se dignará disponer en su primera providencia laocupación y depósito de bienes, libros, correspondencia y más documentos delfallido, dándose cuenta de este particular al público en uno de los diarios de mayorcirculación de esta ciudad de Loja y disponiéndose además se oficie al señorRegistrador de la Propiedad del Cantón Loja, a fin de que dicho funcionario se inhibade inscribir o registrar cualquier documento o escritura pública del cual conste ventao traspaso de dominio de los bienes de su propiedad a favor de terceras personas. En razón de que la insolvencia del demandado es desde todo punto de vistafraudulenta y perpetrada con el ánimo de causar, como en efecto ha causado,perjuicio al compareciente y a su representada Compañía. Usted, señor Juez, sedignará disponer por otra parte el enjuiciamiento penal conforme lo dispone la ley. Se señalará día y hora para que tenga lugar la Junta de Acreedores deldemandado señor Juan Carlos Rojas Contento. Adjunto copia certificada del Registrador de la Propiedad en donde constanlos Juzgados de donde provienen las prohibiciones de enajenar los bienes delinsolventen, para los fines de ley. Reclamo costas y honorarios de mi Abogado Defensor. QUINTO: Cuantía: La cuantía de esta acción es por naturaleza indeterminada. -97-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade SEXTO: Trámite: El trámite que su Autoridad se dignará dar a esta demanda, es el quecorresponde al Juicio de Concurso de Acreedores, determinado en la Sección 4ta.Título II del Libro II del Código de Procedimiento Civil, esto es el trámite especial. SÉPTIMO: Citación del Demandado: Bajo juramento declaro desconocer el domicilio, residencia y paradero actualdel señor Juan Carlos Rojas Contento, por lo que su Autoridad se servirá ordenar sucitación por la prensa, conforme lo establecido en el Art. 82 del Código deProcedimiento Civil. Sin perjuicio de lo que disponga el Auto de Insolvencia, el deudor podrá haceroposición a ella, pagando el adeudado en el término de tres días. OCTAVO: Defensor y Notificaciones: Notificaciones que me corresponden las recibiré en el casillero judicial No. 12del doctor Esteban Mendoza Ortega profesional en derecho que me patrocina en lapresente causa.Firmo con mi abogado defensor.Dr. Esteban Mendoza Ortega Manuel Eduardo Castillo Macas Mat. No. 5687 C.A.L. Representante de COMPROLACSA 98
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade Capítulo V CASO DE JUICIO ORDINARIO: PROCEDIMIENTOS FAMILIARES¿Puede alguien volver a demandar a su esposo en juicio de alimentos?La respuesta a esta pregunta se encuentra contenida en el principio universal delderecho “Non bis in ídem”; es decir, nadie puede ser encausado judicialmente más deuna vez sobre el mismo asunto y recibir sentencia en un mismo punto de derecho. Elespíritu de la pregunta es bastante claro: ¿puede “volver a demandar”?, la respuestaes NO.Sin embargo, como todo en el derecho tiene una salida, una de las alternativaslegítimas para la demanda de la actora podría ser casar la sentencia y demostrar laverificación de la exigencia sine cua non del Art. 724: la separación del marido concausa justa, e inobservada por las instancias subordinadas.¿Qué debe hacer el demandado para lograr que se extinga el pago de una de laspensiones alimenticias?Ya bien dictada la sentencia sobre el asunto, y antes de que cause estado el actor Sr.Pedro José Peralta Torres, dentro de los tres días subsiguientes a la emisión de lasentencia, recurrirá según el Art. 323 del Código de Procedimiento Civil ante elmismo juez de la causa en apelación (Art. 329 CPC) de la sentencia para la reformadel texto en la parte que obliga al pago de la pensión alimenticia (Art. 328 CPC), y laque sugiere este cobro sin desmedro del anteriormente contraído (que produce laambigüedad); de tal manera que, después de corregido el texto de la sentencia, sesobreentienda que el actor estará obligado al pago permanente de la pensiónalimenticia, pero no por eso al pago de otras pensiones sobre el mismo concepto.Por otro lado, puede también, como lo indica el Art. 115 del Código Civil, presentaruna copia de la sentencia dictada en el Juicio de Divorcio, para que de esta manerapueda justificar el cumplimiento de la obligación contraída con anticipación, y de estamanera que se extinga la nueva obligación. Lo cual supone que ya esta cumpliendocon el pago alimenticio. Esto conforme a lo señalado por la Constitución: no puedepagarse dos obligaciones por un mismo caso. -99-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade42. PRÁCTICA CIVIL: DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGALActa de la audiencia de conciliación: En Gonzanamá, cinco de Diciembre del dos mil seis, las nueve horas cincominutos. Ante el señor Dr. Vladimiro Rivero Malo, Juez Octavo de lo Civil de Loja consede en Gonzanamá y con la actuación del señor Secretario, comparecen: el señorJORGE LUÍS LOAYZA CALLE, con cédula 110391702-5 y por otra parte comparece laseñora GABRIELA DEL CISNE MATUTE SALCEDO con cédula 110414266-4, cada unopor sus propios derechos; con el objeto de pasar la diligencia de AUDIENCIA DECONCILIACIÓN señalada para este día y hora. Al efecto el señor Juez dispuso de laespera de la hora legal y siendo las nueve horas diez minutos, dio por inicio a ladiligencia empezando por insinuar a los comparecientes sobre la actitud adoptada enla demanda, a lo cual los comparecientes, de consuno y de viva voz manifiestan quees su deseo irrenunciable, irrevocable de dar por terminado el vínculo matrimonialque los une, mediante el presente juicio de divorcio por mutuo consentimiento. Queen el matrimonio no adquirieron ningún tipo de bienes, como tampoco hanprocreado ningún descendiente. Por lo que por lo que sobre estos hechos no haynada que acordar al respecto. Piden al señor Juez dicte sentencia, y que se margine enel Registro Civil del Cantón Loja, lugar de su matrimonio, para lo cual piden que lanotificación a este funcionario se depreque a uno de los Jueces de lo Civil de Loja.Finalmente insisten en el divorcio y solicitan que todo lo antes expuesto se apruebeen sentencia para que surta los efectos de Ley. Termina la diligencia y una vez quefue leída a los comparecientes, se ratifican en lo dicho y firman para constancia, enpresencia del señor Juez y Secretario que certifica. Dr. Vladimiro Rivero Malo Jorge Luís Loayza Calle JUEZ OCTAVO CIVIL EN GONZANAMÁ 110391702-5 Dr. Hugo Faggioni Gabriela Matute Salcedo 100
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andrade SECRETARIO 110414266-4 Capítulo VI CASO DE JUICIO VERBAL SUMARIO43. PRÁCTICA CIVIL:El señor Juez que conoce el caso, frente al allanamiento, ¿Debe dictar sentencia ocontinuar con la sustanciación del proceso? El Juez debe continuar con la sustanciación del proceso en virtud de cumplir conlas exigencias procesales, y tal como lo indica el Art. 121 del Código Civil: “En losjuicios de divorcio, a excepción de los de mutuo consentimiento, se abrirá la causa aprueba, no obstante el allanamiento de la parte demandada”. Es el mismo caso de laAudiencia de Conciliación (Art. 839 CPC) en la que se aspira a que las partes puedanalcanzar algún entendimiento amigable y desistir de la litis. Por otro lado deben resolverse asuntos que corresponden al vinculo matrimonialcomo son los asuntos de tenencia de los hijos y su manutención (Parágrafo 2º de laterminación del matrimonio); o también resolverse los temas relativos al régimenpatrimonial y disolución de la sociedad conyugal, etc. Considero por esto que el allanamiento es extemporáneo, y por esta cualidaddebe respetarse el procedimiento. Aun cuando la demandada pueda ratificarse entodas las partes del proceso en su decisión por allanarse a las exigencias del actor. Se sabe que esta causa nació litigiosa, y en defecto de ello, aun en caso deallanamiento de la demandada, este proceder no provoca efectos como dar porterminado el asunto con la inmediata emisión de la sentencia, sino que por elcontrario no produce ningún efecto y la causa continua.44. PRÁCTICA CIVIL: EMISIÓN DE LA SENTENCIASentencia:Loja, uno de septiembre del año dos mil seis: V I S T O S: A fojas siete de los autoscomparecen al Juzgado, el señor Diego Fernando Silva Cuenca, en juicio de divorcio,manifestando en lo fundamental del escrito inicial, que el día cinco de enero de dosmil cinco, en esta ciudad de Loja, la señora María Fernanda Carrión Fernández, -101-
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-Andradelegalmente casada con el señor actor del proceso, abandonó el lecho conyugal demanera voluntaria e injustificada, por más de un año ininterrumpido, configurando lacausal de divorcio que establece el inciso primero del numeral once del Art. 110 delCódigo Civil. Concedido el término de prueba, dentro del mismo, se han efectuado lasdiligencias solicitadas por las partes y fenecido el mismo, el estado del juicio, es el deresolver, para hacerlo se considera: PRIMERO: El trámite es válido, por cuanto en else han observado las formalidades inherentes a esta clase de procesos; SEGUNDO:Según los tratadistas “Se entiende por abandono voluntario el incumplimiento grave,injustificado y ocurrido de forma intencional, por parte de uno de los cónyuges,respecto de las obligaciones de cohabitación, asistencia, socorro y protección que elmatrimonio impone de manera recíproca. Este abandono puede o no incluir eldesplazamiento efectivo del cónyuge culpable fuera del hogar, ya que esa posibilidadconfigura solamente una de las muchas maneras cómo uno de los cónyuges puedeexteriorizar el incumplimiento de las obligaciones que le corresponde; pero no ha decreerse, por tal motivo, que existan dos causales autónomas de abandono, física una ymoral o efectiva la otra, ya que en todo instante el abandono voluntario quedaconfigurado por el incumplimiento en sí de las obligaciones, no por la manera cómose las incumpla”; TERCERO: En razón de todo lo anteriormente expuesto, demostradocomo quedó en autos el abandono voluntario por parte de la cónyuge la señora MaríaFernanda Carrión Fernández, sin que, además lograra en el debate probatorioenervar la acción en su contra interpuesta, y sin que demostrara sus alegatos acercadel abandono voluntario del que dice haber sido objeto por parte del cónyuge, ni losexcesos, sevicia e injurias graves que hagan imposible la vida en común, en las quefundamentó su reconvención; Por estas consideraciones y la disposición del incisosegundo del Art. 119 del Código de Procedimiento Civil, ADMINISTRANDO JUSTICIAEN NOMBRE DE LA REPÚBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY, considerándose elallanamiento de la demandada a la acción propuesta por la parte actora, se admite lademanda, por consiguiente se declara disuelto el vinculo matrimonial y la sociedadconyugal, y con tal queda legalmente divorciada la pareja conformada por los señoresDiego Fernando Silva Cuenca y María Fernanda Carrión Fernández. Se ordena que elhijo común del matrimonio disuelto en esta sentencia se mantenga bajo el amparo desu madre según lo disponen los Arts. 115 y 125 del Código Civil y siguientes:Notifíquese: 102
    • Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teoría y práctica Gabriel Hidalgo-AndradeDr. Jaime Bodero OchoaJUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA45. BIBLIOGRAFÍA SUGERIDA:Romero Ochoa, Ángel. Práctica Procesal Civil II, Guía didáctica, UTPL, 2006, 50 páginas.Arévalo Malo, Ramiro. Práctica Procesal Civil II, Guía didáctica, UTPL, 2006, 87 páginas. -103-